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“2. 建议大会在考虑到贸法会及其第六工作组(船舶司法出售)已对公约草案进行广泛审议的情况下对公约草案进行审议,以期:(a)基于贸法会核准的公约草案,在大会第七十七届会议上通过《联合国船舶司法出售国际效力公约》;(b)授权视实际情况尽快于2023年在北京举行签字仪式,届时《公约》将开放供签署;及(c)建议将《公约》称作《船舶司法出售北京公约》;
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“3. 请秘书长在《公约》获得通过后予以发布,包括以电子方式并且用联合国六种正式语文发布,并向各国政府及其他有关机构广泛传播。”
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五. 最后审定和通过关于协助调解中心依循《贸易法委员会调解规则》 (2021年)的建议
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A. 背景
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100. 委员会回顾,委员会2021年第五十四届会议通过了《贸易法委员会调解规则》(2021年)[6](《调解规则》(2021年)),并授权秘书处就如何调整这些规则供调解机构使用而拟订建议,这将有助于《调解规则》(2021年)作为机构规则的参照模本。[7]
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101. 委员会获悉,根据这一任务授权,经与世界各地调解中心和专家协商,秘书处编写了关于协助调解中心和其他有关机构根据《贸易法委员会调解规则》(2021年)进行调解的建议草案。委员会注意到,这些建议草案采用的做法类似于委员会2012年第四十五届会议通过的关于协助仲裁机构和其他有关机构根据《贸易法委员会仲裁规则》(2010年修订本)进行仲裁的建议。[8]
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B. 审议建议草案
6
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102. 委员会审议了秘书处在A/CN.9/1118号文件第二章中转交给委员会的建议草案。
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103. 关于建议草案第9段中的楷体字案文,其中提出了调解中心和其他有关机构可能决定对《调解规则》第1条第4款作出的可能修正,考虑到要求调解员的同意作为门槛可能要求过高,所以委员会商定将该案文的前两句合并如下:“在指定了调解员的情况下,经与调解员协商后,当事人可以书面约定随时排除或变更[机构规则名称]的任何规定。”另据建议,最后一句中的“做法”一词应改为“政策”,以澄清一个机构不应轻易拒绝进行调解,只有在所建议的改动违背该机构的政策时才应拒绝。这一建议没有获得支持。
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104. 关于建议草案第10段中的楷体字案文,其中提出了调解中心和其他有关机构可能决定对《调解规则》(2021年)第2条第2款作出的可能修正,一项关于将第二句中的“可以”一词改为“应当”一词的建议未获得支持。
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105. 关于建议草案第17段中的楷体字案文,其中提出了调解中心和其他有关机构可能决定对《调解规则》(2021年)第8条第2款作出的可能修正,会议商定,考虑到《联合国关于调解所产生的国际和解协议公约》(《新加坡调解公约》)第4条的要求,[9]因此“可以”一词应改为“应当”一词。
74
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106. 在作出这些修改的前提下(见上文第103和105段),委员会核准了这些建议草案。
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107. 据强调,关于协助调解中心和其他有关机构根据《贸易法委员会调解规则》(2021年)进行调解的建议旨在提供指导,不具有约束力,各机构将有进一步调整《调解规则》(2021年)的灵活性。据进一步强调,这些建议一旦获得贸易法委员会通过,将有助于进一步促进调解作为一种有益的解决争议方法。
62
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212
C. 通过关于协助调解中心和其他有关机构根据《贸易法委员会调解规则》(2021年)进行调解的建议
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108. 委员会在其2022年7月11日第1173次会议上,以协商一致方式通过了下述决定:
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“联合国国际贸易法委员会,
4
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“认识到以调解以及类似含义措词指称的解决争议办法作为一种友好解决国际商业关系中产生的争议的手段所具有的价值,
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“注意到国际和国内商业实务越来越多地使用这种解决争议方法替代诉讼,
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“考虑到利用这种解决争议办法带来的显著益处,例如,减少争议导致终止商业关系的情况,便利商业当事方管理国际交易,以及节省国家司法行政费用,
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“回顾大会1980年12月4日关于《调解规则》(1980年)的第35/52号决议和2021年12月9日关于《调解规则》(2021年)的第76/107号决议,
