| "EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL VICE- |
| PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2a REGIÃO ? |
| TRF-2 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
| CENTRO DE DIAGNÓSTICO POR IMAGEM LTDA e CENTRO DE |
| DIAGNÓSTICO POR IMAGEM DE VILA VELHA LTDA., já qualificadas nos autos do |
| MANDADO DE SEGURANÇA em epígrafe, impetrado em face do DELEGADO DA |
| DELEGACIA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL EM VITÓRIA, vêm, |
| respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 105, inciso III, |
| alínea ?a? da Constituição Federal de 1988, e nos artigos 994, inc. VI e 1.029 e seguintes |
| do Código de Processo Civil, interpor o presente |
|
|
|
|
|
|
|
|
| em face do v. acórdão proferido em juízo de retratação de Evento 98, integrado pelo r. |
| decisum de Evento 119, proferido em sede de Embargos de Declaração, requerendo o |
| seu recebimento e regular processamento, com posterior remessa dos autos ao E. |
| Superior Tribunal de Justiça, conforme razões a seguir expostas. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 1 |
| RAZÕES DE RECURSO ESPECIAL |
|
|
|
|
|
|
|
|
| Recorrentes: CENTRO DE DIAGNÓSTICO POR IMAGEM LTDA e CENTRO DE |
| DIAGNÓSTICO POR IMAGEM DE VILA VELHA LTDA |
|
|
|
|
| Recorrido: DELEGADO DA DELEGACIA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL |
| EM VITÓRIA - ES |
|
|
|
|
| Egrégio Superior Tribunal de Justiça, |
| Colenda Turma Julgadora, |
| Ínclitos Ministros. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| I ? DOS FATOS E DOS PRESSUPOSTOS DE |
| ADMISSIBILIDADE RECURSAL |
|
|
|
|
|
|
|
|
| Trata-se o presente de Recurso Especial interposto em face da decisão |
| proferida pela Quarta Turma do Tribunal Regional Federal da 2a Região, na qual, por |
| unanimidade, em juízo de retratação, reconheceu a incidência da contribuição |
| previdenciária sobre o terço constitucional de férias. |
|
|
|
|
| Anteriormente, perante o acórdão de fls. o E.TRF-2 havia reconhecido |
| a impossibilidade da incidência da Contribuição Previdenciária sobre o terço |
| constitucional de férias, nos termos da decisão do REsp n 1.230.957/RS, todavia, em |
| sede de juízo de retratação, a partir do julgamento do RE n 1.072.485, o Tribunal de |
| origem reformou sua decisão, a fim de reconhecer a incidência da Contribuição |
| Previdenciária sobre o terço constitucional de férias, sem contudo, aguardar a |
| modulação da decisão pelo E.STF. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 2 |
| Assim, contra referido decisum proferido em sede de juízo de |
| retratação, interpõe-se o presente Recurso Especial. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| I.1 ? DA TEMPESTIVIDADE DO PRESENTE |
|
|
|
|
| Preliminarmente, impende-se esclarecer, acerca da tempestividade |
| do presente Recurso. |
|
|
|
|
| Em 30 de agosto de 2.021, as Recorrentes foram intimadas |
| eletronicamente através do Evento 125 da r. decisão que negou provimento aos |
| Embargos de Declaração opostos face a decisão em juízo de retratação, para alterar o |
| acórdão proferido, que julgou parcialmente procedente o Recurso de Apelação das |
| Recorrentes para reconhecer a inexigibilidade da contribuição previdenciária sobre a |
| verba salário maternidade e, deu parcial provimento à Apelação da União Federal e à |
| Remessa Oficial, reconhecendo a exigibilidade das contribuições sobre a verba terço |
| constitucional de férias. |
|
|
|
|
| De acordo com a regra prevista no artigo 1.003, - 5 1, do CPC, o prazo |
| para interposição do Recurso Especial é de 15 dias. Ainda de acordo com a novel |
| legislação adjetiva, os prazos processuais fluem apenas em dias úteis2, sendo excluído da |
| contagem o dia do início e incluído o dia do vencimento3. |
|
|
|
|
| Desta forma, por conta do feriado do Dia da Independência do |
| Brasil4, não houve expediente no dia 07 de setembro no Tribunal Regional Federal da 2a |
