_id
stringlengths 64
64
| title
stringlengths 2
76
| url
stringlengths 44
72
| case
stringlengths 11
560
⌀ | content
stringlengths 251
7.54k
| footnote
stringlengths 316
15.6k
⌀ | footnote_list
listlengths 0
44
|
|---|---|---|---|---|---|---|
14f9c257b3f0f387674e27184995cde681631db0b9fc00c63be7854d656e1764
|
什麼是大法庭制度？（上）──判例、決議何去何從？
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/1130
| null |
於2018年12月7日上路的大法庭制度，取代了實務上行之有年的「判例」和「決議」制度，但為什麼會有如此大幅度的修正呢？為了讓讀者瞭解法院實務的運作及制度的演進，本文首先會著重說明判例和決議制度的概念，以及過往所產生的爭議；至於大法庭制度的內容，則會在〈
什麼是大法庭制度？（下）——案件要怎麼進入大法庭呢？
〉中深入介紹。
一、什麼是「判例」和「決議」？
（一）什麼是判例？
如果最高法院、最高行政法院作成的裁判值得參考時（例如：完整說明某一法律概念，或明確區分容易混淆的法律關係等
[1]
），就會透過會議或總會議等決議方式，將這些裁判選編為「判例」
[2]
，供各級法院法官參考。
所以說，判例就是「具指標性的裁判」
[3]
。
（二）什麼是決議？
最高法院及最高行政法院為了統一法律見解，以召開會議的方式來研討法律問題而作成的結果，就稱為「決議」
[4]
。也就是法官們針對意見分歧的法律問題，各自提出其見解，並簡單分為甲說、乙說及丙說等，最後以表決的方式擇其一作為定見。
以實務上曾經紛擾許久的「借名登記」
[5]
為例。借名人A與出名人B，就特定不動產成立借名登記關係，但B未經A同意，就將不動產所有權移轉登記予第三人C，那麼這個處分行為究竟有沒有效？
在最高法院作成決議前，各級法院對於這個問題都有不同的見解，採「有權處分說」的見解認為這個處分行為仍是有效的
[6]
。至於採「無權處分說」的見解則認為應屬無權處分
[7]
。
以上不同見解
[8]
，雖各有各的道理，但讓歧異併存，是不能根治問題的，不僅會影響裁判的安定性及可預測性，也會使下級法院及人民無所適從，因此，最高法院在2017年作出決議
[9]
，明確表示採取「有權處分說」。如此一來，便能確立準則。
（三）判例和決議的效力
乍看之下，判例和決議都是終審法院內部會議決議出來的，都不具有法律上的拘束力（畢竟不是立法者透過法定程序所制定出的法律），但因為判例是選自終審法院的裁判、決議也是終審法院為了統一法律見解而討論出的一致見解，所以下級法院在後續審理案件時，若有遇到相同的爭議問題，事實上多會依照判例和決議的意旨進行審理
[10]
。
況且，司法院釋字第374號解釋
[11]
明白指出，雖然最高法院的判例和決議，原本只是要給法官當作辦案參考，但既然判例和決議都是依照法令
[12]
所作成，又代表最高法院，那麼當個案裁判中有援用到這些判例和決議時，就可以把它們的性質當作命令，而向大法官聲請解釋。
換句話說，判例和決議的效力位階，幾乎等同於命令，不只可以作為法官裁判時的依據，人民如果認為自己所受的確定終局裁判中引用的判例和決議有牴觸憲法的疑義時，也可以聲請解釋憲法
[13]
。
二、廢止判例和決議制度，由大法庭取而代之
（一）判例和決議的疑慮
把本質只是裁判的判例，視為一般的抽象法規範來適用，真的合適嗎？個案中的抽象概念可以直接套用在事實都不盡相同的其他案件上嗎？
畢竟各級法院承審的每一案件事實都不一樣，縱然是同一類型、或極為相似的個案，在具體事實上還是存有或大或小的差異，如果法官在適用判例見解的時候，把判例中的特殊個案當成法律或原理原則在用，如此一來，就是在把判例對於個案的見解，當成其他案件的指標，不僅有適用上是否能契合案件事實的疑慮，從權力分立的角度來看，終審法院似乎也在某種程度上逾越自己的司法權，而觸及了立法權。
同理，將決議的性質從單純的會議結論，上升到等同立法者經過立法程序所作出的抽象法規範，也一樣有違反權力分立的疑慮。
（二）由「大法庭」取代判例和決議
為了妥善解決上述判例和決議所產生的疑慮，我國於2018年12月7日三讀通過法院組織法及行政法院組織法，增設「最高法院大法庭」及「最高行政法院大法庭」的制度
[14]
，並廢止判例和決議制度
[15]
。
三、以前的判例和決議，何去何從？
（一）判例恢復成一般裁判
大法庭制度上路後，可以依照「有無判例全文」將舊判例分成兩種情形
[16]
：
1.沒有全文
如果是沒有裁判全文的判例（像是年代久遠的判例），因為沒有案例事實可以參考，這樣的法律見解可能無法契合其他個案，所以此類判例就停止適用。
2.有全文
有裁判全文者，就恢復成一般裁判，雖然還是可以參考它的事實、法律見解及判決理由，但就不再具有判例的地位。
（二）不再新增決議，但可以參考
至於決議，因為有大法庭接手統一見解的工作，所以日後當然不會再有新決議的產生，不過既有的見解一樣可以當作參考依據
[17]
。
四、有了大法庭後，如果認為舊判例或決議違憲時，怎麼辦？
在過去，人民可以就有違憲疑慮的判例和決議向司法院大法官聲請釋憲，但現在，這兩個制度都已遭廢止，程序上當然不能再就判例和決議聲請解釋。
不過，為了避免制度變更讓人民沒有時間適應及救濟，立法者特別制定了過渡條款
[18]
，也就是自法院組織法及行政法院組織法修正施行（2019年7月4日）後的3年內，人民如果就確定判決中所援用的判例和決議，認為有牴觸憲法的疑慮時，還是可以聲請解釋憲法。但3年之後也就是2022年7月4日起，就不能再以判例和決議聲請解釋憲法
[19]
（見圖1）。
圖1 對判例、決議聲請憲法解釋的變化
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 對判例、決議聲請憲法解釋的變化
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="u99qc" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>例如，<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c41%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c971%2c001&ro=0&ty=J&q=2342c3fd1eb659f44e327db5413b4972&sort=DS&ot=in">最高法院41年台上字第971號民事判例</a>：「當事人提出之私文書必須真正而無瑕疵者，始有訴訟法之形式的證據力，此形式的證據力具備後，法院就其中之記載調查其是否與系爭事項有關，始有實質的證據力之可言。」正因為這個裁判明確且詳細的指出，私文書在什麼條件下會有形式及實質的證據力，值得其他法官參考，因此被選編成「判例」。</cite></li>
<li data-footnote-id="rg7zr" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>2019年刪除前法院組織法第57條第1項：「最高法院之裁判，其所持法律見解，認有編為判例之必要者，應分別經由院長、庭長、法官組成之民事庭會議、刑事庭會議或民、刑事庭總會議決議後，報請司法院備查。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jiuop" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>另可參考：楊舒婷（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/749">什麼是裁定？什麼是判決？什麼是判例？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4jj3u" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=78">法院組織法第78條</a>：「各級法院及分院與各級檢察署及檢察分署之處務規程，分別由司法院與法務部定之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0020093&flno=32">最高法院處務規程第32條</a>：「院長對於有關法官司法事務或其他重要事項，得分別召集法官會議或民、刑事庭會議決議之。」<br>
2019年刪除前行政法院組織法第16條第3項：「最高行政法院之裁判，其所持之法律見解，各庭間見解不一致者，於依第一項規定編為判例之前，應舉行院長、庭長、法官聯席會議，以決議統一其法律見解。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wtdju" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>什麼是借名登記？可以參考：陳麗雯、劉庭恩（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/216">登記為房屋所有權人就一定是真正所有權人嗎？什麼是借名登記？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="t61wg" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>採「有權處分說」的人，其主要理由是因為，借名登記契約只存在於借名人A和出名人B之間，而出名人B既然是不動產形式外觀的所有權人（也就是權狀上的所有人），則其將不動產移轉登記給第三人C，當然是有權處分。</cite></li>
<li data-footnote-id="2kpm4" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>採「無權處分說」的人認為，出名人B違反借名登記契約，未經同意擅自處分不動產，對借名人A而言就是無權處分。</cite></li>
<li data-footnote-id="r2orv" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>另外還有一說認為「原則上有權處分，例外於第三人惡意時無權處分」，但因為這部分不是本文所要討論的重點，就省略不談，有興趣的讀者可以直接找該決議（<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=A%2c20170214%2c001">最高法院106年度第3次民事庭會議</a>）來詳讀。</cite></li>
<li data-footnote-id="lf5hq" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=A%2c20170214%2c001">最高法院106年度第3次民事庭會議</a>（2017/2/14）：「採甲說（有權處分說）。<br>
不動產借名登記契約為借名人與出名人間之債權契約，出名人依其與借名人間借名登記契約之約定，通常固無管理、使用、收益、處分借名財產之權利，然此僅為出名人與借名人間之內部約定，其效力不及於第三人。出名人既登記為該不動產之所有權人，其將該不動產處分移轉登記予第三人，自屬有權處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jrm9z" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>假設終審法院所作成的判例或決議是採A見解，下級法院在審理其他案件時，即便想採B見解，也會考量到，如果這個案件當事人上訴到上級法院，那麼其所採的B見解便有可能會遭上級法院糾正。所以簡單來說，判例和決議其實有某種隱形的拘束力。</cite></li>
<li data-footnote-id="406au" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310555">司法院釋字第374號解釋理由書</a>：「司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款規定，人民於其憲法上所保障之權利，遭受不法侵害，經依法定程序提起訴訟，對於確定終局裁判所適用之法律或命令發生牴觸憲法之疑義者，得聲請解釋憲法。其中所稱命令，並不以形式意義之命令或使用法定名稱（如中央法規標準法第三條之規定）者為限，凡中央或地方機關依其職權所發布之規章或對法規適用所表示之見解（如主管機關就法規所為之函釋），雖對於獨立審判之法官並無法律上之拘束力，若經法官於確定終局裁判所引用者，即屬前開法條所指之命令，得為違憲審查之對象，迭經本院著有解釋在案（釋字第二一六號、第二三八號、第三三六號等號解釋）。至於司法機關在具體個案之外，表示其適用法律之見解者，依現行制度有判例及決議二種。判例經人民指摘違憲者，視同命令予以審查，已行之有年（參照釋字第一五四號、第一七七號、第一八五號、第二四三號、第二七一號、第三六八號及第三七二號等解釋），最高法院之決議原僅供院內法官辦案之參考，並無必然之拘束力，與判例雖不能等量齊觀，惟決議之製作既有法令依據（法院組織法第78條及最高法院處務規程第32條），又為代表最高法院之法律見解，如經法官於裁判上援用時，自亦應認與命令相當，許人民依首開法律之規定，聲請本院解釋，合先說明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2jofq" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=78">法院組織法第78條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0020093&flno=32">最高法院處務規程第32條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="krcbc" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>補充說明，這邊是指判例、決議制度尚未被大法庭取代前的進行方式，法律依據為（舊法）司法院大法官審理案件法第5條第1項第2款：「有左列情形之一者，得聲請解釋憲法：……二、人民、法人或政黨於其憲法上所保障之權利，遭受不法侵害，經依法定程序提起訴訟，對於確定終局裁判所適用之法律或命令發生有牴觸憲法之疑義者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uvn5c" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=51-1">法院組織法第51條之1</a>：「最高法院之民事庭、刑事庭為數庭者，應設民事大法庭、刑事大法庭，裁判法律爭議。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010055&flno=15-1">行政法院組織法第15條之1</a>：「最高行政法院設大法庭，裁判法律爭議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2k22g" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=51-2">法院組織法第51條之2</a>第1項：「最高法院民事庭、刑事庭各庭審理案件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解，與先前裁判之法律見解歧異者，應以裁定敘明理由，依下列方式處理：<br>
一、民事庭提案予民事大法庭裁判。<br>
二、刑事庭提案予刑事大法庭裁判。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=51-3">法院組織法第51條之3</a>：「最高法院民事庭、刑事庭各庭審理案件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解具有原則重要性，得以裁定敘明理由，提案予民事大法庭、刑事大法庭裁判。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010055&flno=15-2">行政法院組織法第15條之2</a>第1項：「最高行政法院各庭審理事件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解，與先前裁判之法律見解歧異者，應以裁定敘明理由，提案予大法庭裁判。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010055&flno=15-3">行政法院組織法第15條之3</a>：「最高行政法院各庭審理事件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解具有原則重要性，得以裁定敘明理由，提案予大法庭裁判。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4jyxw" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>：「<br>
I 最高法院於中華民國一百零七年十二月七日本法修正施行前依法選編之判例，若無裁判全文可資查考者，應停止適用。<br>
II 未經前項規定停止適用之判例，其效力與未經選編為判例之最高法院裁判相同。<br>
III 於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後3年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010055&flno=16-1">行政法院組織法第16條之1</a>：「<br>
I 最高行政法院於中華民國一百零七年十二月七日本法修正施行前依法選編之判例，若無裁判全文可資查考者，應停止適用。<br>
II 未經前項規定停止適用之判例，其效力與未經選編為判例之最高行政法院裁判相同。<br>
III 於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後三年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="68g30" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>司法院（2023），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1664-79741-13c92-1.html">圖解司法-認識大法庭</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="n3uok" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>第3項：「於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後三年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010055&flno=16-1">行政法院組織法第16條之1</a>第3項：「於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後三年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9x7pt" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030159&flno=92">憲法訴訟法第92條</a>第2項：「第五十九條第一項之法規範憲法審查案件或第八十三條第一項之案件，聲請人所受之確定終局裁判於本法修正施行前已送達者，六個月之聲請期間，自本法修正施行日起算；其案件之審理，準用第九十條第一項但書及第九十一條之規定。」<br>
<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FLAW/qrynoresult.aspx?lsid=FL096780&no=73">憲法法庭審理規則第73條</a>第1項：「本法修正施行前，聲請人所受確定終局裁判所援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義，於本法修正施行後聲請憲法法庭裁判者，其聲請書之記載，準用本法第六十條之規定，並應表明確定終局裁判援用之判例、決議違憲之情形。 」<br>