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“深信这些建议协助调解中心和其他有关机构根据《贸易法委员会调解规则》(2021年)进行调解,可为不同法律、社会和经济制度国家的调解中心和其他有关机构所接受,并将向那些考虑在机构范围内使用《贸易法委员会调解规则》(2021年)的各调解中心和其他有关机构提供信息和协助,从而补充现有的国际调解法律框架,
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“1. 通过联合国国际贸易法委员会第五十五届会议工作报告附件三所载关于协助调解中心和其他有关机构根据《贸易法委员会调解规则》(2021年)进行调解的这些建议;
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“2. 请调解中心和其他有关机构在酌情调整《贸易法委员会调解规则》(2021年)供机构使用时考虑这些建议,并请各方当事人在解决国际商业关系中产生的争议时利用经如此酌情调整的《贸易法委员会调解规则》(2021年);
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“3. 请秘书长以联合国六种正式语文公布这些建议,包括以电子方式公布,并向各国政府和其他有关机构广为传播。”
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六. 最后审定并通过贸易法委员会关于使用和跨境承认身份管理和信任 服务的示范法
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109. 据回顾,贸法会2016年第四十九届会议商定,身份管理和信任服务的专题应当保留在第四工作组的议程上[10]。工作组第五十五届会议至第六十三届会议就该专题开展了工作。
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110. 工作组第六十二届会议(2021年11月22日至26日,维也纳)请秘书处修订关于身份管理和信任服务的条文草案及其解释性说明,以反映其在该届会议上的审议情况和决定,并将修订案文以示范法的形式转交贸法会第五十五届会议审议[11]。回顾贸易法委员会的做法,工作组还请秘书处将案文分发给各国政府和有关国际组织征求意见[12]。
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111. 贸法会将收到关于使用和跨境承认身份管理和信任服务的示范法草案及其解释性说明的案文(A/CN.9/1112,附件一和二),以及各国和相关国际组织提交的的评论意见汇编(A/CN.9/1113和A/CN.9/1113/Add.1)。据回顾,A/CN.9/1112号文件所载示范法草案和解释性说明的案文未反映A/CN.9/1093号文件概述的工作组第六十三届会议(2022年4月4日至8日,纽约)所讨论的进一步修订意见。
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112. 按照贸法会的决定(见上文第13段),全体委员会审议了示范法草案的案文,并核准了下述修订意见。全体委员会核准了A/CN.9/1112号文件所载下文未提及的示范法草案的条文。
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B. 示范法草案和解释性说明的审议情况
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113. 关于第1条(c)项,全体委员会商定保留“电子身份识别”这一已界定的术语(A/CN.9/1093,第14段)。
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114. 全体委员会接受了关于对第1条(f)项中“身份管理服务”定义加以修订,把“或”一词改为“和”的建议。据指出,为了与第6条中所述最低限度功能保持一致,“身份管理服务”一语有必要把管理身份核实和电子身份识别的服务一并纳入在内。
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115. 据指出,身份管理服务提供人为自身目的(例如,确定其受雇人的身份)而部署身份管理服务的,则该服务提供人也可以是第1条(j)项含义内的“依赖方”。据补充指出,在此情况下,服务提供人所持义务将继续予以适用。有与会者就此指出,该意见与解释性说明有关,不涉及对第1条(j)项中“依赖方”定义的任何修订。
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116. 全体委员会核准了A/CN.9/1112号文件所载第1条,并对(c)项和(f)项作了如下改拟:
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“(c) 在身份管理服务背景下的“电子身份识别”,是指用以实现对某人与某一身份之间绑定的充分保证的过程;”
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“(f) “身份管理服务”指对身份核实和电子身份识别进行管理的服务;”。
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第5条
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117. 全体委员会商定对第5条加以修订,在前导句中的“电子身份识别”之后插入“结果”一语(A/CN.9/1093,第16段)。
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118. 全体委员会核准了A/CN.9/1112号文件所载第5条,并对起首部分作了如下改拟:
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“在不违反第2条第3款的前提下,不得仅根据下列理由之一而否定电子身份识别的结果的法律效力、有效性、可执行性或证据可采性:”。