|
|
|
|
| 1Art. 1.003. O prazo para interposição de recurso conta-se da data em que os advogados, a sociedade de advogados, a Advocacia Pública, a |
| Defensoria Pública ou o Ministério Público são intimados da decisão. |
| [...] |
| - 5o Excetuados os embargos de declaração, o prazo para interpor os recursos e para responder-lhes é de 15 (quinze) dias. |
| 2 Art. 219. Na contagem de prazo em dias, estabelecido por lei ou pelo juiz, computar-se-ão somente os dias úteis. |
|
|
| 3 Art. 224. Salvo disposição em contrário, os prazos serão contados excluindo o dia do começo e incluindo o dia do vencimento. |
| 4 |
| PORTARIA N TRF2-PTP-2020/00365, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2020. |
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 3 |
| Região (Anexo 01), desta forma, findar-se-á no próximo dia 21 de setembro o prazo para |
| a interposição do presente recurso de Apelação, sendo certa a sua tempestividade. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| I.2 - DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO PELA VIOLAÇÃO DE LEI |
| FEDERAL E DO PRESQUESTIONAMENTO |
|
|
|
|
| A Constituição Federal determina, em seu artigo 105, inciso III, alínea |
| ?a?, a competência do Superior Tribunal de Justiça para, dentre outras: |
|
|
|
|
| ?Art. 105. (...) |
|
|
| III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em única ou última |
| instância, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, |
| do Distrito Federal e Territórios, quando a decisão recorrida: |
|
|
| a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigência; |
|
|
|
|
| Deste modo, o presente Recurso Especial calcado na alínea ?a? do |
| permissivo constitucional visa zelar pela aplicação da lei federal e sua interpretação |
| nessa Corte, sendo exatamente a hipótese verificada nos autos. |
|
|
|
|
| Por seu turno, em sede de juízo de retratação ao prover parcialmente |
| o Recurso de Apelação da Recorrida, entendendo pela incidência do terço constitucional |
| de férias, negou vigência ao -3 do art. 927 do Código de Processe Civil, bem como ao |
| art. 27 da Lei. 9.868/99. |
|
|
|
|
| Conforme se infere da decisão recorrida, o r. acórdão entendeu pela |
| ao caso o quanto recém decidido no RE 1.072.485/PR, julgado pelo Pleno do E. STF, |
| ignorando a possibilidade da modulação da decisão, nos termos do disposto no -3 , do |
| art. 927 do CPC. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 4 |
| ?Art. 927. Os juízes e os tribunais observarão: |
| - 3 Na hipótese de alteração de jurisprudência dominante do |
| Supremo Tribunal Federal e dos tribunais superiores ou daquela |
| oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver modulação dos efeitos |
| da alteração no interesse social e no da segurança jurídica.?(Destacou-se). |
|
|
|
|
| De mesma forma, ao entender pela aplicação direta do quanto |
| decidido no RE 1.072.485/PR, o acórdão afronta o quanto disposto no art. 27 da Lei |
| 9.868/99, que traz a seguinte redacao: |
|
|
|
|
|
|
| ou decidir que ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado |
|
|
|
|
|
|
| Isto porque, conforme é de notório conhecimento, a modulação dos |
| efeitos da decisão do E.STF em escopo restou embargada para fins de que a decisão seja |
| modulada nos exatos termos ora indicados, através dos Embargos de Declaração opostos |
| no RE n 1.072.485, que pendem de julgamento. (Anexo 02) |
|
|
|
|
| Já no que diz com o prequestionamento, insta destacar, que a |
| matéria ventilada no presente recurso foi, nos autos, devidamente discutida, pelo que, |
| reputa-se devidamente prequestionada. |
|
|
|
|
| Assim, devidamente consubstanciado o cabimento do presente |
| Recurso Especial fulcrado no permissivo constitucional, nos termos do Artigo 105, III, |
| ?a?, fato este que lhe possibilita o manejo e dá fundamento constitucional para o |