司法院（2023），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1654-577700-0ccbb-1.html">Q13：我想針對新法施行前送達的裁判聲請法規範憲法審查，聲請書內容應該包含什麼？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"例如，\n最高法院41年台上字第971號民事判例\n：「當事人提出之私文書必須真正而無瑕疵者，始有訴訟法之形式的證據力，此形式的證據力具備後，法院就其中之記載調查其是否與系爭事項有關，始有實質的證據力之可言。」正因為這個裁判明確且詳細的指出，私文書在什麼條件下會有形式及實質的證據力，值得其他法官參考，因此被選編成「判例」。",
"2019年刪除前法院組織法第57條第1項：「最高法院之裁判，其所持法律見解，認有編為判例之必要者，應分別經由院長、庭長、法官組成之民事庭會議、刑事庭會議或民、刑事庭總會議決議後，報請司法院備查。」",
"另可參考：楊舒婷（2022），《\n什麼是裁定？什麼是判決？什麼是判例？\n》。",
"法院組織法第78條\n：「各級法院及分院與各級檢察署及檢察分署之處務規程，分別由司法院與法務部定之。」\n\n\t\n最高法院處務規程第32條\n：「院長對於有關法官司法事務或其他重要事項，得分別召集法官會議或民、刑事庭會議決議之。」\n\n\t2019年刪除前行政法院組織法第16條第3項：「最高行政法院之裁判，其所持之法律見解，各庭間見解不一致者，於依第一項規定編為判例之前，應舉行院長、庭長、法官聯席會議，以決議統一其法律見解。」",
"什麼是借名登記？可以參考：陳麗雯、劉庭恩（2022），《\n登記為房屋所有權人就一定是真正所有權人嗎？什麼是借名登記？\n》。",
"採「有權處分說」的人，其主要理由是因為，借名登記契約只存在於借名人A和出名人B之間，而出名人B既然是不動產形式外觀的所有權人（也就是權狀上的所有人），則其將不動產移轉登記給第三人C，當然是有權處分。",
"採「無權處分說」的人認為，出名人B違反借名登記契約，未經同意擅自處分不動產，對借名人A而言就是無權處分。",
"另外還有一說認為「原則上有權處分，例外於第三人惡意時無權處分」，但因為這部分不是本文所要討論的重點，就省略不談，有興趣的讀者可以直接找該決議（\n最高法院106年度第3次民事庭會議\n）來詳讀。",
"最高法院106年度第3次民事庭會議\n（2017/2/14）：「採甲說（有權處分說）。\n\n\t不動產借名登記契約為借名人與出名人間之債權契約，出名人依其與借名人間借名登記契約之約定，通常固無管理、使用、收益、處分借名財產之權利，然此僅為出名人與借名人間之內部約定，其效力不及於第三人。出名人既登記為該不動產之所有權人，其將該不動產處分移轉登記予第三人，自屬有權處分。」",
"假設終審法院所作成的判例或決議是採A見解，下級法院在審理其他案件時，即便想採B見解，也會考量到，如果這個案件當事人上訴到上級法院，那麼其所採的B見解便有可能會遭上級法院糾正。所以簡單來說，判例和決議其實有某種隱形的拘束力。",
"司法院釋字第374號解釋理由書\n：「司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款規定，人民於其憲法上所保障之權利，遭受不法侵害，經依法定程序提起訴訟，對於確定終局裁判所適用之法律或命令發生牴觸憲法之疑義者，得聲請解釋憲法。其中所稱命令，並不以形式意義之命令或使用法定名稱（如中央法規標準法第三條之規定）者為限，凡中央或地方機關依其職權所發布之規章或對法規適用所表示之見解（如主管機關就法規所為之函釋），雖對於獨立審判之法官並無法律上之拘束力，若經法官於確定終局裁判所引用者，即屬前開法條所指之命令，得為違憲審查之對象，迭經本院著有解釋在案（釋字第二一六號、第二三八號、第三三六號等號解釋）。至於司法機關在具體個案之外，表示其適用法律之見解者，依現行制度有判例及決議二種。判例經人民指摘違憲者，視同命令予以審查，已行之有年（參照釋字第一五四號、第一七七號、第一八五號、第二四三號、第二七一號、第三六八號及第三七二號等解釋），最高法院之決議原僅供院內法官辦案之參考，並無必然之拘束力，與判例雖不能等量齊觀，惟決議之製作既有法令依據（法院組織法第78條及最高法院處務規程第32條），又為代表最高法院之法律見解，如經法官於裁判上援用時，自亦應認與命令相當，許人民依首開法律之規定，聲請本院解釋，合先說明。」",
"法院組織法第78條\n、\n最高法院處務規程第32條\n。",
"補充說明，這邊是指判例、決議制度尚未被大法庭取代前的進行方式，法律依據為（舊法）司法院大法官審理案件法第5條第1項第2款：「有左列情形之一者，得聲請解釋憲法：……二、人民、法人或政黨於其憲法上所保障之權利，遭受不法侵害，經依法定程序提起訴訟，對於確定終局裁判所適用之法律或命令發生有牴觸憲法之疑義者。」",
"法院組織法第51條之1\n：「最高法院之民事庭、刑事庭為數庭者，應設民事大法庭、刑事大法庭，裁判法律爭議。」\n\n\t\n行政法院組織法第15條之1\n：「最高行政法院設大法庭，裁判法律爭議。」",
"法院組織法第51條之2\n第1項：「最高法院民事庭、刑事庭各庭審理案件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解，與先前裁判之法律見解歧異者，應以裁定敘明理由，依下列方式處理：\n\n\t一、民事庭提案予民事大法庭裁判。\n\n\t二、刑事庭提案予刑事大法庭裁判。」\n\n\t\n法院組織法第51條之3\n：「最高法院民事庭、刑事庭各庭審理案件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解具有原則重要性，得以裁定敘明理由，提案予民事大法庭、刑事大法庭裁判。」\n\n\t\n行政法院組織法第15條之2\n第1項：「最高行政法院各庭審理事件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解，與先前裁判之法律見解歧異者，應以裁定敘明理由，提案予大法庭裁判。」\n\n\t\n行政法院組織法第15條之3\n：「最高行政法院各庭審理事件，經評議後認採為裁判基礎之法律見解具有原則重要性，得以裁定敘明理由，提案予大法庭裁判。」",
"法院組織法第57條之1\n：「\n\n\tI 最高法院於中華民國一百零七年十二月七日本法修正施行前依法選編之判例，若無裁判全文可資查考者，應停止適用。\n\n\tII 未經前項規定停止適用之判例，其效力與未經選編為判例之最高法院裁判相同。\n\n\tIII 於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後3年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」\n\n\t\n行政法院組織法第16條之1\n：「\n\n\tI 最高行政法院於中華民國一百零七年十二月七日本法修正施行前依法選編之判例，若無裁判全文可資查考者，應停止適用。\n\n\tII 未經前項規定停止適用之判例，其效力與未經選編為判例之最高行政法院裁判相同。\n\n\tIII 於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後三年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」",
"司法院（2023），《\n圖解司法-認識大法庭\n》。",
"法院組織法第57條之1\n第3項：「於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後三年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」\n\n\t\n行政法院組織法第16條之1\n第3項：「於中華民國一百零七年十二月七日本法修正之條文施行後三年內，人民於上開條文施行後所受確定終局裁判援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義者，得準用司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款之規定聲請解釋憲法。」",
"憲法訴訟法第92條\n第2項：「第五十九條第一項之法規範憲法審查案件或第八十三條第一項之案件，聲請人所受之確定終局裁判於本法修正施行前已送達者，六個月之聲請期間，自本法修正施行日起算；其案件之審理，準用第九十條第一項但書及第九十一條之規定。」\n\n\t\n憲法法庭審理規則第73條\n第1項：「本法修正施行前，聲請人所受確定終局裁判所援用之判例、決議，發生牴觸憲法之疑義，於本法修正施行後聲請憲法法庭裁判者，其聲請書之記載，準用本法第六十條之規定，並應表明確定終局裁判援用之判例、決議違憲之情形。 」\n\n\t司法院（2023），《\nQ13：我想針對新法施行前送達的裁判聲請法規範憲法審查，聲請書內容應該包含什麼？\n》。"
] |
cc0bd0389bb44c90670557e4486710bfa3abd88327484fc1ffd8fa30a3b4f8d3
|
公務員沒消費還刷國旅卡拿補助有什麼問題？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1128
| null |
過去曾於新聞媒體上看到有公務員涉嫌勾結國民旅遊卡特約店家，刷國民旅遊卡換現金；或公務員出差用國旅卡刷車票、住宿費，並請領休假補助費，又重複請領差旅費遭檢調約談的新聞。究竟什麼是國民旅遊卡，沒消費還刷國旅卡拿補助會有哪些法律責任呢？
一、什麼是國民旅遊卡（簡稱國旅卡）補助？
國旅卡補助的法源依據是行政院訂定發布的「
行政院與所屬中央及地方各機關公務人員休假改進措施
」，因為公務人員每年有最多10天強制休假，沒休完不會另外給加班費，也不能延到隔年
[1]
。為了避免強制休假成為「變相減薪」，政府將原本沒休假時應該給的加班費，改以休假補助的形式發放。以有10天以上休假資格的公務員為例，他們每年有新臺幣（下同）1萬6000元的額度，休假時可以到國旅卡特約店家刷卡消費，再填申請表核銷休假補助費，不過其中的8000元必須用在觀光旅遊，用來補助觀光產業
[2]
。
二、沒消費還刷國旅卡拿補助有什麼問題？（見圖1）
圖1 沒消費還刷國旅卡拿補助會觸法嗎？
資料來源：侯嘉偉 / 繪圖：Yen
圖1 沒消費還刷國旅卡拿補助會觸法嗎？
資料來源：侯嘉偉 / 繪圖：Yen
如果國旅卡持有者（下稱A）沒有實際在國旅卡特約店家刷卡消費，卻與店家共同為自己不法所有，以假消費真刷卡的方式來向服務機關申請國旅卡核銷補助，可能構成以下犯罪：
（一）刑法的詐欺取財與偽造文書罪
A明知自己沒有實際刷卡消費，卻與店家串通完成不實的刷卡交易紀錄，A再拿不實登載的休假補助費申請表，向服務機關詐領休假補助費，讓服務機關的審核人員陷於錯誤，認定A的消費符合規定，核撥休假補助款，結果是除了A詐得款項以外，也損害了服務機關對公務員強制休假補助費的管控，則A詐領款項的行為會構成刑法第339條第1項
[3]
詐欺取財罪，以及刑法第215條
[4]
、第216條
[5]
偽造文書罪章的行使業務上登載不實文書罪。因同時成立詐欺取財罪及偽造文書罪，兩罪保護法益不同，前者是個人法益的整體財產，後者是社會法益的公共信用，依刑法第55條想像競合犯從法定刑最重的處斷
[6]
，所以最後會論詐欺取財罪。
此外，有些被告會認為國旅卡的額度等於公務員的加班費，跟店家合作刷卡領現，只是拿回自己應有的加班費。不過法院認為這筆錢不是公務員的法定「固定給與」，而是鼓勵公務員休假旅遊、調劑身心的補助，而且公務員可以自己決定要不要請領，所以必須符合實際有消費等條件才能申請補助，沒消費直接與店家串通領現就是違法的行為
[7]
。
（二）貪污治罪條例的利用職務上之機會詐取財物罪
1. 有可能成立本罪
貪污治罪條例第5條第1項第2款
[8]
的利用職務上之機會詐取財物罪。所謂「詐取財物」，其實它的要件和前面的刑法第339條詐欺罪相同，是用欺騙的手段讓人陷於錯誤而交付財物，所以本質上仍屬刑法的詐欺取財罪
[9]
。不同的地方在「利用職務上之機會」，有法院認「利用職務上之機會」是指公務員利用他職務本身的固有機會或所衍生的機會，因勢乘便而詐取財物（例如虛報加班費），而且不以職務上有決定權為限
[10]
。雖然筆者一時沒找到與國旅卡相關的判決，但如果依照這個見解的邏輯推論，A持有國旅卡是因為他有公務員身分，並非任何人都可獲得，A假刷卡消費就是利用公務員職務上機會，可能成立貪污治罪條例的利用職務上之機會詐取財物罪。
2. 有法院認為不成立本罪
但有法院認為國旅卡消費的核銷與撥款，屬公務人員休假補助制度，與公務員執行職務的內容無關，既然公務員使用國旅卡請領休假補助費，與他的法定職務權限並無關連，自然不能認為公務員是執行公務，或有任何利用職務上及職務衍生機會詐取財物，與貪污治罪條例的構成要件不符，只成立刑法第339條第1項的普通詐欺取財罪
[11]
。
三、檢察機關統一見解：以普通詐欺罪論處
最高檢察署為了貫徹檢察一體原則，解決過去各檢察機關對於偵辦公務員詐領休假補助費等小額補貼款案件法律見解不一的問題，在2022年2月25日召開專案會議，下令統一檢察署、調查局和廉政署的訴追標準，公務員詐領國旅卡休假補助費等費用，以普通詐欺罪論處
[12]
。
四、檢方標準不拘束法院，刷卡仍應注意
雖然檢察署、調查局、廉政署已有統一的追訴標準，針對公務員小額補貼款案件以較輕的普通詐欺罪論處（最高5年有期徒刑），而不以較重的貪污治罪條例追訴被告（利用職務上之機會詐取財物罪是最少7年以上有期徒刑）。但檢方的追訴標準沒有辦法拘束法院，未來恐怕需要透過修法或法院統一見解等方式，否則無法完全解決爭議。公務員以國旅卡刷卡請領休假補助費，仍應注意相關規定，以免觸犯詐欺取財罪，甚至可能涉及較重的貪污治罪條例。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="2pnth" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.dgpa.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL000059">行政院與所屬中央及地方各機關公務人員休假改進措施</a>第1條：「公務人員當年具有十日以下休假資格者，應全部休畢；具有超過十日之休假資格者，至少應休假十日，應休而未休假者，不得發給未休假加班費。應休假日數以外之休假，如確因機關公務需要未能休假者，得依規定核發未休假加班費。但部分或全部依規定奉准保留至次年實施者，不得列抵次年應休畢日數，且不得請領休假補助費及未休假加班費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ve930" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.dgpa.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL000059">行政院與所屬中央及地方各機關公務人員休假改進措施</a>第5條第1項第1款第1、2目：「為鼓勵公務人員利用休假從事正當休閒旅遊及藝文活動，振興觀光旅遊產業，各機關對於所屬公務人員具有休假資格者，應持國民旅遊卡至交通部觀光局或其授權機構審核通過之旅行業、旅宿業、觀光遊樂業、交通運輸業或其他各行業別之國民旅遊卡特約商店刷卡消費，並按下列方式核發休假補助費；所需費用，於各機關預算之人事費等相關經費項下勻支：<br>
（一）應休畢日數（十日以內）之休假部分：<br>
1、公務人員每人全年合計補助總額最高以新臺幣一萬六千元為限。但未具休假十日資格者，其全年最高補助總額按所具休假日數，以每日新臺幣一千六百元計算。<br>
2、前目補助總額分為自行運用額度及觀光旅遊額度，各以新臺幣八千元為限，其補助方式如下：<br>
(1)自行運用額度：公務人員至審核通過之各行業別國民旅遊卡特約商店（業別及細項分類如附表）刷卡消費核實補助。<br>
(2)觀光旅遊額度：公務人員至審核通過之旅行業、旅宿業、觀光遊樂業或交通運輸業國民旅遊卡特約商店刷卡消費核實補助。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lamb0" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=339">中華民國刑法第339條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="no110" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=215">中華民國刑法第215條</a>：「從事業務之人，明知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dzd4r" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=216">中華民國刑法第216條</a>：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sy6tt" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=55">中華民國刑法第55條</a>：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5vrqr" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,100%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c2906%2c20111229%2c1">臺灣高等法院100年度上訴字第2906號刑事判決</a>：「強制休假補助費並非屬於公務人員之法定固定給與，亦非生活津貼或福利互助等權益事項；且該項補助係為鼓勵公務人員從事休閒活動以調劑身心、增加工作活力，是公務員之國民旅遊卡強制休假補助費發給，係限於公務員在休假旅遊期間內持卡消費之休假補助。……；更何況符合申領資格及消費條件之公務員亦非強制必須請領國民旅遊卡補助款，仍有自行決定請領與否之處分權，足見國民旅遊卡強制休假補助費之給付，非國家必然之義務，是以若不實申請補助而取得補助款，則該等款項當屬不法所得。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ctlm3" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000007&flno=5">貪污治罪條例第5條</a>第1項第2款：「有下列行為之一者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣六千萬元以下罰金：……二、利用職務上之機會，以詐術使人將本人之物或第三人之物交付者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yiaod" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3%2c20070103">最高法院96年度台上字第3號刑事判決</a>：「貪污治罪條例第五條第一項第二款利用職務上之機會詐取財物罪，所謂『詐取財物』，其要件與刑法第三百三十九條之詐欺罪相同，係以公務員有為自己或他人不法所有意圖之主觀犯意存在，並表現於外，在客觀上假借職務上之一切事機，以欺罔手段，使人陷於錯誤而交付財物，為構成要件。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nr8qz" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1621%2c20200506%2c1">最高法院109年度台上字第1621號刑事判決</a>：「貪污治罪條例第5條第1項第2款之公務員利用職務上機會詐取財物罪，其所謂『利用職務上之機會』，係公務員利用其職務上之固有事機或所衍生之機會，因勢乘便而詐取財物者，即足當之，此之機會，不以職務上有決定權者為限。……原判決根據案內事證，對於上訴人前述虛偽報領加班費、值班費各犯行，何以足認係公務員利用職務上之機會詐取財物，非僅刑法詐欺取財，業詳予論述其論斷理由及所憑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4vb0j" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,102%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c2401%2c20131016%2c1">臺灣高等法院102年度上訴字第2401號刑事判決</a>：「惟國民旅遊卡消費之核銷與撥款，屬公務人員休假補助制度，尚與公務員職務之執行無關，是被告於附表所載時間，使用民國民旅遊卡，請領休假補助費，與被告法定職務權限並無關連，自不能認為係執行公務，或有何利用職務上及其職務上衍生之機會，與貪污治罪條例之構成要件不符。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p81hx" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>最高檢察署（2022），《<a href="https://www.tps.moj.gov.tw/media/274160/1110225%E5%B0%88%E6%A1%88%E6%9C%83%E8%AD%B0%E6%96%B0%E8%81%9E%E7%A8%BF.pdf?mediaDL=true">召開檢察、調查、廉政首長專案會議</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"行政院與所屬中央及地方各機關公務人員休假改進措施\n第1條：「公務人員當年具有十日以下休假資格者，應全部休畢；具有超過十日之休假資格者，至少應休假十日，應休而未休假者，不得發給未休假加班費。應休假日數以外之休假，如確因機關公務需要未能休假者，得依規定核發未休假加班費。但部分或全部依規定奉准保留至次年實施者，不得列抵次年應休畢日數，且不得請領休假補助費及未休假加班費。」",