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119. 全体委员会商定对第6条(d)项和第14条第1款(c)项进行修订,把“订户和第三方”改为“订户、依赖方及其他第三方”(A/CN.9/1093,第36段)。
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243
120. 全体委员会审议了这样一项提议,即增设身份管理服务提供人遵守服务提供地或服务接收地强制性法律的义务。据解释,该义务为确保尊重颁布国强制性法律所必需。全体委员会未采纳该建议。全体委员会也未采纳考虑列入类似于《贸易法委员会电子签名示范法》第11条的阐述依赖方义务的一项条文的请求。
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121. 全体委员会核准了A/CN.9/1112号文件所载第6条,并对(d)项作了如下改拟:
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“(d) 使其操作规则、政策和做法便于订户、依赖方及其他第三方查阅;”。
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122. 全体委员会未作修订核准了A/CN.9/1112号文件所载第7条。有与会者询问影响是否必须是“重大的”。
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123. 全体委员会未采纳对订户的权利采取明确和更全面做法的请求。
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124. 全体委员会了解到在第9条和第10条之间建立适当联系的重要性。全体委员会首先审议了关于对第9条进行修订的提议,即在“方法”之前插入“可靠”一词,在“电子身份识别”之前插入“身份核实和”,并在该条末尾处“如果”一词后插入“根据第10条”一语(见A/CN.9/1093,第18段和第20段)。
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125. 有与会者告诫说,第9条中关于“可靠方法”的提法可能意味着有一条绝对的可靠性标准,而普遍形成的共识是,第10条确立的是一条相对的可靠性标准。据补充说,第10条中的相关规定是确立可靠性标准的第1款;相反,第2款和第3款载述了适用可靠性标准的各项因素,而第4款和第5款并未涉及可靠性标准本身。因此,有与会者建议,第9条应仅提及第10条第1款。有与会者还表示倾向于紧接在“可靠的方法”一词之后列入交叉参照的提法。有与会者就此指出,只是交叉参照第10条第1款将仅涵盖事后评估的可靠性。因此,有与会者建议,第9条也应交叉参照涉及事先指定的服务的第10条第4款。全体委员会经讨论后接受了该折衷建议。
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253
126. 全体委员会核准了如下改拟的第9条:
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“在不违反第2条第3款的前提下,法律要求为某一特定目的对个人进行身份识别的,或者就未予身份识别的后果做出规定的,就身份管理服务而言,如果根据第10条第1款或第10条第4款使用了某一种可靠方法为该目的对个人进行身份核实和电子身份识别,即为满足了这一要求。”
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127. 全体委员会回顾了工作组内部就如何处理第10条第1款(b)项所发表的不同意见(A/CN.9/1093,第21-25段)。全体委员会听取了这样一项提议,即改拟第10条第1款(b)项以规定,如果事实上由法院或向法院证明该方法已经履行了第9条所述功能,则该方法将被视为符合可靠性标准。
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128. 鉴于《联合国国际合同使用电子通信公约》(2005年)(《电子通信公约》(2005年))的相应条文没有具体指明裁定人,有与会者对提及法院有些犹豫。另据指出,在有些法域,裁定人可能并非是法院。回顾第10条第1款(b)项仅在事后适用于当事人之间的争议,据指出,解决争议的主管机构也可以是仲裁庭或行政法庭。无论如何,有与会者强调,该机构需要行使裁决职能。占主导地位的观点认为,示范法应具体指明裁定人,最好是提及“法院或主管审裁机构”。
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129. 还有与会者询问“由法院或向法院”证明的事实的含义。有与会者就此指出,这些词句旨在顾及不同的程序;在某一法律制度中,法院可能自己开展事实调查,而在另一种法律制度中,当事人可能负责收集事实并将其提交给法院。尽管如此,与会者商定,解释性说明应当对该术语的含义加以详细的阐述。
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130. 全体委员会核准了A/CN.9/1112号文件所载第10条第1款,并对(b)项作了如下改拟:
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“(b) 如果事实上由法院或主管审裁机构或向法院或主管审裁机构证明该方法本身或连同进一步的证据已履行了第9条所述功能,则它被视为是既可靠又适当的。”
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131. 全体委员会商定对第10条第2款(d)项加以修订,把“可靠度”改为“保证级”,并对第25条作同样的修订(A/CN.9/1093,第32段)。
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132. 全体委员会未作修订核准了A/CN.9/1112号文件所载第10条的其余条文。全体委员会未采纳这样一条建议,即对第10条第3款进行修订以允许裁定人在认为根据特定情况有此必要时考虑到地理因素。
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133. 全体委员会核准了A/CN.9/1112号文件所载第14条,并对第1款(c)项作了如下改拟(见上文第119段):