| presente julgamento do presente recurso. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 5 |
| II ? DAS RAZÕES DA REFORMA |
|
|
|
|
| Conforme se infere da decisão Recorrida, o r. acórdão entendeu pela |
| ao caso o quanto recém decidido no RE 1.072.485/PR, julgado pelo Pleno do E. STF. |
|
|
|
|
| Como se sabe, referida decisão alterou o entendimento desse E. |
| Superior Tribunal de Justiça - STJ, quando do julgamento do Tema Repetitivo 479, que |
| fixou a seguinte tese: |
|
|
|
|
| A importância paga a título de terço constitucional de férias possui natureza |
| indenizatória/compensatória, e não constitui ganho habitual do empregado, |
| razão pela qual sobre ela não é possível a incidência de contribuição |
| previdenciária (a cargo da empresa). |
|
|
|
|
| De acordo com o novo entendimento do E.STF, o terço constitucional |
| de férias é verba periódica auferida como complemento à remuneração, de modo que a |
| incidência da contribuição previdenciária sobre o terço de férias seria constitucional. |
|
|
|
|
| Como se observa, é fato que a decisão proferida pelo Pleno do ESTF |
| veio a alterar jurisprudência dominante do Superior Tribunal de Justiça ? STJ. Desta |
| feita, haja vista que não se supõe que contribuintes que ja usufruíssem de legítima |
| decisão prolata em sede do Regime de Recursos Repetitivos não se valessem do direito |
| assim reconhecido para não recolher as contribuições incidentes sobre a verba comento, |
| caracterizam-se razões de segurança jurídica e o caratér de excepcional interesse público, |
| conforme prescrições do art. 27, da Lei 9868/99, que autorizam a modulação de efeitos |
| de declaração de inscontitucionalidade em casos dessa jaez. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 6 |
| ou decidir que ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado |
|
|
|
|
|
|
| Não desconhece as Recorrentes haver jurisprudência que reconheça a |
| possibilidade de aplicação das decisões proferidas em sede de Repercussão Geral |
| anteriormente ao seu trânsito em julgado, sendo certo, contudo, que ante a gravosa |
| situação configurada no plano fático-social, oportunamente, foi requerida pelos |
| contribuintes, inclusive por parte dos que figuram como amicus curiae dada a relevância |
| do tema, a modulação dos efeitos da decisão, conforme previsão do próprio Código de |
| Processo Civil, conforme o disposto no -3 , do art. 927: |
|
|
|
|
| ?Art. 927. Os juízes e os tribunais observarão: |
| - 3 Na hipótese de alteração de jurisprudência dominante do Supremo |
| Tribunal Federal e dos tribunais superiores ou daquela oriunda de |
| julgamento de casos repetitivos, pode haver modulação dos efeitos da |
| alteração no interesse social e no da segurança jurídica.? |
|
|
|
|
| E conforme informado, com espeque em referida norma, a decisão do |
| E.STF restou embargada pelos contribuintes, para os exatos fins de aplicação da |
| modulação de seus efeitos, como forma de que lhes fosse assegurada a segurança |
| jurídica relativamente aos efeitos do julgamento prolatado por esse E.STJ, em sede do |
| regime dos recursos repetitivos (Anexo 02). |
|
|
|
|
| Assim, plenamente caracterizadas as ofensas aos artigos 27 da Lei |
| 9.868/99, assim como o 927, -3 do CPC, ensejando-se a reforma do acórdão recorrido. |
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 7 |
| III ? DO REQUERIMENTO |
|
|
|
|
| Diante do exposto, as Recorrentes requerem o conhecimento e |
| provimento do presente Recurso Especial, interposto com arrimo no artigo 105, inciso III, |
| alíneas ?a? do permissivo constitucional, para o fim de reforma do acórdão recorrido, para o |
| fim de que, excepcionalmente, se aguarde o deslinde final da ação paradigma (RE n |
| 1.072.485/PR) junto ao E.STF, no que diz com a extensão dos efeitos de sua decisão. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
| dbc.net.br 8 |
| " |
|
|