"行政院與所屬中央及地方各機關公務人員休假改進措施\n第5條第1項第1款第1、2目：「為鼓勵公務人員利用休假從事正當休閒旅遊及藝文活動，振興觀光旅遊產業，各機關對於所屬公務人員具有休假資格者，應持國民旅遊卡至交通部觀光局或其授權機構審核通過之旅行業、旅宿業、觀光遊樂業、交通運輸業或其他各行業別之國民旅遊卡特約商店刷卡消費，並按下列方式核發休假補助費；所需費用，於各機關預算之人事費等相關經費項下勻支：\n\n\t（一）應休畢日數（十日以內）之休假部分：\n\n\t1、公務人員每人全年合計補助總額最高以新臺幣一萬六千元為限。但未具休假十日資格者，其全年最高補助總額按所具休假日數，以每日新臺幣一千六百元計算。\n\n\t2、前目補助總額分為自行運用額度及觀光旅遊額度，各以新臺幣八千元為限，其補助方式如下：\n\n\t(1)自行運用額度：公務人員至審核通過之各行業別國民旅遊卡特約商店（業別及細項分類如附表）刷卡消費核實補助。\n\n\t(2)觀光旅遊額度：公務人員至審核通過之旅行業、旅宿業、觀光遊樂業或交通運輸業國民旅遊卡特約商店刷卡消費核實補助。」",
"中華民國刑法第339條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第215條\n：「從事業務之人，明知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"中華民國刑法第216條\n：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」",
"中華民國刑法第55條\n：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。」",
"臺灣高等法院100年度上訴字第2906號刑事判決\n：「強制休假補助費並非屬於公務人員之法定固定給與，亦非生活津貼或福利互助等權益事項；且該項補助係為鼓勵公務人員從事休閒活動以調劑身心、增加工作活力，是公務員之國民旅遊卡強制休假補助費發給，係限於公務員在休假旅遊期間內持卡消費之休假補助。……；更何況符合申領資格及消費條件之公務員亦非強制必須請領國民旅遊卡補助款，仍有自行決定請領與否之處分權，足見國民旅遊卡強制休假補助費之給付，非國家必然之義務，是以若不實申請補助而取得補助款，則該等款項當屬不法所得。」",
"貪污治罪條例第5條\n第1項第2款：「有下列行為之一者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣六千萬元以下罰金：……二、利用職務上之機會，以詐術使人將本人之物或第三人之物交付者。」",
"最高法院96年度台上字第3號刑事判決\n：「貪污治罪條例第五條第一項第二款利用職務上之機會詐取財物罪，所謂『詐取財物』，其要件與刑法第三百三十九條之詐欺罪相同，係以公務員有為自己或他人不法所有意圖之主觀犯意存在，並表現於外，在客觀上假借職務上之一切事機，以欺罔手段，使人陷於錯誤而交付財物，為構成要件。」",
"最高法院109年度台上字第1621號刑事判決\n：「貪污治罪條例第5條第1項第2款之公務員利用職務上機會詐取財物罪，其所謂『利用職務上之機會』，係公務員利用其職務上之固有事機或所衍生之機會，因勢乘便而詐取財物者，即足當之，此之機會，不以職務上有決定權者為限。……原判決根據案內事證，對於上訴人前述虛偽報領加班費、值班費各犯行，何以足認係公務員利用職務上之機會詐取財物，非僅刑法詐欺取財，業詳予論述其論斷理由及所憑。」",
"臺灣高等法院102年度上訴字第2401號刑事判決\n：「惟國民旅遊卡消費之核銷與撥款，屬公務人員休假補助制度，尚與公務員職務之執行無關，是被告於附表所載時間，使用民國民旅遊卡，請領休假補助費，與被告法定職務權限並無關連，自不能認為係執行公務，或有何利用職務上及其職務上衍生之機會，與貪污治罪條例之構成要件不符。」",
"最高檢察署（2022），《\n召開檢察、調查、廉政首長專案會議\n》。"
] |
66684aa554d881e57d74a2314f52856eff6db8a2806e6c0d3be33844454e76e2
|
網購取貨之後才發現是贓物，會犯贓物罪嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1117
|
古典音樂愛好者兼收藏家A上網看到，賣家B在網路購物平臺販售某知名交響樂團絕版的唱片一張，A認為機不可失所以馬上下單、聯絡賣家B並完成付款。A在兩天後取得唱片，不過該唱片其實是C所擁有但被B偷走。警方循線逮捕B之後得知唱片已經賣給A，於是要求A到案說明，A這時候才發現原來買到贓物，並且非常擔心自己是否已經觸犯刑法贓物罪。
|
圖1 網購取貨之後才發現是贓物，會犯贓物罪嗎？
資料來源：黃蓮瑛、葉子齊 / 繪圖：Yen
圖1 網購取貨之後才發現是贓物，會犯贓物罪嗎？
資料來源：黃蓮瑛、葉子齊 / 繪圖：Yen
一、什麼樣的行為會觸犯刑法贓物罪？（見圖1）
所謂「贓物」，是指因為財產上的犯罪行為而取得的財物，例如透過竊盜、侵占、詐欺等手段
[1]
。而刑法贓物罪所處罰的行為是對於贓物的收受、搬運、寄藏、故買或媒介
[2]
。換句話說，收下別人給的贓物、進行搬移運送、協助藏匿、加以購買或居間介紹，都是刑法贓物罪的犯罪類型
[3]
。
要特別注意的是，行為人必須要對「此物是贓物」或「可能是贓物」有所認識，才會受到刑法贓物罪的處罰。舉例來說，本案例的A在網路上買到B所偷來的物品，雖然看起來已經屬於「故買贓物」的犯罪行為，但是只有當A在購買當下「就已經知道自己買的是贓物」或是「有懷疑過可能是贓物但仍然決定購買」時，A才會因此受到刑法贓物罪的處罰
[4]
。
二、是否屬於故買贓物的判斷因素
知人知面不知心，由於要證明一個人內心的真正想法有一定的困難，所以法院在審判中會透過一些客觀事實，並結合日常生活經驗來加以判斷。以下簡要舉例，法院普遍用來分析一位買到贓物的人究竟是否對「此物是贓物」或「可能是贓物」有所認識的幾個判斷因素：
（一）售價低於行情很多
由於贓物的來源不合法，並且賣家希望能夠趕快脫手賣出，所以為了吸引買家，贓物的售價通常都會明顯低於行情很多
[5]
。
（二）買家有足夠的能力察覺這是贓物
除了年紀成熟及受有一定程度的教育及智識程度、社會經驗之外，若買家本身就是該贓物相關產品的業者，因為他更有能力確認商品及貨物的來源，並了解市場運作及現況，或者是查證確認，因此也比一般人更有可能在購買時察覺是贓物，所以事後表示自己完全不知情的說詞可信度很低。例如回收業者對於收購電纜線有相當經驗，應能意識到電纜線可能是偷剪來的
[6]
。
（三）交易過程不符合常情
針對特定商品（例如：車輛、精品及鐘錶等），買家在購買時通常都會請賣家提供能夠證明這個商品為真品或來源合法的相關資料（例如：購買中古車時，要求賣家提供行車執照、牌照登記書等文件）。當賣家無法提供這些證明文件，且買家也沒有積極向賣家索取或確認時，就有可能會推論出「買家明知這是贓物」的判斷
[7]
。
（四）交易頻繁
若贓物賣家與買家在一定的期間內進行了多次頻繁的買賣，就可以看出賣家與買家之間可能具有交易贓物的默契，因為賣家並不擔心賣給這個買家之後會敗露自己的財產犯罪行為
[8]
。
（五）私下交易並且沒有留下紀錄
一般而言，當買家知道或懷疑商品是贓物時，為了避免之後受到追查，都會私下與賣家進行交易，並且避免留下任何能夠證明這個交易事實的相關紀錄（例如：匯款憑證）
[9]
。
三、結論
由於A在購買的當下真的不知道唱片是贓物，所以理論上A的行為並不會受到刑法贓物罪的處罰。但是如果唱片的售價明顯低於市場行情很多，而且A身為收藏家，照理來說也應該會有一定程度的警覺，卻沒有進一步求證商品相關來源而直接下單，這些事實將造成A在試圖證明自己的清白時，會面對非常多的質疑跟挑戰。為了保障自身權益，在發現商品來路不明時，購買之前應該先對商品的合法性進行求證。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="r896q" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,95%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c779%2c20060216">最高法院95年度台上字第779號刑事判決</a>：「按刑法第三百四十九條所謂贓物，指因財產上犯罪所取得之財物而言；刑法上之贓物罪，原在防止因竊盜、詐欺、侵占各罪被奪取或侵占之物難於追及或回復，故其前提要件，必須犯前開各罪所得之物，始得稱為贓物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3u7tb" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=349">中華民國刑法第349條</a>第1項：「收受、搬運、寄藏、故買贓物或媒介者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a3y02" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,101%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c88%2c20120822%2c1">臺灣高等法院高雄分院101年度上訴字第88號刑事判決</a>：「按所謂故買贓物，係指有償而取得贓物之持有行為，如買賣、互易……有對價之消費借貸等皆屬之……又所謂牙保，係指居間介紹，不以介紹雙方為贓物之買賣為限，即介紹收受、搬運、寄藏、互易贓物者，均屬之。至所謂搬運贓物，係指藉搬移運送而移轉贓物原所有處所之行為，即足當之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xblkn" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,104%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c2111%2c20160407%2c1">臺灣高等法院104年度上訴字第2111號刑事判決</a>：「又刑法上之『故意』，有確定故意與不確定故意之分，從而『故買贓物』者，並不以明知為要件，凡於買賣當時，對其所買之物具有可疑為贓物之認識與犯意已足，且不以對於該贓物所以構成為贓物之犯罪原因事實亦有認識為必要。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c70%2c20200422%2c1">臺灣高等法院109年度上易字第70號刑事判決</a>：「又按刑法第349條第1項規定旨在防止因竊盜、詐欺、侵占各罪被奪取或侵占之物難於追及或回復，是該條項所稱『故買贓物』當以行為人有償收受該贓物始克成立，且行為人主觀上亦須知悉所買受者為贓物猶仍故買，方構成該罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="h8p49" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,95%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c4388%2c20070214%2c1">臺灣高等法院95年度上訴字第4388號刑事判決</a>：「而被告乙○○……既以經營有關汽車相關材料為業，本身即有判斷所購買之物品是否為贓物之能力，對於市面上有贓車、贓物零件流通之情形，自難諉為不知，且其注意之程度應高於社會客觀標準，並應留存出售者之身分資料，避免購入贓物而發生糾紛，然被告乙○○向甲○○以低於行情三、四千元之價格購買行車電腦、安全氣囊，復未積極查證該等汽車零件之來源，已足認被告乙○○於向甲○○購買如附表……所示之物之初，即有贓物之認識。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qm3f1" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHM,103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c636%2c20141231%2c1">臺灣高等法院臺南分院103年度上易字第636號刑事判決</a>：「則被告經營○○企業社已有相當期間，對於收購回收物品已有相當時間及經驗，其對於收購電纜線應注意及應依上開規定登記應有所認識，是在證人甲○○持與一般家用電線不同、且有剪斷痕跡之養殖場電纜線（上有鴨糞）前來求售，被告應知悉上開物品極可能係屬來源不明之贓物……被告雖未問甲○○電纜線之來源，其對上開電纜線極可能為贓物，應有所認識，基於即使該等物品確係贓物予以故買，仍不違背其本意之不確定故意，而以每公斤100元之價格故買之等情，應可認定。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,104%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c2111%2c20160407%2c1">臺灣高等法院104年度上訴字第2111號刑事判決</a>：「惟本件被告甲○○購買B車所支付之價金卻只有35萬元，顯低於當時市場行情，且差價達65萬餘元，苟非贓物，於正常交易之情形下，買受者豈能以低於市價三分之一之價格即能購得上開車輛。另衡諸被告甲○○具有五專畢業之智識程度，於購買B車時，其年齡已將屆30歲……，顯見其係具有正常智識程度及社會經驗之人，則其對B車可能為來路不明之贓車，自無可能諉為不知，此益證被告甲○○對其所購買之上開車輛具有可疑為贓車之認識及犯意，因該車輛價廉，而故予買受甚明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z741n" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,104%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c2111%2c20160407%2c1">臺灣高等法院104年度上訴字第2111號刑事判決</a>：「衡諸一般社會通常經驗，一般人買受中古車輛，不論依正常交易習慣或為避免事後紛爭，通常均會於交車時要求出賣人交付行車執照、出廠證明、完稅證明等原始資料，並詳加核對車牌號碼、車輛之車身及引擎號碼與原始資料是否相符，以免誤買來路不明之贓車。況衡諸常情，一般人於決意購買價值不斐之高級進口中古汽車前，亦應已多所考量並與出賣人詳為磋商、確認出賣人確有出賣汽車之正當權源，且應知悉出賣人之聯絡方式，及於正式簽約時確認其身分之真偽，豈會在未要求出賣人交付車輛原始證件及提供個人身分證件以供核對是否正確之情形下，即逕自購買車輛？此顯有悖常情。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uhbdt" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,100%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c2531%2c20111227%2c1">臺灣高等法院100年度上易字第2531號刑事判決</a>：「 本件被告所收購如附表所示之投影機價格均明顯低於該等投影機之行情價格；輔以，甲○○、乙○○竟敢於二個月時間內多次出售所竊得之投影機予被告而不擔心偷竊形跡敗露，亦可見甲○○、乙○○與被告間應有一定之默契，凡此均足見被告收購該等投影機時，應有該等投影機應係來路不明之贓物，惟縱因此故買贓物亦不違背其本意無訛。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w3rnp" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SLDM,104%2c%e8%81%b2%e5%88%a4%2c83%2c20160331%2c1">臺灣士林地方法院104年度聲判字第83號刑事裁定</a>：「是被告2人考量商品利潤，尋找較低之進貨通路，亦與常情無悖，從而被告2人自拍賣帳號『minicat171』賣家以市價約九折之行情購入紙尿褲，並有上開匯款紀錄可稽，是被告等係以正常交易方式購入紙尿褲；又被告等若明知系爭紙尿褲為贓物，當私下向賣方進貨交易以避人耳目，何必留存可供追查之相關匯款憑證、進貨紀錄及銷售單據……據以論斷被告等所購之紙尿褲係贓物，甚或有故買贓物之情事……顯屬率斷。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"最高法院95年度台上字第779號刑事判決\n：「按刑法第三百四十九條所謂贓物，指因財產上犯罪所取得之財物而言；刑法上之贓物罪，原在防止因竊盜、詐欺、侵占各罪被奪取或侵占之物難於追及或回復，故其前提要件，必須犯前開各罪所得之物，始得稱為贓物。」",
"中華民國刑法第349條\n第1項：「收受、搬運、寄藏、故買贓物或媒介者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」",
"臺灣高等法院高雄分院101年度上訴字第88號刑事判決\n：「按所謂故買贓物，係指有償而取得贓物之持有行為，如買賣、互易……有對價之消費借貸等皆屬之……又所謂牙保，係指居間介紹，不以介紹雙方為贓物之買賣為限，即介紹收受、搬運、寄藏、互易贓物者，均屬之。至所謂搬運贓物，係指藉搬移運送而移轉贓物原所有處所之行為，即足當之。」",
"臺灣高等法院104年度上訴字第2111號刑事判決\n：「又刑法上之『故意』，有確定故意與不確定故意之分，從而『故買贓物』者，並不以明知為要件，凡於買賣當時，對其所買之物具有可疑為贓物之認識與犯意已足，且不以對於該贓物所以構成為贓物之犯罪原因事實亦有認識為必要。」\n\n\t\n臺灣高等法院109年度上易字第70號刑事判決\n：「又按刑法第349條第1項規定旨在防止因竊盜、詐欺、侵占各罪被奪取或侵占之物難於追及或回復，是該條項所稱『故買贓物』當以行為人有償收受該贓物始克成立，且行為人主觀上亦須知悉所買受者為贓物猶仍故買，方構成該罪。」",
"臺灣高等法院95年度上訴字第4388號刑事判決\n：「而被告乙○○……既以經營有關汽車相關材料為業，本身即有判斷所購買之物品是否為贓物之能力，對於市面上有贓車、贓物零件流通之情形，自難諉為不知，且其注意之程度應高於社會客觀標準，並應留存出售者之身分資料，避免購入贓物而發生糾紛，然被告乙○○向甲○○以低於行情三、四千元之價格購買行車電腦、安全氣囊，復未積極查證該等汽車零件之來源，已足認被告乙○○於向甲○○購買如附表……所示之物之初，即有贓物之認識。」",
"臺灣高等法院臺南分院103年度上易字第636號刑事判決\n：「則被告經營○○企業社已有相當期間，對於收購回收物品已有相當時間及經驗，其對於收購電纜線應注意及應依上開規定登記應有所認識，是在證人甲○○持與一般家用電線不同、且有剪斷痕跡之養殖場電纜線（上有鴨糞）前來求售，被告應知悉上開物品極可能係屬來源不明之贓物……被告雖未問甲○○電纜線之來源，其對上開電纜線極可能為贓物，應有所認識，基於即使該等物品確係贓物予以故買，仍不違背其本意之不確定故意，而以每公斤100元之價格故買之等情，應可認定。」\n\n\t\n臺灣高等法院104年度上訴字第2111號刑事判決\n：「惟本件被告甲○○購買B車所支付之價金卻只有35萬元，顯低於當時市場行情，且差價達65萬餘元，苟非贓物，於正常交易之情形下，買受者豈能以低於市價三分之一之價格即能購得上開車輛。另衡諸被告甲○○具有五專畢業之智識程度，於購買B車時，其年齡已將屆30歲……，顯見其係具有正常智識程度及社會經驗之人，則其對B車可能為來路不明之贓車，自無可能諉為不知，此益證被告甲○○對其所購買之上開車輛具有可疑為贓車之認識及犯意，因該車輛價廉，而故予買受甚明。」",