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“(c) 使其操作规则、政策和做法便于订户、依赖方及其他第三方查阅;”。
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第16至21条
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134. 有与会者建议,第16条应与第9条保持一致,将“如果使用了某种方法”改为“如果根据第22条第1款或第22条第4款使用了某种可靠方法”。全体委员会接受了关于第16条至第21条的建议,并商定对这些条文进行相应的修订。
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第22条
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135. 有与会者提议,应当对第22条第1款(b)项做出调整以使其与经全体委员会修订的第10条第1款(b)项保持一致(见上文第130段)。有与会者就此指出,虽然第10条第1款(b)项中“安全条款”的行文可以偏离《电子通信公约》(2005年)的相应条文,但第22条第1款(b)项不得偏离,因为《电子通信公约》第9条第3款和示范法草案第16条均涉及电子签字。有与会者指出,偏离《电子通信公约》可能构成对条约的违反。
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136. 有与会者就此指出,《电子通信公约》第9条第3款涉及手写签名和电子签名之间的功能等同,这是一个遵守合同法形式要求的问题,而涉及信任服务的示范法草案第16条提供了对数据质量的保证,如果合同法未另有规定,数据电文的发件人也可适用形式要求。还据指出,这两项条文之间的关系是互为补充、详略有别的关系,因此,示范法草案第16条可用于就如何履行《电子通信公约》第9条第3款所追求的功能提供补充指导。另据指出,虽然应当力求与贸易法委员会的现有法规保持一致,但特别是考虑到技术和商业惯例近二十年来的发展情况,确保一致性不应以牺牲条文草案的法律确定性或对条文措辞的改进为代价。与会者还强调,对第22条第1款(b)项的拟议调整并非是为了修改《电子通信公...
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137. 全体委员会经讨论后核准了A/CN.9/1112号文件所载第22条第1款,并对(b)项作了如下改拟:
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“(b) 如果事实上由法院或主管审裁机构或向法院或主管审裁机构证明该方法本身或连同进一步的证据已履行了该条所述功能,则它被视为是既可靠又适当的。”
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273
第25条
4
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274
138. 全体委员会核准在第25条第1款第二句头一个“电子身份识别”的词句后插入“的结果”一词,并在整个第25条中通篇用“保证级”一词取代“可靠度”一词(见上文第108段)。
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275
139. 有与会者建议把第25条中的“应”一词改为“可以”,以便在跨境承认方面提供更多的灵活性。有与会者就此指出,第25条是实现系示范法草案力求实现的一个主要目的的跨境承认身份管理服务的一项核心条文,在承认机制中引入自由裁量权可能有损法律的可预测性。工作组未采纳该建议。
70
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276
140. 有与会者认为,第25条第1款应要求使用一种提供“级别至少等同的”保证的方法(A/CN.9/1093,第29段)。据指出,此种做法会妨碍对所用方法提供的保证级低于颁布法域所用方法的身份管理服务的承认。据补充指出,各地区在保证级上的现有定义可以大大有助于确定等同性,并且可以预计会出现全球通行的定义。
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141. 还有与会者认为,第25条第1款应要求使用一种提供“级别基本等同或更高的”保证的方法。据指出,此种做法在促进对保证级的跨境承认方面提供了应有的灵活性,在没有关于保证级的全球定义的情况下需要有此灵活性。
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142. 作为一种折衷做法,有与会者建议对第25条第1款进行修订,把这两种做法结合起来,以便要求这种方法提供(a)在颁布法域和外国法域所承认的保证级等同或类似情况下的至少等同的保证级,及(b)在所有其他情况下的基本等同或更高级别的保证。有与会者表示倾向于要求得到承认的级别“相同”。虽然会上对第2款和第3款是否仍然需要提出了一些疑问,但与会者普遍支持保留这些条文并作相应的修订。
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143. 全体委员会核准了如下经改拟后的第25条:
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“1. 如果身份管理系统、身份管理服务或身份凭证所使用的方法酌情提供以下保证,则在[颁布法域]外提供的电子身份识别的结果在[颁布法域]内的法律效力一如在[颁布法域]内提供的电子身份识别:
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(a) 至少等同的保证级,即此类法域所承认的保证级等同;或
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(b) 在所有其他情况下基本等同的或更高的保证级。
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“2. 为确定满足第1款的要求,还应当必须考虑到公认的国际标准。