"臺灣高等法院104年度上訴字第2111號刑事判決\n：「衡諸一般社會通常經驗，一般人買受中古車輛，不論依正常交易習慣或為避免事後紛爭，通常均會於交車時要求出賣人交付行車執照、出廠證明、完稅證明等原始資料，並詳加核對車牌號碼、車輛之車身及引擎號碼與原始資料是否相符，以免誤買來路不明之贓車。況衡諸常情，一般人於決意購買價值不斐之高級進口中古汽車前，亦應已多所考量並與出賣人詳為磋商、確認出賣人確有出賣汽車之正當權源，且應知悉出賣人之聯絡方式，及於正式簽約時確認其身分之真偽，豈會在未要求出賣人交付車輛原始證件及提供個人身分證件以供核對是否正確之情形下，即逕自購買車輛？此顯有悖常情。」",
"臺灣高等法院100年度上易字第2531號刑事判決\n：「 本件被告所收購如附表所示之投影機價格均明顯低於該等投影機之行情價格；輔以，甲○○、乙○○竟敢於二個月時間內多次出售所竊得之投影機予被告而不擔心偷竊形跡敗露，亦可見甲○○、乙○○與被告間應有一定之默契，凡此均足見被告收購該等投影機時，應有該等投影機應係來路不明之贓物，惟縱因此故買贓物亦不違背其本意無訛。」",
"臺灣士林地方法院104年度聲判字第83號刑事裁定\n：「是被告2人考量商品利潤，尋找較低之進貨通路，亦與常情無悖，從而被告2人自拍賣帳號『minicat171』賣家以市價約九折之行情購入紙尿褲，並有上開匯款紀錄可稽，是被告等係以正常交易方式購入紙尿褲；又被告等若明知系爭紙尿褲為贓物，當私下向賣方進貨交易以避人耳目，何必留存可供追查之相關匯款憑證、進貨紀錄及銷售單據……據以論斷被告等所購之紙尿褲係贓物，甚或有故買贓物之情事……顯屬率斷。」"
] |
7842822cc3a909034ca263f4bd98f3e68e945cb3469f031217988f3115e9f520
|
股東間可以約定都要投給特定董事候選人嗎？——談股東表決權拘束契約
|
https://www.legis-pedia.com/article/company-enterprise-organization/1123
|
X公司的股東A與股東B簽訂書面契約，約定好在每次董事改選時，B都要投票給A所支持的董事候選人，幫助A鞏固對這家公司的經營權。不料，在接連幾次董事選舉中，B都沒有按照約定投給A的人馬，讓A十分不滿。
股東A與B透過約定限制B的表決權行使，這樣的約定到底有沒有效呢？
|
圖1 關於股東表決權拘束契約
資料來源：黃蓮瑛、林其叡 / 繪圖：Yen
圖1 關於股東表決權拘束契約
資料來源：黃蓮瑛、林其叡 / 繪圖：Yen
一、什麼是股東表決權拘束契約？（見圖1）
股東表決權拘束契約就是股東之間事先約定好，就自己股份的表決權，在某些場合，會作特定方式投票的一種契約
[1]
。像上面案例中，A與B事先約定好，B在每次董事選舉時，都要投給A所支持的人馬，就是一種股東表決權拘束契約。
二、股東表決權拘束契約有效嗎？
（一）視公司類型而定
依公司法規定，首先需要視公司的類型來決定，如果是公開發行股票的公司（以下稱公發公司），就無法適用股東表決權拘束契約的相關規定
[2]
。
這是因為通常小公司的股東成員較少，彼此之間的關係也比較緊密，而這種公司通常是非公開發行的股份有限公司，或是閉鎖性股份有限公司，例如傳統家族企業、中小企業、新創公司等。這種時候，公司法傾向讓股東們自由決定他們股份的表決權要怎麼行使，所以允許這些類型公司的股東簽訂表決權拘束契約
[3]
。
但是如果是公發公司，因為是開放大眾投資人購買它的股份的公司，所以股東人數通常非常多，如果讓股東間私下交易及決定表決權怎麼行使，不但會造成混亂，還可能讓大股東聯合起來欺壓小股東，因此公司法禁止這種類型公司的股東簽訂表決權拘束契約
[4]
。
（二）還要觀察契約內容
除此之外，也不是除了公發公司以外的其他公司簽了表決權拘束契約就一定有效，還要看看相關約定的內容有沒有違反公序良俗。例如：如果這個契約的目的是大股東用來欺壓小股東、契約沒有約定行使期限，或期限過長導致受拘束的股東會永遠都不能自由行使表決權等情形，這樣的契約就有可能被法院宣告無效
[5]
。
三、結論
本文案例中A與B的約定有沒有效，需要看「X公司」的類型來決定。如果X公司是非公開發行公司，或是閉鎖性股份有限公司，則A與B的表決權拘束契約一般來說會有效；但如果X公司是公發公司，那A與B間的這種約定會是無效的。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="c7ztb" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=175-1">公司法第175條之1</a>第1項：「股東得以書面契約約定共同行使股東表決權之方式，亦得成立股東表決權信託，由受託人依書面信託契約之約定行使其股東表決權。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=356-9">公司法第356條之9</a>第1項：「股東得以書面契約約定共同行使股東表決權之方式，亦得成立股東表決權信託，由受託人依書面信託契約之約定行使其股東表決權。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080041&flno=10">企業併購法第10條</a>第1項：「公司進行併購時，股東得以書面契約約定其共同行使股東表決權之方式及相關事宜。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2329%2c20190523%2c1">最高法院106年度台上字第2329號民事判決</a>：「惟按所謂『股東表決權拘束契約』係指股東與他股東約定，於一般的或特定的場合，就自己持有股份之表決權，為一定方向之行使所締結之契約而言。」；陳彥良（2020），〈公開發行公司表決權拘束契約之問題〉，《月旦法學雜誌》，第208期，頁15。</cite></li>
<li data-footnote-id="hwjzf" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=175-1">公司法第175條之1</a>第3項：「前二項規定，於公開發行股票之公司，不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5g1km" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=175-1">公司法第175條之1</a>第1項。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=356-9">公司法第356條之9</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="8aeto" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=175-1">公司法第175條之1</a>第3項。</cite></li>
<li data-footnote-id="5jqcm" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2329%2c20190523%2c1">最高法院106年度台上字第2329號民事判決</a>：「當事人締結之股東表決權拘束契約，除符合公司法第175條之1、第356條之9，或企業併購法第10條規定，依法為有效外，倘締約目的與上開各規定之立法意旨無悖，非以意圖操控公司之不正當手段為之，且不違背公司治理原則及公序良俗者，尚不得遽認其契約為無效。該契約之拘束，不以一次性為限，倘約定為繼續性拘束者，其拘束期間應以合理範圍為度。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,108%2c%e4%b8%8a%e6%9b%b4%e4%b8%80%2c77%2c20200821%2c1">臺灣高等法院108年度上更一字第77號民事判決</a>：「查系爭契約係於107年8月1日修正公司法第175條之1規定排除公開發行股票公司適用表決權拘束契約前，所締結之表決權拘束契約。雖依法律不溯及既往原則，不能以上開修正公司法第175條之1規定否定系爭契約就公開發行股票公司締結表決權拘束契約之有效性，惟依上說明，系爭契約仍須通過系爭9項審查標準之審查，始能判定為有效。茲就各項審查標準析述如後：1.締結契約之目的與宗旨……2.股東間締結表決權拘束契約之情形……3.非以不正當手段締結……4.對小股東無甚不公平……5.不違背公司治理原則……6.契約簽署地之法律規範……7.司法實務對於將表決權行使之權利自股份所有權分離於公共政策下所持之態度……8.控制股東表決權行使期間長短，與有無足以免除表決權拘束契約拘束之機制……9.質疑契約有效性之股東是否意圖逃避義務……。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公司法第175條之1\n第1項：「股東得以書面契約約定共同行使股東表決權之方式，亦得成立股東表決權信託，由受託人依書面信託契約之約定行使其股東表決權。」\n\n\t\n公司法第356條之9\n第1項：「股東得以書面契約約定共同行使股東表決權之方式，亦得成立股東表決權信託，由受託人依書面信託契約之約定行使其股東表決權。」\n\n\t\n企業併購法第10條\n第1項：「公司進行併購時，股東得以書面契約約定其共同行使股東表決權之方式及相關事宜。」\n\n\t\n最高法院106年度台上字第2329號民事判決\n：「惟按所謂『股東表決權拘束契約』係指股東與他股東約定，於一般的或特定的場合，就自己持有股份之表決權，為一定方向之行使所締結之契約而言。」；陳彥良（2020），〈公開發行公司表決權拘束契約之問題〉，《月旦法學雜誌》，第208期，頁15。",
"公司法第175條之1\n第3項：「前二項規定，於公開發行股票之公司，不適用之。」",
"公司法第175條之1\n第1項。\n\n\t\n公司法第356條之9\n。",
"公司法第175條之1\n第3項。",
"最高法院106年度台上字第2329號民事判決\n：「當事人締結之股東表決權拘束契約，除符合公司法第175條之1、第356條之9，或企業併購法第10條規定，依法為有效外，倘締約目的與上開各規定之立法意旨無悖，非以意圖操控公司之不正當手段為之，且不違背公司治理原則及公序良俗者，尚不得遽認其契約為無效。該契約之拘束，不以一次性為限，倘約定為繼續性拘束者，其拘束期間應以合理範圍為度。」\n\n\t\n臺灣高等法院108年度上更一字第77號民事判決\n：「查系爭契約係於107年8月1日修正公司法第175條之1規定排除公開發行股票公司適用表決權拘束契約前，所締結之表決權拘束契約。雖依法律不溯及既往原則，不能以上開修正公司法第175條之1規定否定系爭契約就公開發行股票公司締結表決權拘束契約之有效性，惟依上說明，系爭契約仍須通過系爭9項審查標準之審查，始能判定為有效。茲就各項審查標準析述如後：1.締結契約之目的與宗旨……2.股東間締結表決權拘束契約之情形……3.非以不正當手段締結……4.對小股東無甚不公平……5.不違背公司治理原則……6.契約簽署地之法律規範……7.司法實務對於將表決權行使之權利自股份所有權分離於公共政策下所持之態度……8.控制股東表決權行使期間長短，與有無足以免除表決權拘束契約拘束之機制……9.質疑契約有效性之股東是否意圖逃避義務……。」"
] |
1ff12217d0edf9f733e1787774aca2400012a22f8c897559d22c01f57443fafa
|
不肖律師會被處罰嗎？什麼是律師懲戒？
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/1113
| null |
本文以下將介紹律師遭移送懲戒後的程序（包括救濟方式），以及可能受到的懲戒處分類型；至於哪些行為會被認為是違反律師法及律師倫理規範，則可以參閱律師倫理系列文章的《
律師為什麼不能跟我保證勝訴？哪些是律師要遵守的倫理規範？（上）
》、《
律師為什麼不能跟我保證勝訴？哪些是律師要遵守的倫理規範？（下）
》兩篇。
一、律師什麼時候會被懲戒？
律師以保障人權、實現社會正義及促進民主法治為使命，所以為了讓律師能夠本於自律、自治的精神來執行職務、維護社會公義
[1]
，律師法第73條
[2]
明訂了數項律師應付懲戒的相關事由，包括：違反旋轉門條款
[3]
、違反迴避規定
[4]
、無故終止當事人的委任
[5]
、以誇大不實或不正當的方法招攬訴訟
[6]
、與司法人員或警察有不當往來
[7]
、違反保密義務的情節重大
[8]
等。
舉例來說，A和B發生車禍，人車均無傷，兩人本來決定各自離去、互不追究，不料路過的Z律師跳出來對A說：「我專攻車禍案件且勝訴率百分之百，我來幫你對B提告，律師費可以打折！」此時，Z律師的行為已經違反律師法第40條第1項
[9]
「律師不得挑唆或以不正當之方法招攬訴訟」及律師倫理規範第29條
[10]
「律師不得擔保有利結果」的規定，所以Z律師會遭懲戒。
二、關於「懲戒」程序（見圖1）
圖1 不肖律師的懲戒程序
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 不肖律師的懲戒程序
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
（一）民眾可以將律師移送懲戒嗎？
如果民眾不幸遇到不肖律師，可以具名提出書面，說明事實經過並提供相關證據，向這位律師所屬的「地方律師公會」
[11]
申訴
[12]
，由地方律師公會審酌，並透過會員大會、會員代表大會或理監事聯席會議的決議，決定是否移送。換句話說，民眾不能自己決定是否要將律師移送懲戒。
除了「地方律師公會」以外，依律師法第76條
[13]
的規定，還有另外2個單位可以決定是否要將律師移送懲戒，分別是「高等檢察署以下各級檢察署及其檢察分署」，以及「全國律師聯合會」。
而上述的單位如果確定要移送懲戒後，懲戒案就會送到「律師懲戒委員會」去
[14]
。
附帶一提，如果律師是因依法辦理其他業務（例如：代理商標、專利、土地及工商登記等）
[15]
而有應受懲戒的事由時，也可以由相對應的主管機關直接移送給「律師懲戒委員會」處理，這是除了上述3個單位外，比較特別的管道。
（二）懲戒的過程
律師懲戒委員會收到懲戒案件後，會將繕本送給被付懲戒的律師，讓律師在20日內提出申辯書，為自己提出解釋和答辯
[16]
；另一方面，也會由審查委員負責作成審查意見並送給委員長，委員長於收到審查意見後1個月內必須召開審議會議
[17]
。
要注意的是，審議會議必須有2／3以上委員的出席（人數上是至少要有11人）
[18]
，審議結果則必須過半數。
（三）不肖律師會面臨哪些懲戒處分？
懲戒的處分共有5種
[19]
：
命於一定期間內自費接受律師倫理規範研習
警告
申誡
停止執行職務2月以上2年以下
除名
其中「除名」是最嚴重的結果，因為曾受除名處分的人想再申請律師證書，法務部會依法不發給
[20]
，所以受除名處分的話，便終生不得再任律師。
三、關於「覆審」的程序
就像民眾收到對自己不利的判決會提起上訴進行救濟一樣，不論是被懲戒的律師或移送懲戒的單位，若對於律師懲戒委員會的決議不服，都可以向「律師懲戒『覆審』委員會」請求覆審
[21]
。
（一）覆審的過程
如果被付懲戒的律師或移送懲戒的單位，對於律師懲戒委員會的決議不服，都可以在收到決議書後20日內，提出請求覆審的理由書和繕本，先送給律師懲戒委員會
[22]
，由律師懲戒委員會轉送給對方
[23]
，如果收受方有意見，則可在送達後10日內提出申辯書或意見書
[24]
。
律師懲戒委員會收受申辯書或意見書、或是於前述的10日期限屆滿後，就會再把資料送到律師懲戒覆審委員會進行第2次的審查。至於覆審的程序原則上與第1次的懲戒程序相同
[25]
。
（二）收到覆審結果，還可以提出救濟嗎？
雖然對於律師懲戒委員會做出的第1次懲戒處分，可以請求律師懲戒覆審委員會進行第2次的審查，但對於律師懲戒覆審委員會做出的決定，則不能夠再請求救濟（也就是只能救濟一次）。
因為根據司法院釋字第378號解釋
[26]
，律師懲戒委員會就好比高等法院，所以律師懲戒委員會做出的決議就相當於高等法院的判決，而律師懲戒覆審委員會就好比最高法院，所以律師懲戒覆審委員會的決議就像是「終審判決」，直接確定而不能再救濟
[27]
。
例外只有在決議的認定顯然不合法規、有新證據可以推翻決議，或是委員會的組織有不合法等情形，才能就已經確定的決議聲請「再審議」
[28]
。
四、一般民眾可以查詢律師被懲戒的處分嗎？
懲戒處分的決議會在確定時生效
[29]
。確定之後，律師懲戒委員會或覆審委員會就會把資料送給司法院、法務部、全國律師聯合會，以及受懲戒律師所屬的地方律師公會
[30]
。而法務部負責將律師懲戒的結果公告在網站上
[31]
（目前是公告在
法務部律師查詢系統
[32]
中的「懲戒決議書公開與查詢」），這屬於公開資訊，民眾上網即可查詢。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="u9gn7" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=1">律師法第1條</a>：「<br>
I 律師以保障人權、實現社會正義及促進民主法治為使命。<br>
II 律師應基於前項使命，本於自律自治之精神，誠正信實執行職務，維護社會公義及改善法律制度。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1aw2e" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>：「律師有下列情事之一者，應付懲戒：<br>
一、違反第二十四條第四項、第二十五條第一項、第二項、第二十八條、第二十九條、第三十二條、第三十四條、第三十八條、第四十條第一項、第四十一條、第四十二條、第四十四條至第四十七條規定。<br>
二、犯罪行為經判刑確定。但因過失犯罪，不在此限。<br>
三、違反第二十一條第三項、第二十四條第五項、第三十條、第三十一條、第三十五條第二項、第三十六條、第三十九條、第四十三條或違背律師倫理規範，情節重大。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gzgus" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>第1款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=28">律師法第28條</a>：「司法人員自離職之日起三年內，不得在其離職前三年內曾任職務之法院或檢察署執行律師職務。但其因停職、休職或調職等原因離開上開法院或檢察署已滿三年者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="aplbp" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>第1款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=29">律師法第29條</a>：「<br>
I 律師與法院院長有配偶、五親等內血親或三親等內姻親之關係者，不得在該法院辦理訴訟事件。<br>
II 律師與檢察署檢察長有前項之親屬關係者，不得在該檢察署及對應配置之法院辦理刑事訴訟案件及以檢察署或檢察官為當事人或參加人之民事事件。<br>
III 律師與辦理案件之法官、檢察官、司法事務官、檢察事務官、司法警察官或司法警察有第一項之親屬關係且受委任在後者，應行迴避。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=34">律師法第34條</a>：「<br>
I 律師對於下列事件，不得執行其職務：<br>
一、本人或同一律師事務所之律師曾受委任人之相對人之委任，或曾與商議而予以贊助者。<br>
二、任法官、檢察官、其他公務員或受託行使公權力時曾經處理之事件。<br>
三、依仲裁程序以仲裁人身分曾經處理之事件。<br>
四、依法以調解人身分曾經處理之事件。<br>
五、依法以家事事件程序監理人身分曾經處理之事件。<br>
II 前項第一款事件，律師經利益受影響之當事人全體書面同意，仍得受任之。<br>
III 當事人之請求如係違法或其他職務上所不應為之行為，律師應拒絕之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qccdu" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>第1款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=32">律師法第32條</a>：「律師接受委任後，非有正當理由，不得片面終止契約；終止契約時，應於相當期間前通知委任人，並採取必要措施防止當事人權益受損，及應返還不相當部分之報酬。」</cite></li>
<li data-footnote-id="62x8q" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>第1款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=40">律師法第40條</a>第1項：「律師不得挑唆訴訟，或以誇大不實、不正當之方法推展業務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vzas0" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>第1款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=44">律師法第44條</a>：「律師不得與司法人員及司法警察官、司法警察為不正當之往還酬應。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3k5m3" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>第3款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=36">律師法第36條</a>：「律師有保守其職務上所知悉秘密之權利及義務。但法律另有規定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3sspi" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=40">律師法第40條</a>：「<br>
I 律師不得挑唆訴訟，或以誇大不實、不正當之方法推展業務。<br>
II 前項推展業務之限制，於律師倫理規範中定之。」<br>
補充說明，案例中Z律師的行為也違反<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第12條第1項第1款的規定。<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第12條：「<br>
I 律師不得以下列方式推展業務：<br>
一、作誇大不實或引人錯誤之宣傳。<br>
二、支付介紹人報酬，但法令或全國律師聯合會另有規定者，不在此限。<br>
三、利用司法人員或聘僱業務人員為之。<br>
四、其他不正當之方法。<br>
II 律師推展業務限制之相關規範，應由全國律師聯合會理事、監事聯席會議訂定，並經會員代表大會通過。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fjkif" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第29條：「律師就受任事件，不得擔保將獲有利之結果。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qmn2q" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>律師執業都必須先加入「地方律師公會」及「全國律師聯合會」。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=19">律師法第19條</a>：「領有律師證書並加入地方律師公會及全國律師聯合會者，得依本法規定於全國執行律師職務。」<br>
詳細說明可參考：楊舒婷（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/604">成為正式律師後就可以直接執業嗎？一般人怎麼確認一個人是不是律師？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3qw0i" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>一般民眾如果要提出申訴，可以參考各地方律師公會的相關規定或申訴書。<br>
例如，臺北律師公會的<a href="https://www.tba.org.tw/1171">台北律師公會會員違反倫理風紀案件處理程序</a>第2條第1項：「凡認本公會會員執行業務有違反法律或倫理風紀之行為，依律師法、律師懲戒規則、律師倫理規範及本公會章程，應受懲戒者，得由本公會會員或一般民眾以書面向本公會提出申訴。 」或是臺中律師公會的「<a href="https://www.tcbar.org.tw/download/view?download_category_id=2&download_id=26">倫理風紀案件申訴書</a>」等。</cite></li>
<li data-footnote-id="sc7rr" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=76">律師法第76條</a>：「<br>
I 律師應付懲戒或有第七條所定情形者，除法律另有規定外，由下列機關、團體移付律師懲戒委員會處理：<br>
一、高等檢察署以下各級檢察署及其檢察分署對在其轄區執行職務之律師為之。<br>
二、地方律師公會就所屬會員依會員大會、會員代表大會或理事監事聯席會議決議為之。<br>
三、全國律師聯合會就所屬個人會員依律師倫理風紀委員會決議為之。<br>
II 律師因辦理第二十一條第二項事務應付懲戒者，中央主管機關就其主管業務範圍，於必要時，得逕行移付律師懲戒委員會處理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xduxn" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>律師懲戒委員會的成員包括：高等法院法官、高等檢察署檢察官、律師，以及學者或社會公正人士。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=78">律師法第78條</a>：「律師懲戒委員會，由高等法院法官三人、高等檢察署檢察官三人、律師七人及學者或社會公正人士二人擔任委員；委員長由委員互選之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020008&flno=2">律師懲戒及審議規則第2條</a>第1項：「律師懲戒委員會及律師懲戒再審議委員會之委員，法官三人由臺灣高等法院指定，檢察官三人由臺灣高等檢察署指定，律師七人由全國律師聯合會推薦，學者或社會公正人士二人由臺灣高等法院就臺灣高等檢察署及全國律師聯合會各自推舉三人之名單中遴聘之；委員長由委員互選之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="od2id" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=21">律師法第21條</a>第2項：「律師得辦理商標、專利、工商登記、土地登記、移民、就業服務及其他依法得代理之事務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xcevn" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=85">律師法第85條</a>第1項：「律師懲戒委員會受理懲戒事件，應將移送理由書繕本送達被付懲戒律師。被付懲戒律師應於收受後二十日內提出申辯書，其不遵限提出者，於懲戒程序之進行不生影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6304y" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020008&flno=6">律師懲戒及審議細則第6條</a>：「審查委員應於懲戒事件輪分後二個月內將審查經過情形，作成審查意見送交委員長；委員長應於收受審查意見後一個月內召開審議會議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tvard" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=93">律師法第93條</a>：「<br>
I 律師懲戒委員會之審議會議，應有委員三分之二以上之出席，始得開會。但委員有第八十一條應迴避之事由者，不計入應出席人數。<br>
II 審議應以過半數之意見決之。<br>
III 審議之意見，分三說以上，均未達過半數時，以最不利於被付懲戒人之意見順次算入次不利於被付懲戒人之意見，至達過半數之意見為決議。<br>
IV 審議不公開，其意見應記入審議簿，並應嚴守秘密。」</cite></li>
<li data-footnote-id="97iic" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=101">律師法第101條</a>：「<br>
I 懲戒處分如下：<br>
一、命於一定期間內自費接受額外之律師倫理規範六小時至十二小時之研習。<br>
二、警告。<br>
三、申誡。<br>
四、停止執行職務二月以上二年以下。<br>
五、除名。<br>
II 前項第二款至第四款之處分，應併為第一款之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iu5qf" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=5">律師法第5條</a>第1項第2款：「申請人有下列情形之一者，不得發給律師證書：……二、曾受本法所定除名處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="73egr" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=79">律師法第79條</a>：「被付懲戒律師或原移送懲戒機關、團體，對於律師懲戒委員會之決議不服者，得向律師懲戒覆審委員會請求覆審。」<br>
律師懲戒覆審委員會的成員包括：最高法院法官、最高檢察署檢察官、律師，以及學者或社會公正人士。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=80">律師法第80條</a>：「律師懲戒覆審委員會，由最高法院法官三人、最高檢察署檢察官三人、律師七人及學者或社會公正人士二人擔任委員；委員長由委員互選之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020008&flno=2">律師懲戒及審議細則第2條</a>第2項：「律師懲戒覆審委員會及律師懲戒覆審再審議委員會之委員，法官三人由最高法院指定，檢察官三人由最高檢察署指定，律師七人由全國律師聯合會推薦，學者或社會公正人士二人由最高法院就最高檢察署及全國律師聯合會各自推舉三人之名單中遴聘之；委員長由委員互選之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sixrf" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=97">律師法第97條</a>：「<br>
I 被付懲戒律師或移送懲戒機關、團體，不服律師懲戒委員會之決議請求覆審者，應於決議書送達之日起二十日內為之。<br>
II 請求覆審應提出理由書及繕本於律師懲戒委員會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="aru32" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>對方是指律師提出的話就送給單位、單位提出的話就送給律師。</cite></li>
<li data-footnote-id="gz5a7" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=98">律師法第98條</a>：「<br>
I 律師懲戒委員會應將請求覆審理由書繕本送達原移送懲戒機關、團體或被付懲戒律師。<br>
II 前項受送達人得於十日內提出意見書或申辯書。<br>
III 律師懲戒委員會應於前項期限屆滿後，速將全卷連同前項意見書、申辯書送交律師懲戒覆審委員會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bm5jo" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=100">律師法第100條</a>：「律師懲戒覆審委員會之覆審程序，除本節另有規定外，準用第二節之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nyaid" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310559&rn=-28913">司法院釋字第378號解釋</a>：「依律師法第41條（編按：2020年律師法修正後為第78條）及第43條（編按：2020年律師法修正後為第80條）所設之律師懲戒委員會及律師懲戒覆審委員會，性質上相當於設在高等法院及最高法院之初審與終審職業懲戒法庭，與會計師懲戒委員會等其他專門職業人員懲戒組織係隸屬於行政機關者不同。律師懲戒覆審委員會之決議即屬法院之終審裁判，並非行政處分或訴願決定，自不得再行提起行政爭訟，本院釋字第二九五號解釋應予補充。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6jxvp" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite>其實從委員會的成員組成也可看出端倪。像律師懲戒委員會的成員（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=78">律師法第78條</a>）是高等法院法官、高等檢察署檢察官；但律師懲戒覆審委員會的成員（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=80">律師法第80條</a>）是最高法院法官和最高檢察署檢察官，在層級上的確有所不同。</cite></li>
<li data-footnote-id="e4vph" id="footnote-28"><a href="#footnote-marker-28-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=106">律師法第106條</a>：「律師懲戒委員會或律師懲戒覆審委員會之決議確定後，有下列各款情形之一者，原移送懲戒機關、團體或受懲戒處分人，得聲請再審議：<br>
一、適用法規顯有錯誤。<br>
二、律師懲戒委員會或律師懲戒覆審委員會之組織不合法。<br>
三、依法律應迴避之委員參與決議。<br>
四、參與決議之委員關於該決議違背職務，犯刑事上之罪已經證明，或關於該決議違背職務受懲戒處分，足以影響原決議。<br>
五、原決議所憑之證言、鑑定、通譯或證物經確定判決，證明其為虛偽或偽造、變造。<br>
六、同一行為其後經不起訴處分確定，或為決議基礎之刑事判決，依其後之確定裁判已變更。<br>
七、發現確實之新證據，足認應變更原決議。<br>
八、就足以影響原決議之重要證據，漏未斟酌。<br>
九、確定決議所適用之法律或命令，經司法院大法官解釋為牴觸憲法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wvar9" id="footnote-29"><a href="#footnote-marker-29-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=103">律師法第103條</a>：「<br>
I 律師懲戒委員會及律師懲戒覆審委員會決議之主文，應由司法院公告之。<br>
II 律師懲戒委員會之決議，無人請求覆審或撤回請求者，於請求覆審期間屆滿時確定。<br>
III 律師懲戒覆審委員會之決議，於公告主文時確定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=105">律師法第105條</a>：「懲戒處分之決議於確定後生效，其執行方式如下：<br>
一、命於一定期間內自費接受額外之律師倫理規範之研習、警告或申誡之處分者，法務部於收受懲戒處分之決議書後，應即通知全國律師聯合會，督促其所屬地方律師公會執行。<br>
二、受除名處分或一定期間停止執行職務處分者，法務部應將停止執行職務處分之起訖日期或除名處分生效日通知司法院、經濟部、全國律師聯合會及移送懲戒機關、團體。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0m2cu" id="footnote-30"><a href="#footnote-marker-30-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=104">律師法第104條</a>：「<br>
I 律師懲戒委員會或律師懲戒覆審委員會應將決議書送司法院、法務部、受懲戒律師所屬地方律師公會及全國律師聯合會，並應於懲戒處分決議確定後十日內將全卷函送法務部。<br>
II 法務部應將前項決議書，對外公開並將其置於第一百三十六條之律師及律師懲戒決議書查詢系統。<br>
III 前項公開內容，除受懲戒處分人之姓名、性別、年籍、事務所名稱及其地址外，得不含自然人之身分證明文件編號及其他足資識別該個人之資料。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xh2p5" id="footnote-31"><a href="#footnote-marker-31-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=136">律師法第136條</a>：「<br>
I 法務部應於網站上建置律師及律師懲戒決議書查詢系統，供民眾查詢。<br>
II 前項查詢系統公開之律師懲戒決議書，應註明該懲戒決定是否已確定。<br>
III 第一項查詢系統得對外公開之個人資料如下：<br>
一、姓名。<br>
二、性別。<br>
三、出生年。<br>
四、律師證書之字號及相片。<br>
五、事務所名稱、電子郵件、地址及電話。<br>
六、所屬地方律師公會。<br>
七、除名、停止執行職務及五年內之其他懲戒處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5gvsc" id="footnote-32"><a href="#footnote-marker-32-1"> </a> <cite>法務部為避免根本不具律師資格的人謊稱自己是律師而接案，或是有律師未依法加入公會就擅自執業，特別設立「<a href="https://lawyerbc.moj.gov.tw/">律師查詢系統</a>」，只要輸入姓名即可查詢該名律師的證書字號及其所登錄的公會，以確保民眾的權益。<br>
詳細說明可參考：楊舒婷（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/604">成為正式律師後就可以直接執業嗎？一般人怎麼確認一個人是不是律師？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"律師法第1條\n：「\n\n\tI 律師以保障人權、實現社會正義及促進民主法治為使命。\n\n\tII 律師應基於前項使命，本於自律自治之精神，誠正信實執行職務，維護社會公義及改善法律制度。」",
"律師法第73條\n：「律師有下列情事之一者，應付懲戒：\n\n\t一、違反第二十四條第四項、第二十五條第一項、第二項、第二十八條、第二十九條、第三十二條、第三十四條、第三十八條、第四十條第一項、第四十一條、第四十二條、第四十四條至第四十七條規定。\n\n\t二、犯罪行為經判刑確定。但因過失犯罪，不在此限。\n\n\t三、違反第二十一條第三項、第二十四條第五項、第三十條、第三十一條、第三十五條第二項、第三十六條、第三十九條、第四十三條或違背律師倫理規範，情節重大。」",
"律師法第73條\n第1款。\n\n\t\n律師法第28條\n：「司法人員自離職之日起三年內，不得在其離職前三年內曾任職務之法院或檢察署執行律師職務。但其因停職、休職或調職等原因離開上開法院或檢察署已滿三年者，不在此限。」",
"律師法第73條\n第1款。\n\n\t\n律師法第29條\n：「\n\n\tI 律師與法院院長有配偶、五親等內血親或三親等內姻親之關係者，不得在該法院辦理訴訟事件。\n\n\tII 律師與檢察署檢察長有前項之親屬關係者，不得在該檢察署及對應配置之法院辦理刑事訴訟案件及以檢察署或檢察官為當事人或參加人之民事事件。\n\n\tIII 律師與辦理案件之法官、檢察官、司法事務官、檢察事務官、司法警察官或司法警察有第一項之親屬關係且受委任在後者，應行迴避。」\n\n\t\n律師法第34條\n：「\n\n\tI 律師對於下列事件，不得執行其職務：\n\n\t一、本人或同一律師事務所之律師曾受委任人之相對人之委任，或曾與商議而予以贊助者。\n\n\t二、任法官、檢察官、其他公務員或受託行使公權力時曾經處理之事件。\n\n\t三、依仲裁程序以仲裁人身分曾經處理之事件。\n\n\t四、依法以調解人身分曾經處理之事件。\n\n\t五、依法以家事事件程序監理人身分曾經處理之事件。\n\n\tII 前項第一款事件，律師經利益受影響之當事人全體書面同意，仍得受任之。\n\n\tIII 當事人之請求如係違法或其他職務上所不應為之行為，律師應拒絕之。」",