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“3. 如果[颁布法域依照第11条指明的个人、机关或主管机构]在考虑到第10条第2款所列情形的情况下确定了该等同性,则应推定身份管理系统、身份管理服务或身份凭证满足了第1款的要求。”
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144. 据解释称,在实务中,基于随着技术标准的完善和协调统一由不同法域承认的保证级更有可能趋同的原因,经修订后的第25条第1款(b)项的适用将是过渡性的。有与会者建议,可以对解释性说明进行修订以反映该预测。
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第26条和第四章的标题
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287
145. 全体委员会商定,应当对第26条进行修订以便与第25条保持一致,它未作进一步修订核准了该项条文。全体委员会还商定把第四章的标题改为“跨境承认”。
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288
解释性说明
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289
146. 全体委员会审议了对A/CN.9/1093号文件所载解释性说明的拟议修订(第17段、第34段和第36-44段),并出于该文件所述理由,核准对A/CN.9/1112号文件附件二所载解释性说明作如下修改:
56
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290
(a) 结合第89段中对“依赖方”一语的解释,澄清“第三方”的含义;
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291
(b) 删除第11段中的“意在”一词;
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292
(c) 在第68段末尾处添加“在某些条件下。对赔偿责任的此种限制应得到颁布法域的允许,并且不得违反其关于公共秩序方面的法律。”;
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293
(d) 在第113段最后一句之前添加以下词语:“此外,第6条规定的义务,在可适用于特定的身份管理系统和身份管理服务提供人的前提下,不得经由合同加以减损。”;
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294
(e) 在第148段中转载A/CN.9/WG.IV/WP.157号文件所载关于“保证级”的定义;
27
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295
(f) 在第222段末尾处插入以下词句:“由于在提供身份管理服务上不同的法域可能履行不同的功能(例如第6条中所列功能),因此,取决于履行每项功能所处的地理位置,第25条可适用于身份管理服务提供人所履行的全部功能或只是其部分功能。”。
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296
147. 全体委员会还审议并核准了对解释性说明的以下修订:
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297
(a) 在A/CN.9/1105号文件第9段之后插入第13段;
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298
(b) 根据A/CN.9/1113号文件转载的世界银行提交的评论意见第一节所载建议对第47和48段加以修订;
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299
(c) 对第57段第一句做大意如下的修改:“由于包括在跨境使用情况下的推定和举证责任倒置,事前确定的做法给身份管理和信任服务的法律效力提供了更高程度的清晰度和可预测性。”;
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300
(d) 在第73段“指定”之前插入“事先”一词;
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301
(e) 在关于“依赖方”一语的评注中说明依赖方可能享有的权利和承担的义务及其法律依据,并澄清当同一机构既是服务提供人又是依赖方时,与每一种角色有关的权利和义务将予以适用(另见上文第106段);
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302
(f) 将第96段中的“所有”一词改为“其他”;
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303
(g) 在第100段中澄清,对于从一人的行为推断的同意是可以进行反驳的,诸如当事人的复杂程度和交易类型等情况是在确定同意时所应考虑的相关因素;
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304
(h) 在第107段末尾插入“在不影响强制性规则的适用的情况下。”;
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305
(i) 对第111段中的第二句修改如下:“换言之,(b)项对事先指定的和未指定的身份管理服务给予同等的法律承认(在必须进行事后评估的前提下),从而确保了所选择的可靠性评估做法是中性的。”;
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306
(j) 在第148段末尾处插入以下词句:“尽管如此,关于保证级的此种定义可以促进国际承认。”;
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