"律師法第73條\n第1款。\n\n\t\n律師法第32條\n：「律師接受委任後，非有正當理由，不得片面終止契約；終止契約時，應於相當期間前通知委任人，並採取必要措施防止當事人權益受損，及應返還不相當部分之報酬。」",
"律師法第73條\n第1款。\n\n\t\n律師法第40條\n第1項：「律師不得挑唆訴訟，或以誇大不實、不正當之方法推展業務。」",
"律師法第73條\n第1款。\n\n\t\n律師法第44條\n：「律師不得與司法人員及司法警察官、司法警察為不正當之往還酬應。」",
"律師法第73條\n第3款。\n\n\t\n律師法第36條\n：「律師有保守其職務上所知悉秘密之權利及義務。但法律另有規定者，不在此限。」",
"律師法第40條\n：「\n\n\tI 律師不得挑唆訴訟，或以誇大不實、不正當之方法推展業務。\n\n\tII 前項推展業務之限制，於律師倫理規範中定之。」\n\n\t補充說明，案例中Z律師的行為也違反\n律師倫理規範\n第12條第1項第1款的規定。\n\n\t\n律師倫理規範\n第12條：「\n\n\tI 律師不得以下列方式推展業務：\n\n\t一、作誇大不實或引人錯誤之宣傳。\n\n\t二、支付介紹人報酬，但法令或全國律師聯合會另有規定者，不在此限。\n\n\t三、利用司法人員或聘僱業務人員為之。\n\n\t四、其他不正當之方法。\n\n\tII 律師推展業務限制之相關規範，應由全國律師聯合會理事、監事聯席會議訂定，並經會員代表大會通過。」",
"律師倫理規範\n第29條：「律師就受任事件，不得擔保將獲有利之結果。」",
"律師執業都必須先加入「地方律師公會」及「全國律師聯合會」。\n\n\t\n律師法第19條\n：「領有律師證書並加入地方律師公會及全國律師聯合會者，得依本法規定於全國執行律師職務。」\n\n\t詳細說明可參考：楊舒婷（2022），《\n成為正式律師後就可以直接執業嗎？一般人怎麼確認一個人是不是律師？\n》。",
"一般民眾如果要提出申訴，可以參考各地方律師公會的相關規定或申訴書。\n\n\t例如，臺北律師公會的\n台北律師公會會員違反倫理風紀案件處理程序\n第2條第1項：「凡認本公會會員執行業務有違反法律或倫理風紀之行為，依律師法、律師懲戒規則、律師倫理規範及本公會章程，應受懲戒者，得由本公會會員或一般民眾以書面向本公會提出申訴。 」或是臺中律師公會的「\n倫理風紀案件申訴書\n」等。",
"律師法第76條\n：「\n\n\tI 律師應付懲戒或有第七條所定情形者，除法律另有規定外，由下列機關、團體移付律師懲戒委員會處理：\n\n\t一、高等檢察署以下各級檢察署及其檢察分署對在其轄區執行職務之律師為之。\n\n\t二、地方律師公會就所屬會員依會員大會、會員代表大會或理事監事聯席會議決議為之。\n\n\t三、全國律師聯合會就所屬個人會員依律師倫理風紀委員會決議為之。\n\n\tII 律師因辦理第二十一條第二項事務應付懲戒者，中央主管機關就其主管業務範圍，於必要時，得逕行移付律師懲戒委員會處理。」",
"律師懲戒委員會的成員包括：高等法院法官、高等檢察署檢察官、律師，以及學者或社會公正人士。\n\n\t\n律師法第78條\n：「律師懲戒委員會，由高等法院法官三人、高等檢察署檢察官三人、律師七人及學者或社會公正人士二人擔任委員；委員長由委員互選之。」\n\n\t\n律師懲戒及審議規則第2條\n第1項：「律師懲戒委員會及律師懲戒再審議委員會之委員，法官三人由臺灣高等法院指定，檢察官三人由臺灣高等檢察署指定，律師七人由全國律師聯合會推薦，學者或社會公正人士二人由臺灣高等法院就臺灣高等檢察署及全國律師聯合會各自推舉三人之名單中遴聘之；委員長由委員互選之。」",
"律師法第21條\n第2項：「律師得辦理商標、專利、工商登記、土地登記、移民、就業服務及其他依法得代理之事務。」",
"律師法第85條\n第1項：「律師懲戒委員會受理懲戒事件，應將移送理由書繕本送達被付懲戒律師。被付懲戒律師應於收受後二十日內提出申辯書，其不遵限提出者，於懲戒程序之進行不生影響。」",
"律師懲戒及審議細則第6條\n：「審查委員應於懲戒事件輪分後二個月內將審查經過情形，作成審查意見送交委員長；委員長應於收受審查意見後一個月內召開審議會議。」",
"律師法第93條\n：「\n\n\tI 律師懲戒委員會之審議會議，應有委員三分之二以上之出席，始得開會。但委員有第八十一條應迴避之事由者，不計入應出席人數。\n\n\tII 審議應以過半數之意見決之。\n\n\tIII 審議之意見，分三說以上，均未達過半數時，以最不利於被付懲戒人之意見順次算入次不利於被付懲戒人之意見，至達過半數之意見為決議。\n\n\tIV 審議不公開，其意見應記入審議簿，並應嚴守秘密。」",
"律師法第101條\n：「\n\n\tI 懲戒處分如下：\n\n\t一、命於一定期間內自費接受額外之律師倫理規範六小時至十二小時之研習。\n\n\t二、警告。\n\n\t三、申誡。\n\n\t四、停止執行職務二月以上二年以下。\n\n\t五、除名。\n\n\tII 前項第二款至第四款之處分，應併為第一款之處分。」",
"律師法第5條\n第1項第2款：「申請人有下列情形之一者，不得發給律師證書：……二、曾受本法所定除名處分。」",
"律師法第79條\n：「被付懲戒律師或原移送懲戒機關、團體，對於律師懲戒委員會之決議不服者，得向律師懲戒覆審委員會請求覆審。」\n\n\t律師懲戒覆審委員會的成員包括：最高法院法官、最高檢察署檢察官、律師，以及學者或社會公正人士。\n\n\t\n律師法第80條\n：「律師懲戒覆審委員會，由最高法院法官三人、最高檢察署檢察官三人、律師七人及學者或社會公正人士二人擔任委員；委員長由委員互選之。」\n\n\t\n律師懲戒及審議細則第2條\n第2項：「律師懲戒覆審委員會及律師懲戒覆審再審議委員會之委員，法官三人由最高法院指定，檢察官三人由最高檢察署指定，律師七人由全國律師聯合會推薦，學者或社會公正人士二人由最高法院就最高檢察署及全國律師聯合會各自推舉三人之名單中遴聘之；委員長由委員互選之。」",
"律師法第97條\n：「\n\n\tI 被付懲戒律師或移送懲戒機關、團體，不服律師懲戒委員會之決議請求覆審者，應於決議書送達之日起二十日內為之。\n\n\tII 請求覆審應提出理由書及繕本於律師懲戒委員會。」",
"對方是指律師提出的話就送給單位、單位提出的話就送給律師。",
"律師法第98條\n：「\n\n\tI 律師懲戒委員會應將請求覆審理由書繕本送達原移送懲戒機關、團體或被付懲戒律師。\n\n\tII 前項受送達人得於十日內提出意見書或申辯書。\n\n\tIII 律師懲戒委員會應於前項期限屆滿後，速將全卷連同前項意見書、申辯書送交律師懲戒覆審委員會。」",
"律師法第100條\n：「律師懲戒覆審委員會之覆審程序，除本節另有規定外，準用第二節之規定。」",
"司法院釋字第378號解釋\n：「依律師法第41條（編按：2020年律師法修正後為第78條）及第43條（編按：2020年律師法修正後為第80條）所設之律師懲戒委員會及律師懲戒覆審委員會，性質上相當於設在高等法院及最高法院之初審與終審職業懲戒法庭，與會計師懲戒委員會等其他專門職業人員懲戒組織係隸屬於行政機關者不同。律師懲戒覆審委員會之決議即屬法院之終審裁判，並非行政處分或訴願決定，自不得再行提起行政爭訟，本院釋字第二九五號解釋應予補充。」",
"其實從委員會的成員組成也可看出端倪。像律師懲戒委員會的成員（\n律師法第78條\n）是高等法院法官、高等檢察署檢察官；但律師懲戒覆審委員會的成員（\n律師法第80條\n）是最高法院法官和最高檢察署檢察官，在層級上的確有所不同。",
"律師法第106條\n：「律師懲戒委員會或律師懲戒覆審委員會之決議確定後，有下列各款情形之一者，原移送懲戒機關、團體或受懲戒處分人，得聲請再審議：\n\n\t一、適用法規顯有錯誤。\n\n\t二、律師懲戒委員會或律師懲戒覆審委員會之組織不合法。\n\n\t三、依法律應迴避之委員參與決議。\n\n\t四、參與決議之委員關於該決議違背職務，犯刑事上之罪已經證明，或關於該決議違背職務受懲戒處分，足以影響原決議。\n\n\t五、原決議所憑之證言、鑑定、通譯或證物經確定判決，證明其為虛偽或偽造、變造。\n\n\t六、同一行為其後經不起訴處分確定，或為決議基礎之刑事判決，依其後之確定裁判已變更。\n\n\t七、發現確實之新證據，足認應變更原決議。\n\n\t八、就足以影響原決議之重要證據，漏未斟酌。\n\n\t九、確定決議所適用之法律或命令，經司法院大法官解釋為牴觸憲法。」",
"律師法第103條\n：「\n\n\tI 律師懲戒委員會及律師懲戒覆審委員會決議之主文，應由司法院公告之。\n\n\tII 律師懲戒委員會之決議，無人請求覆審或撤回請求者，於請求覆審期間屆滿時確定。\n\n\tIII 律師懲戒覆審委員會之決議，於公告主文時確定。」\n\n\t\n律師法第105條\n：「懲戒處分之決議於確定後生效，其執行方式如下：\n\n\t一、命於一定期間內自費接受額外之律師倫理規範之研習、警告或申誡之處分者，法務部於收受懲戒處分之決議書後，應即通知全國律師聯合會，督促其所屬地方律師公會執行。\n\n\t二、受除名處分或一定期間停止執行職務處分者，法務部應將停止執行職務處分之起訖日期或除名處分生效日通知司法院、經濟部、全國律師聯合會及移送懲戒機關、團體。」",
"律師法第104條\n：「\n\n\tI 律師懲戒委員會或律師懲戒覆審委員會應將決議書送司法院、法務部、受懲戒律師所屬地方律師公會及全國律師聯合會，並應於懲戒處分決議確定後十日內將全卷函送法務部。\n\n\tII 法務部應將前項決議書，對外公開並將其置於第一百三十六條之律師及律師懲戒決議書查詢系統。\n\n\tIII 前項公開內容，除受懲戒處分人之姓名、性別、年籍、事務所名稱及其地址外，得不含自然人之身分證明文件編號及其他足資識別該個人之資料。」",
"律師法第136條\n：「\n\n\tI 法務部應於網站上建置律師及律師懲戒決議書查詢系統，供民眾查詢。\n\n\tII 前項查詢系統公開之律師懲戒決議書，應註明該懲戒決定是否已確定。\n\n\tIII 第一項查詢系統得對外公開之個人資料如下：\n\n\t一、姓名。\n\n\t二、性別。\n\n\t三、出生年。\n\n\t四、律師證書之字號及相片。\n\n\t五、事務所名稱、電子郵件、地址及電話。\n\n\t六、所屬地方律師公會。\n\n\t七、除名、停止執行職務及五年內之其他懲戒處分。」",
"法務部為避免根本不具律師資格的人謊稱自己是律師而接案，或是有律師未依法加入公會就擅自執業，特別設立「\n律師查詢系統\n」，只要輸入姓名即可查詢該名律師的證書字號及其所登錄的公會，以確保民眾的權益。\n\n\t詳細說明可參考：楊舒婷（2022），《\n成為正式律師後就可以直接執業嗎？一般人怎麼確認一個人是不是律師？\n》。"
] |
d12521d0ed8bdfe12fff3bc35d1695e31725ad51d3fbe10fa98740469538a35e
|
律師為什麼不能跟我保證勝訴？哪些是律師要遵守的倫理規範？（下）
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/1112
|
在以下5個案例中，Z的行為是否有違反律師倫理規範？
A認為自己的訴訟打了好幾年都沒結果，有意與對造和解，但受委任的Z律師卻堅稱勝券在握，勸A不要和解。
Z律師為了讓委任人B多付律師費，竟稱案件一定會勝訴。
C委任Z律師與D進行離婚訴訟，訴訟中，D發現Z是非常認真的律師，因此委任Z處理自己的其他案件，Z也接受委任。
Z律師認為手上案件太多，希望結束幾個小案件，於是未告知委任人E，就擅自與對造談成和解。
Z律師於某訴訟案件敗訴後，憤恨不平，竟公開在網路上誣指對造律師向承審法官行賄。
|
本文以（
上
）、（下）兩篇系列文章的方式，分別介紹關於律師可能違反倫理規範的行為；至於律師因違反倫理規範而遭移送懲戒的程序，以及可能受到的懲戒處分類型，則另以《
不肖律師會被處罰嗎？什麼是律師懲戒？
》一文說明。
一、律師與委任人間的注意事項（見圖1）
圖1 律師和委任人之間有哪些注意事項？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 律師和委任人之間有哪些注意事項？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
（一）以「當事人利益」為首要考量
律師既然受人委任，就必須周全準備，除了要詳細瞭解案件的來龍去脈外，還要極盡所能為委任人找出對應之道，並查找法院裁判實務，盡全力維護委任人的合法權益
[1]
。但也不能報喜不報憂，若發現有不利的部分，仍應據實以告，讓委任人自行斟酌而做出選擇
[2]
。
不過，為什麼律師有時會提出和解或認罪，這種好像在澆想拚勝訴或無罪當事人冷水的建議呢？這是因為，為了讓委任人有更多選擇，律師有必要將和解或認罪的優劣分析給委任人，再讓委任人自己決定怎麼做，倘若委任人不願意，律師就不能強逼他和解或認罪；反之，若委任人願意，律師就應該朝這個方向邁進，而不是一味拘泥於訴訟本身
[3]
。
例如：案例一的委任人A既然考慮談和，那Z律師就應盡力協助A進行和解。但如果Z律師認為訴訟比較可行，那就要詳盡分析優缺點給A，讓A決定是否要和解，而不是無端阻止和解。
（二）律師不能擔保勝訴
雖然每個當事人都希望贏，而且有些訴訟案件經過律師初步研究，確實某一方看起來勝算很大，但因為沒有人可以預料訴訟中的攻防過程，律師自然不能向委任人保證絕對會贏
[4]
。
所以案例二的Z律師向委任人B宣稱一定勝訴，此行為勢必會讓B產生不必要的期待，而已違反律師倫理規範。
（三）有利益衝突的案件，律師不能接
為什麼律師會拒絕接案呢？有部分原因是律師要避免在執行職務時陷入「利益衝突」的窘境，以保障每一位當事人的權益。
律師法與律師倫理規範
[5]
有明訂數種律師不得受委任的情形，常見的包括：受一方當事人的委任，卻又接下對造的其他案件；或是對方所委任的律師與自己有特定親屬關係等。要注意的是，原則上「同間事務所的其他律師」也會受到一樣的限制
[6]
！
就案例三來說，因為Z律師是C的訴訟代理人，而C與D是處於對立的兩造，即便Z接下的是D離婚訴訟「以外」案件的委任，還是可能發生Z不認真替D處理新的委任事件；或在離婚訴訟中對D放水等情形。所以為了避免影響C或D的權益，才直接禁止Z接受D的委任。而與Z同間事務所的其他律師，原則上也不能接受D的委任。
（四）律師可以跳過我，直接找對方談嗎？
律師不能在沒有得到委任人的同意下擅自與對方洽談
[7]
，因為委任人才是當事人，必須以委任人的意思為主。所以案例四的Z律師未告知委任人E，就擅自與對造談成和解，完全沒有先詢問E，已罔顧E的利益而違反律師倫理規範。
（五）同一案件委任多位律師，他們必須彼此合作
有時民眾會同時委任多位律師
[8]
，但倒也不用擔心律師間會不會產生問題或爭議，因為受委任的律師間，必須互相協調合作
[9]
，共同為委任人的利益努力
[10]
。
（六）當事人的資訊，律師必須保密
律師在處理受任事務時，多少會取得與委任人有關的資訊（如基本個資、財產明細、家族資料及醫療紀錄等），在未告知委任人並經同意的情況下，不得隨意洩漏或使用
[11]
。
（七）想閱覽卷證資料，可以跟律師要
如果委任人想要閱覽委任事務的資料，律師就應該提供，且在委任關係結束後也不能直接銷毀，至少要保存2年
[12]
。
二、與對造律師往來的注意事項
（一）對造律師不得故意詆毀、中傷我方當事人及律師
雖然對造律師必須維護自己當事人的利益，但也不能故意詆譭或中傷我方當事人
[13]
。
而且基於職業道德，對造律師也要尊重我方律師，而不可以有詆譭、中傷等行為
[14]
；況且，多餘的謾罵也無助於解決紛爭，對案件更不一定有利。因此，案例五的Z律師故意誣指對造律師行賄，恐造成他的名譽受損，違反律師倫理規範。
（二）對造律師直接來找我，怎麼辦？
假若我方已經委任律師，那麼對造律師就不能跳過我方律師，擅自跟我聯繫，不然我方請律師就沒意義了
[15]
。
此外，對方律師也不可以妨礙我方委任律師，例如：如果對造律師透過第三人告訴我某律師生活不檢點，讓我放棄或終止對某律師的委任，則對造律師的行為也已經違反律師倫理規範
[16]
。
三、違反律師法、律師倫理，有什麼後果？
律師如果有違反律師法或律師倫理規範的行為，會由其所屬的地方律師公會進行審議，輕微的會被勸告、告誡；嚴重違反者，則是送律師懲戒委員會
[17]
處理，最重可能會面臨「除名
[18]
」的處分。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="uarrc" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=31">律師法第31條</a>：「律師為他人辦理法律事務，應探究案情，蒐集證據。」<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第27條：「<br>
I 律師為當事人承辦法律事務，應努力充實承辦該案所必要之法律知識，並作適當之準備。<br>
II 律師應依據法令及正當程序，盡力維護當事人之合法權益，對於受任事件之處理，不得無故延宕，並應適時告知事件進行之重要情事。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2xmsw" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=38">律師法第38條</a>：「律師對於委任人、法院、檢察機關或司法警察機關，不得有矇蔽或欺誘之行為。」<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第28條：「律師對於受任事件，應將法律意見坦誠告知委任人，不得故意曲解法令或為欺罔之告知，致誤導委任人為不正確之期待或判斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="woc1k" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第30條：「律師於執行職務時，如發現和解、息訟或認罪，符合當事人之利益及法律正義時，宜協力促成之，但仍以當事人之決定為準。」</cite></li>
<li data-footnote-id="co6ab" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第29條：「律師就受任事件，不得擔保將獲有利之結果。」（畢竟無法確定的事情是要怎麼擔保？）</cite></li>
<li data-footnote-id="gbxkw" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=34">律師法第34條</a>：「<br>
I 律師對於下列事件，不得執行其職務：<br>
一、本人或同一律師事務所之律師曾受委任人之相對人之委任，或曾與商議而予以贊助者。<br>
二、任法官、檢察官、其他公務員或受託行使公權力時曾經處理之事件。<br>
三、依仲裁程序以仲裁人身分曾經處理之事件。<br>
四、依法以調解人身分曾經處理之事件。<br>
五、依法以家事事件程序監理人身分曾經處理之事件。<br>
II 前項第一款事件，律師經利益受影響之當事人全體書面同意，仍得受任之。<br>
III 當事人之請求如係違法或其他職務上所不應為之行為，律師應拒絕之。」<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第31條：「<br>
I 律師不得受任下列事件：<br>
一、依信賴關係或法律顧問關係接受諮詢，與該諮詢事件利害相衝突之同一或有實質關連之事件。<br>
二、與受任之事件利害相衝突之同一或有實質關連之事件。關於現在受任事件，其與原委任人終止委任者，亦同。<br>
三、以現在受任事件之委任人為對造之其他事件。<br>
四、由現在受任事件之對造所委任之其他事件。<br>
五、曾任公務員或仲裁人，其職務上所處理之同一或有實質關連之事件。<br>
六、與律師之財產、業務或個人利益有關，可能影響其獨立專業判斷之事件。<br>
七、相對人或其所委任之律師，與其有配偶或二親等內之血親或姻親關係之同一或有實質關連之事件。<br>
八、委任人有數人，而其間利害關係相衝突之事件。<br>
九、其他與律師對其他委任人、前委任人或第三人之現存義務有衝突之事件。<br>
II 前項除第五款情形外，律師於告知受影響之委任人、前委任人或前項第九款之第三人因利害衝突產生之實質風險，並得其書面同意後，仍得受任之。<br>
III 律師於同一具訟爭性事件中，不得同時或先後受兩造當事人委任，或同時受利害關係相衝突之一造當事人數人委任，亦不適用前項之規定。<br>
IV 律師於特定事件已充任為見證人者，不得擔任該訟爭性事件之代理人或辯護人。但經兩造當事人同意者，不在此限。<br>
V 委任人如為行政機關，適用利害衝突規定時，以該行政機關為委任人，不及於其所屬公法人之其他機關。相對人如為行政機關，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ycuze" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第36條：「<br>
I 律師依第三十一條第一項、第三項、第三十二條受利害衝突之限制者，與其同事務所之其他律師，亦均受相同之限制。但有下列情事之一且受限制之律師未參與該事件，亦未自該事件分受任何報酬者，同事務所之其他律師不受相同之限制：<br>
一、第三十一條第一項第六款、第七款之事件。<br>
二、不得受任之限制係因受限制之律師任職於前事務所而生之利害衝突，且經後事務所及該受限制之律師採行適當、有效之程序，而得確實隔離資訊者。<br>
II 律師適用前項但書第二款而受委任，經受影響之前委任人書面請求時，該律師或受限制之律師應即提供下列資訊予該受影響之前委任人：<br>
一、所採行資訊隔離措施之內容。<br>
二、後事務所及該受限制之律師遵守本規範之聲明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t807e" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第44條：「律師就受任事件於未獲委任人之授權或同意前，不得無故逕與相對人洽議，亦不得收受相對人之報酬或餽贈。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y0crm" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>不一定都是同間事務所的律師。</cite></li>
<li data-footnote-id="70c06" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第52條：「數律師共同受同一當事人委任處理同一事件時，關於該事件之處理，應盡力互相協調合作。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6c9rw" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>如果律師間原本有私人恩怨，此時也應該放下仇恨，以公事為主。</cite></li>
<li data-footnote-id="yup2y" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=36">律師法第36條</a>：「律師有保守其職務上所知悉秘密之權利及義務。但法律另有規定者，不在此限。」<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第32條：「律師因受任事件而取得有關委任人之事證或資訊，非經委任人之書面同意，不得為不利於委任人之使用。但依法律或本規範之使用，或該事證、資訊已公開者，不在此限。」<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第37條：「律師對於受任事件內容應嚴守秘密，非經告知委任人並得其同意，不得洩漏。但有下列情形之一，且在必要範圍內者，得為揭露：<br>
一、避免任何人之生命、身體或健康之危害。<br>
二、避免或減輕因委任人之犯罪意圖及計畫或已完成之犯罪行為之延續可能造成他人財產上之重大損害。<br>
三、律師與委任人間就委任關係所生之爭議而需主張或抗辯時，或律師因處理受任事務而成為民刑事訴訟之被告，或因而被移送懲戒時。<br>
四、依法律或本規範應揭露者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u2als" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第42條：「<br>
I 律師應就受任事件設置檔案，並於委任關係結束後二年內保存卷證。<br>
II 律師應依委任人之要求，提供檔案影本，不得無故拖延或拒絕；其所需費用，由委任人負擔。但依法律規定不得提供予委任人之文件、資料，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hwp5a" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第43條：「律師就受任事件維護當事人之合法權益時不得故為詆譭、中傷或其他有損相對人之不當行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ofa3s" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第46條：「律師間應彼此尊重，顧及同業之正當利益，對於同業之詢問應予答復或告以不能答復之理由。」<br>
<a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第47條：「律師不應詆譭、中傷其他律師，亦不得教唆當事人為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1yukl" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第45條：「律師於處理受任事件時，知悉相對人或關係人已委任律師者，不應未經該受任律師之同意而直接與該他人討論案情。但法律另有規定、或經法官或檢察官之指示者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tpnk0" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第49條：「律師不得以不正當之方法妨礙其他律師受任事件，或使委任人終止對其他律師之委任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p0naf" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://www.twba.org.tw/upload/content/20230106/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435/0ab0e6a74da6466ba3e15345cb85d435.pdf">律師倫理規範</a>第54條：「律師違反本規範，由所屬地方律師公會審議，按下列方法處置之：<br>
一、勸告。<br>
二、告誡。<br>
三、情節重大者，送請相關機關處理。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=73">律師法第73條</a>：「律師有下列情事之一者，應付懲戒：<br>
一、違反第二十四條第四項、第二十五條第一項、第二項、第二十八條、第二十九條、第三十二條、第三十四條、第三十八條、第四十條第一項、第四十一條、第四十二條、第四十四條至第四十七條規定。<br>
二、犯罪行為經判刑確定。但因過失犯罪，不在此限。<br>
三、違反第二十一條第三項、第二十四條第五項、第三十條、第三十一條、第三十五條第二項、第三十六條、第三十九條、第四十三條或違背律師倫理規範，情節重大。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=76">律師法第76條</a>第1項：「律師應付懲戒或有第七條所定情形者，除法律另有規定外，由下列機關、團體移付律師懲戒委員會處理：<br>
一、高等檢察署以下各級檢察署及其檢察分署對在其轄區執行職務之律師為之。<br>
二、地方律師公會就所屬會員依會員大會、會員代表大會或理事監事聯席會議決議為之。<br>
三、全國律師聯合會就所屬個人會員依律師倫理風紀委員會決議為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ql22y" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=101">律師法第101條</a>：「<br>
I 懲戒處分如下：<br>
一、命於一定期間內自費接受額外之律師倫理規範六小時至十二小時之研習。<br>
二、警告。<br>
三、申誡。<br>
四、停止執行職務二月以上二年以下。<br>
五、除名。<br>
II 前項第二款至第四款之處分，應併為第一款之處分。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"律師法第31條\n：「律師為他人辦理法律事務，應探究案情，蒐集證據。」\n\n\t\n律師倫理規範\n第27條：「\n\n\tI 律師為當事人承辦法律事務，應努力充實承辦該案所必要之法律知識，並作適當之準備。\n\n\tII 律師應依據法令及正當程序，盡力維護當事人之合法權益，對於受任事件之處理，不得無故延宕，並應適時告知事件進行之重要情事。」",
"律師法第38條\n：「律師對於委任人、法院、檢察機關或司法警察機關，不得有矇蔽或欺誘之行為。」\n\n\t\n律師倫理規範\n第28條：「律師對於受任事件，應將法律意見坦誠告知委任人，不得故意曲解法令或為欺罔之告知，致誤導委任人為不正確之期待或判斷。」",
"律師倫理規範\n第30條：「律師於執行職務時，如發現和解、息訟或認罪，符合當事人之利益及法律正義時，宜協力促成之，但仍以當事人之決定為準。」",
"律師倫理規範\n第29條：「律師就受任事件，不得擔保將獲有利之結果。」（畢竟無法確定的事情是要怎麼擔保？）",
"律師法第34條\n：「\n\n\tI 律師對於下列事件，不得執行其職務：\n\n\t一、本人或同一律師事務所之律師曾受委任人之相對人之委任，或曾與商議而予以贊助者。\n\n\t二、任法官、檢察官、其他公務員或受託行使公權力時曾經處理之事件。\n\n\t三、依仲裁程序以仲裁人身分曾經處理之事件。\n\n\t四、依法以調解人身分曾經處理之事件。\n\n\t五、依法以家事事件程序監理人身分曾經處理之事件。\n\n\tII 前項第一款事件，律師經利益受影響之當事人全體書面同意，仍得受任之。\n\n\tIII 當事人之請求如係違法或其他職務上所不應為之行為，律師應拒絕之。」\n\n\t\n律師倫理規範\n第31條：「\n\n\tI 律師不得受任下列事件：\n\n\t一、依信賴關係或法律顧問關係接受諮詢，與該諮詢事件利害相衝突之同一或有實質關連之事件。\n\n\t二、與受任之事件利害相衝突之同一或有實質關連之事件。關於現在受任事件，其與原委任人終止委任者，亦同。\n\n\t三、以現在受任事件之委任人為對造之其他事件。\n\n\t四、由現在受任事件之對造所委任之其他事件。\n\n\t五、曾任公務員或仲裁人，其職務上所處理之同一或有實質關連之事件。\n\n\t六、與律師之財產、業務或個人利益有關，可能影響其獨立專業判斷之事件。\n\n\t七、相對人或其所委任之律師，與其有配偶或二親等內之血親或姻親關係之同一或有實質關連之事件。\n\n\t八、委任人有數人，而其間利害關係相衝突之事件。\n\n\t九、其他與律師對其他委任人、前委任人或第三人之現存義務有衝突之事件。\n\n\tII 前項除第五款情形外，律師於告知受影響之委任人、前委任人或前項第九款之第三人因利害衝突產生之實質風險，並得其書面同意後，仍得受任之。\n\n\tIII 律師於同一具訟爭性事件中，不得同時或先後受兩造當事人委任，或同時受利害關係相衝突之一造當事人數人委任，亦不適用前項之規定。\n\n\tIV 律師於特定事件已充任為見證人者，不得擔任該訟爭性事件之代理人或辯護人。但經兩造當事人同意者，不在此限。\n\n\tV 委任人如為行政機關，適用利害衝突規定時，以該行政機關為委任人，不及於其所屬公法人之其他機關。相對人如為行政機關，亦同。」",
"律師倫理規範\n第36條：「\n\n\tI 律師依第三十一條第一項、第三項、第三十二條受利害衝突之限制者，與其同事務所之其他律師，亦均受相同之限制。但有下列情事之一且受限制之律師未參與該事件，亦未自該事件分受任何報酬者，同事務所之其他律師不受相同之限制：\n\n\t一、第三十一條第一項第六款、第七款之事件。\n\n\t二、不得受任之限制係因受限制之律師任職於前事務所而生之利害衝突，且經後事務所及該受限制之律師採行適當、有效之程序，而得確實隔離資訊者。\n\n\tII 律師適用前項但書第二款而受委任，經受影響之前委任人書面請求時，該律師或受限制之律師應即提供下列資訊予該受影響之前委任人：\n\n\t一、所採行資訊隔離措施之內容。\n\n\t二、後事務所及該受限制之律師遵守本規範之聲明。」",
"律師倫理規範\n第44條：「律師就受任事件於未獲委任人之授權或同意前，不得無故逕與相對人洽議，亦不得收受相對人之報酬或餽贈。」",
"不一定都是同間事務所的律師。",
"律師倫理規範\n第52條：「數律師共同受同一當事人委任處理同一事件時，關於該事件之處理，應盡力互相協調合作。」",
"如果律師間原本有私人恩怨，此時也應該放下仇恨，以公事為主。",
"律師法第36條\n：「律師有保守其職務上所知悉秘密之權利及義務。但法律另有規定者，不在此限。」\n\n\t\n律師倫理規範\n第32條：「律師因受任事件而取得有關委任人之事證或資訊，非經委任人之書面同意，不得為不利於委任人之使用。但依法律或本規範之使用，或該事證、資訊已公開者，不在此限。」\n\n\t\n律師倫理規範\n第37條：「律師對於受任事件內容應嚴守秘密，非經告知委任人並得其同意，不得洩漏。但有下列情形之一，且在必要範圍內者，得為揭露：\n\n\t一、避免任何人之生命、身體或健康之危害。\n\n\t二、避免或減輕因委任人之犯罪意圖及計畫或已完成之犯罪行為之延續可能造成他人財產上之重大損害。\n\n\t三、律師與委任人間就委任關係所生之爭議而需主張或抗辯時，或律師因處理受任事務而成為民刑事訴訟之被告，或因而被移送懲戒時。\n\n\t四、依法律或本規範應揭露者。」",
"律師倫理規範\n第42條：「\n\n\tI 律師應就受任事件設置檔案，並於委任關係結束後二年內保存卷證。\n\n\tII 律師應依委任人之要求，提供檔案影本，不得無故拖延或拒絕；其所需費用，由委任人負擔。但依法律規定不得提供予委任人之文件、資料，不在此限。」",
"律師倫理規範\n第43條：「律師就受任事件維護當事人之合法權益時不得故為詆譭、中傷或其他有損相對人之不當行為。」",
"律師倫理規範\n第46條：「律師間應彼此尊重，顧及同業之正當利益，對於同業之詢問應予答復或告以不能答復之理由。」\n\n\t\n律師倫理規範\n第47條：「律師不應詆譭、中傷其他律師，亦不得教唆當事人為之。」",
"律師倫理規範\n第45條：「律師於處理受任事件時，知悉相對人或關係人已委任律師者，不應未經該受任律師之同意而直接與該他人討論案情。但法律另有規定、或經法官或檢察官之指示者，不在此限。」",
"律師倫理規範\n第49條：「律師不得以不正當之方法妨礙其他律師受任事件，或使委任人終止對其他律師之委任。」",
"律師倫理規範\n第54條：「律師違反本規範，由所屬地方律師公會審議，按下列方法處置之：\n\n\t一、勸告。\n\n\t二、告誡。\n\n\t三、情節重大者，送請相關機關處理。」\n\n\t\n律師法第73條\n：「律師有下列情事之一者，應付懲戒：\n\n\t一、違反第二十四條第四項、第二十五條第一項、第二項、第二十八條、第二十九條、第三十二條、第三十四條、第三十八條、第四十條第一項、第四十一條、第四十二條、第四十四條至第四十七條規定。\n\n\t二、犯罪行為經判刑確定。但因過失犯罪，不在此限。\n\n\t三、違反第二十一條第三項、第二十四條第五項、第三十條、第三十一條、第三十五條第二項、第三十六條、第三十九條、第四十三條或違背律師倫理規範，情節重大。」\n\n\t\n律師法第76條\n第1項：「律師應付懲戒或有第七條所定情形者，除法律另有規定外，由下列機關、團體移付律師懲戒委員會處理：\n\n\t一、高等檢察署以下各級檢察署及其檢察分署對在其轄區執行職務之律師為之。\n\n\t二、地方律師公會就所屬會員依會員大會、會員代表大會或理事監事聯席會議決議為之。\n\n\t三、全國律師聯合會就所屬個人會員依律師倫理風紀委員會決議為之。」",
"律師法第101條\n：「\n\n\tI 懲戒處分如下：\n\n\t一、命於一定期間內自費接受額外之律師倫理規範六小時至十二小時之研習。\n\n\t二、警告。\n\n\t三、申誡。\n\n\t四、停止執行職務二月以上二年以下。\n\n\t五、除名。\n\n\tII 前項第二款至第四款之處分，應併為第一款之處分。」"
] |
5fbe0783ed1a77976c6501b14be38825b5a2c84db83b68e8951c5f935cab4181
|
商家舉辦促銷抽獎活動，事後卻無故取消，會有法律責任嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1109
| null |
圖1 商家舉辦抽獎活動，事後卻無故取消，會有法律責任嗎？
資料來源：于恩庭 / 繪圖：Yen
圖1 商家舉辦抽獎活動，事後卻無故取消，會有法律責任嗎？
資料來源：于恩庭 / 繪圖：Yen
一、促銷抽獎活動受公平交易法規範（見圖1）
日常生活中，常見商家為了提升業績，在促銷抽獎活動公告內，以顯而易見的宣傳手法呈現獎品，且獎項內容多半是時下流行的3C、家電、知名IP聯名商品、國外旅遊機票等，有的時候，獎品對消費者的吸引力甚至大於商家提供的商品或服務本身。此外，商家常以「下單滿額即可抽」、「買就抽」、「大獎等你拿」等宣傳用語，暗示消費者花錢購買所需的同時，還有機會獲得額外免費獎品。通常只要參加抽獎的下單門檻不是太高，一般消費者在市場上挑選同性質或相似的商品服務時，多半都會趨向選擇有附帶抽獎活動的商家。畢竟，如果能有機會順道帶回不錯的獎品，何不試試看呢？若是獎品吸引力極高，為了抽獎獎品而刻意消費者，也大有人在。
因此，促銷抽獎廣告，包含中獎機率與獎品本身，對消費者是否願意做成交易，確實有一定的影響力。所以主管機關「行政院公平交易委員會
[1]
」（下稱公平會）將此種交易附帶提供的中獎活動和機會，納入公平交易法第21條第2項所稱的「具有招徠效果的相關事項」內
[2]
，屬於前述法規定義的「與商品服務相關而足以影響交易決定」的資訊之一
[3]
。
二、無故取消抽獎的商家可能受高額罰鍰，並須限期改正
依公平交易法第21條第1項的規定
[4]
，商家所宣傳的「與商品相關，足以影響交易決定的事項」，不能有虛偽不實或引人陷入錯誤的情形；另依同法第42條
[5]
，如果商家違反上開規定，公平會可限期令違反的商家停止、改正這樣的行為、或採取必要的更正措施，例如刊登更正廣告等
[6]
，並得同時處以商家新臺幣5萬元～2,500萬元的罰鍰。如果限期屆滿，商家仍然沒有遵從公平會的指示，公平會除了可繼續限期改正外，同時可繼續按次處以高達新臺幣10萬元～5,000萬元的罰鍰。
如此高的罰鍰金額，呼應公平交易法第1條開宗明義揭示的立法目的：「維護交易秩序與消費者利益
[7]
。」不過，商家事後無故取消抽獎活動或宣稱中獎人不符資格，究竟侵害了什麼樣的交易秩序和消費者利益呢？
三、為什麼公平交易法要管制促銷活動？
（一）假資訊會造成交易市場不被信賴
試想，公開市場上，與商品服務相關而足以影響交易決定的事項非常多，從最基本的價格、製造日期、有效期限、使用方法⋯⋯，到前述的促銷抽獎活動等等，如果這些資訊是錯誤的，或有誤導嫌疑，身為消費者是否會有些困惑，或甚至感到受騙上當了呢？當一個市場上充斥著交易資訊不實的商品及服務時，這個交易市場還是可信賴的嗎？答案當然是否定的。所以，公平交易法第21條第1項才會規定：與商品相關而足以影響交易決定的資訊，不可以用虛偽不實或引人錯誤的方式表達及呈現
[8]
。
（二）取消抽獎等同提供不實資訊給消費者
若套用進本文探討的促銷抽獎活動，意思就是：假設商家在活動開始前以及進行過程中，以社群媒體、APP通知、看板、電視廣告等任何一種公開媒介，向市場上消費者公開宣傳了有此一促銷抽獎活動，甚至詳列出參與條件、將抽出幾名中獎者、可獲得何種獎品等詳細資訊。若活動結束後，商家突然毫無理由地宣布：抽獎活動取消了；或是抽出中獎者後，沒有任何合理原因就宣稱中獎者不符資格，所以不提供獎品了（前提是中獎人並未違反商家已公告的領獎程序），則最終結果顯然與商家當初公告的內容不符，且毫無說明理由即取消活動或中獎資格的做法，肯定不是一般相關的消費大眾可以接受的。
正因為消費者看見了活動公告、信賴此一抽獎活動的存在，期待著抽到獎品，所以才進行與抽獎活動有關的交易，若商家事後無故取消，便等同於傳達給消費者虛偽的訊息。因此，無故事後取消抽獎活動或取消中獎人資格的作法，即屬於以虛偽不實的方式呈現與商品服務交易有關的事項
[9]
，違反公平交易法第21條第1項的規範。
四、小結
目前公平交易法、公平交易法施行細則、公平會發布的相關處理原則，以及實務上相似案例的處分書
[10]
，都清楚傳達了公平會如何持續維護我國交易市場，以保障一個可信賴的交易秩序，使消費者能在這樣可信賴的秩序下，安心遵循個人自由意志做出消費選擇；同時也督促作為商品服務提供者的商家，皆有義務不侵害此維繫不易的安定秩序。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="5xc54" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=6">公平交易法第6條</a>：「<br>
I 本法所稱主管機關為公平交易委員會。<br>
II 本法規定事項，涉及其他部會之職掌者，由主管機關商同各該部會辦理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="92jrb" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://www.ftc.gov.tw/internet/main/doc/docDetail.aspx?uid=165&docid=13937">公平交易委員會對於公平交易法第二十一條案件之處理原則</a>第2條：「本法第二十一條第二項所稱其他具有招徠效果之相關事項，指凡一切具有經濟價值之其他非直接屬於交易標的而足以影響交易決定之事項，諸如事業之身分、資格、營業狀況，與他事業、公益團體或政府機關之關係，事業就該交易附帶提供之贈品、贈獎、機會中獎商品（服務）之機率或獎項，及就他事業商品（服務）之比較項目等。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t3rr8" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=21">公平交易法第21條</a>第2項：「前項所定與商品相關而足以影響交易決定之事項，包括商品之價格、數量、品質、內容、製造方法、製造日期、有效期限、使用方法、用途、原產地、製造者、製造地、加工者、加工地，及其他具有招徠效果之相關事項。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yeqdu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=21">公平交易法第21條</a>第1項：「事業不得在商品或廣告上，或以其他使公眾得知之方法，對於與商品相關而足以影響交易決定之事項，為虛偽不實或引人錯誤之表示或表徵。」</cite></li>
<li data-footnote-id="auaom" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=42">公平交易法第42條</a>：「主管機關對於違反第二十一條、第二十三條至第二十五條規定之事業，得限期令停止、改正其行為或採取必要更正措施，並得處新臺幣五萬元以上二千五百萬元以下罰鍰；屆期仍不停止、改正其行為或未採取必要更正措施者，得繼續限期令停止、改正其行為或採取必要更正措施，並按次處新臺幣十萬元以上五千萬元以下罰鍰，至停止、改正其行為或採取必要更正措施為止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="me9qa" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150006&flno=29">公平交易法施行細則第29條</a>：「<br>
I 事業有違反本法第二十一條第一項、第四項規定之行為，主管機關得依本法第四十二條規定，令其刊登更正廣告。<br>
II 前項更正廣告方法、次數及期間，由主管機關審酌原廣告之影響程度定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ys9rg" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=1">公平交易法第1條</a>：「為維護交易秩序與消費者利益，確保自由與公平競爭，促進經濟之安定與繁榮，特制定本法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xhojd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=21">公平交易法第21條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="w4iee" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://www.ftc.gov.tw/internet/main/doc/docDetail.aspx?uid=165&docid=13937">公平交易委員會對於公平交易法第二十一條案件之處理原則</a>第5條：「本法第二十一條所稱虛偽不實，指表示或表徵與事實不符，其差異難為一般或相關大眾所接受，而有引起錯誤之認知或決定之虞者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4uiwo" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://www.ftc.gov.tw/uploadDecision/84c7ede8-d710-4068-bcb1-2a7b06e96995.pdf">行政院公平交易委員會處分書公處字第098108號</a>（2009/8/4）：「被處分人超級盃公司台灣分公司及被處分人甲○公司既刊載『麻將超級盃美國公開賽』贈獎活動廣告，然未依廣告表示舉辦贈獎活動，……雖以抽獎方式抽出100名參賽者至澳門參加決賽，惟其贈獎內容與案關廣告所示免費提供美國佛朗明哥酒店住宿、機票及美金100萬元之獎金顯有差距，已逾一般消費大眾所能接受之程度，尚難認已依廣告所示給與相當之給付。……核屬虛偽不實及引人錯誤之表示，違反公平交易法第21條第3項準用同條第1項規定。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公平交易法第6條\n：「\n\n\tI 本法所稱主管機關為公平交易委員會。\n\n\tII 本法規定事項，涉及其他部會之職掌者，由主管機關商同各該部會辦理之。」",
"公平交易委員會對於公平交易法第二十一條案件之處理原則\n第2條：「本法第二十一條第二項所稱其他具有招徠效果之相關事項，指凡一切具有經濟價值之其他非直接屬於交易標的而足以影響交易決定之事項，諸如事業之身分、資格、營業狀況，與他事業、公益團體或政府機關之關係，事業就該交易附帶提供之贈品、贈獎、機會中獎商品（服務）之機率或獎項，及就他事業商品（服務）之比較項目等。」",
"公平交易法第21條\n第2項：「前項所定與商品相關而足以影響交易決定之事項，包括商品之價格、數量、品質、內容、製造方法、製造日期、有效期限、使用方法、用途、原產地、製造者、製造地、加工者、加工地，及其他具有招徠效果之相關事項。」",
"公平交易法第21條\n第1項：「事業不得在商品或廣告上，或以其他使公眾得知之方法，對於與商品相關而足以影響交易決定之事項，為虛偽不實或引人錯誤之表示或表徵。」",
"公平交易法第42條\n：「主管機關對於違反第二十一條、第二十三條至第二十五條規定之事業，得限期令停止、改正其行為或採取必要更正措施，並得處新臺幣五萬元以上二千五百萬元以下罰鍰；屆期仍不停止、改正其行為或未採取必要更正措施者，得繼續限期令停止、改正其行為或採取必要更正措施，並按次處新臺幣十萬元以上五千萬元以下罰鍰，至停止、改正其行為或採取必要更正措施為止。」",
"公平交易法施行細則第29條\n：「\n\n\tI 事業有違反本法第二十一條第一項、第四項規定之行為，主管機關得依本法第四十二條規定，令其刊登更正廣告。\n\n\tII 前項更正廣告方法、次數及期間，由主管機關審酌原廣告之影響程度定之。」",
"公平交易法第1條\n：「為維護交易秩序與消費者利益，確保自由與公平競爭，促進經濟之安定與繁榮，特制定本法。」",
"公平交易法第21條\n第1項。",
"公平交易委員會對於公平交易法第二十一條案件之處理原則\n第5條：「本法第二十一條所稱虛偽不實，指表示或表徵與事實不符，其差異難為一般或相關大眾所接受，而有引起錯誤之認知或決定之虞者。」",
"行政院公平交易委員會處分書公處字第098108號\n（2009/8/4）：「被處分人超級盃公司台灣分公司及被處分人甲○公司既刊載『麻將超級盃美國公開賽』贈獎活動廣告，然未依廣告表示舉辦贈獎活動，……雖以抽獎方式抽出100名參賽者至澳門參加決賽，惟其贈獎內容與案關廣告所示免費提供美國佛朗明哥酒店住宿、機票及美金100萬元之獎金顯有差距，已逾一般消費大眾所能接受之程度，尚難認已依廣告所示給與相當之給付。……核屬虛偽不實及引人錯誤之表示，違反公平交易法第21條第3項準用同條第1項規定。」"
] |
d69c545e335590579a2ba4bfd0fc1dc8749d0672ba25040e99d4365bbdbc5fe3
|
什麼是股份有限公司的重整？法院發重整裁定有什麼效果？
|
https://www.legis-pedia.com/article/company-enterprise-organization/1110
|
A公司為公開發行股票的股份有限公司，因不當的短期舉債進行長期投資，於是出現了資金調度的問題，導致A公司陷入財務困難及停業危機，而債權人（銀行團，包括管理銀行及其他債權銀行）認為A公司仍有浴火重生的希望及可能，於是向法院聲請對A公司准予重整的裁定。
到底什麼是公司的重整？法院准予重整的裁定有什麼效力呢？
|
圖1 股份有限公司的「重整」是什麼？
資料來源：喬正一 / 繪圖：Yen
圖1 股份有限公司的「重整」是什麼？
資料來源：喬正一 / 繪圖：Yen
一、什麼是股份有限公司的重整？（見圖1）
所謂股份有限公司的重整，依公司法第282條第1項規定，是指公開發行股票或公司債的股份有限公司，發生了財務困難、暫停營業，或有停業之虞等情況，但這家公司又還具有重建更生的希望及可能，此時這家公司本身或利害關係人可以向法院聲請對公司裁定准予重整
[1]
。而重整的目的在於協調債權人、股東及其他利害關係人的利益，是一種使陷於困境中的公司得以維持與更新事業的制度。
二、誰可以向法院聲請公司重整？
依公司法第282條第1項之規定，除了公司本身可以聲請以外，以下的利害關係人都可以向法院聲請公司重整
[2]
：
繼續6個月以上持有已發行股份總數10%以上股份的股東。
相當於公司已發行股份總數金額10%以上的公司債權人。
工會。
公司2／3以上的受僱員工。
三、什麼樣的公司可以聲請重整？
依公司法第282條第1項之規定，必須同時具備以下要件，才可以向法院聲請公司重整
[3]
：
屬於公開發行股票或公司債的公司；
公司因財務困難而暫停營業，或有停業的可能；
公司有重建更生的可能性。
四、法院准予重整裁定的效力
（一）公司的業務及財產須移交給重整人
當法院准予公司重整的裁定送達公司之後，公司的業務經營、財產管理處分權都會移交給「重整人」，過程則由「重整監督人」監督交接，並向法院聲報，此後公司股東會、董事及監察人的職權，都應停止
[4]
。
交接的同時，公司的董事及經理人也應將和公司有關的一切業務及財務帳冊、文件，與公司的所有財產都移交給重整人
[5]
。而公司的董事、監察人、經理人或其他職員，對於重整監督人或重整人提出關於業務或財務狀況的疑問，有義務答覆
[6]
。
另外，公司的董事、監察人、經理人或其他職員，如果有以下行為，可處1年以下有期徒刑，拘役或科或併科新臺幣6萬元以下罰金
[7]
：
拒絕移交。
隱匿或毀損有關公司業務或財務狀況的帳冊文件。
隱匿或毀棄公司財產或為其他不利於債權人的處分。
無故對重整監督人、重整人的詢問不予答覆。
捏造債務或承認不真實債務。
（二）各項訴訟、非訟事件程序當然停止
依公司法第294條規定，公司經法院裁定重整之後，公司的破產、和解、強制執行及因財產關係所衍生的訴訟、非訟事件等各項程序，均當然停止
[8]
。
（三）法院可以裁定做各項保全處分
法院在准許公司重整之前或之後，都可以依公司、利害關係人的聲請，或依職權，裁定做以下各項緊急保全處分
[9]
；
公司財產的保全處分。
限制公司業務。
禁止公司記名式股票轉讓。
查定公司負責人對於公司的損害賠償責任，以及對負責人的財產保全處分。
（四）債權人行使權利的限制
包含在法院准許重整裁定前就成立的「重整債權」；依法享有優先受償權的「優先重整債權」；對公司有抵押權、質權或留置權等擔保債權的「有擔保重整債權」；以及對公司沒有以上擔保債權的「無擔保重整債權
[10]
」。這些債權的債權人，只能在重整程序中行使權利，例如向重整監督人申報；而上述的債權人如果沒有進行申報，則不得依重整程序受清償
[11]
。
五、案例解析
回到前面的案例，由於A股份有限公司已面臨財務困難及停業的危機，如果A公司的債權人（銀行團）認為A公司仍有重整更生的可能，可以向法院聲請裁定A公司重整，但前提是這些債權人必須持有相當於A公司已發行股份總數金額10％以上的債權
[12]
。
如前面介紹的，在法院對A公司做出准許重整的裁定後，A公司的業務經營及財產管理處分權就須移交給重整人，原A公司的股東會、董事、監察人等職權均停止，交接過程則由重整監督人加以監督
[13]
。而A公司的破產、和解、強制執行及因財產關係所生的訴訟、非訟事件等程序，也都當然停止
[14]
。
此外，法院還可以依照利害關係人或重整監督人的聲請，或者依職權，對A公司發出緊急的保全處分
[15]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="t6z4d" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=282">公司法第282條</a>第1項：「公開發行股票或公司債之公司，因財務困難，暫停營業或有停業之虞，而有重建更生之可能者，得由公司或下列利害關係人之一向法院聲請重整：<br>
一、繼續六個月以上持有已發行股份總數百分之十以上股份之股東。<br>
二、相當於公司已發行股份總數金額百分之十以上之公司債權人。<br>
三、工會。<br>
四、公司三分之二以上之受僱員工。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wez5r" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=282">公司法第282條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="spdty" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=282">公司法第282條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="ypos6" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=293">公司法第293條</a>第1項：「重整裁定送達公司後，公司業務之經營及財產之管理處分權移屬於重整人，由重整監督人監督交接，並聲報法院，公司股東會、董事及監察人之職權，應予停止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wcxz4" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=293">公司法第293條</a>第2項：「前項交接時，公司董事及經理人，應將有關公司業務及財務之一切帳冊、文件與公司之一切財產，移交重整人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eb3qh" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=293">公司法第293條</a>第3項：「公司之董事、監察人、經理人或其他職員，對於重整監督人或重整人所為關於業務或財務狀況之詢問，有答覆之義務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z2amu" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=293">公司法第293條</a>第4項：「公司之董事、監察人、經理人或其他職員，有左列行為之一者，各處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六萬元以下罰金：<br>
一、拒絕移交。<br>
二、隱匿或毀損有關公司業務或財務狀況之帳冊文件。<br>
三、隱匿或毀棄公司財產或為其他不利於債權人之處分。<br>
四、無故對前項詢問不為答覆。<br>
五、捏造債務或承認不真實之債務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1gri0" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=294">公司法第294條</a>：「裁定重整後，公司之破產、和解、強制執行及因財產關係所生之訴訟等程序，當然停止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="37l3m" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=287">公司法第287條</a>第1項第1、2、5、6款：「法院為公司重整之裁定前，得因公司或利害關係人之聲請或依職權，以裁定為左列各款處分：<br>
一、公司財產之保全處分。<br>
二、公司業務之限制。……<br>
五、公司記名式股票轉讓之禁止。<br>
六、公司負責人，對於公司損害賠償責任之查定及其財產之保全處分。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=295">公司法第295條</a>：「法院依第二百八十七條第一項第一、第二、第五及第六各款所為之處分，不因裁定重整失其效力，其未為各該款處分者，於裁定重整後，仍得依利害關係人或重整監督人之聲請，或依職權裁定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mepop" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=296">公司法第296條</a>第1項：「對公司之債權，在重整裁定前成立者，為重整債權；其依法享有優先受償權者，為優先重整債權；其有抵押權、質權或留置權為擔保者，為有擔保重整債權；無此項擔保者，為無擔保重整債權；各該債權，非依重整程序，均不得行使權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i1suk" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=297">公司法第297條</a>第1項：「重整債權人，應提出足資證明其權利存在之文件，向重整監督人申報，經申報者，其時效中斷；未經申報者，不得依重整程序受清償。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v07xq" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=282">公司法第282條</a>第1項第2款。</cite></li>
<li data-footnote-id="un8cv" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=293">公司法第293條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="gb8hn" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=294">公司法第294條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="jdd5o" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=295">公司法第295條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公司法第282條\n第1項：「公開發行股票或公司債之公司，因財務困難，暫停營業或有停業之虞，而有重建更生之可能者，得由公司或下列利害關係人之一向法院聲請重整：\n\n\t一、繼續六個月以上持有已發行股份總數百分之十以上股份之股東。\n\n\t二、相當於公司已發行股份總數金額百分之十以上之公司債權人。\n\n\t三、工會。\n\n\t四、公司三分之二以上之受僱員工。」",
"公司法第282條\n第1項。",
"公司法第282條\n第1項。",
"公司法第293條\n第1項：「重整裁定送達公司後，公司業務之經營及財產之管理處分權移屬於重整人，由重整監督人監督交接，並聲報法院，公司股東會、董事及監察人之職權，應予停止。」",
"公司法第293條\n第2項：「前項交接時，公司董事及經理人，應將有關公司業務及財務之一切帳冊、文件與公司之一切財產，移交重整人。」",
"公司法第293條\n第3項：「公司之董事、監察人、經理人或其他職員，對於重整監督人或重整人所為關於業務或財務狀況之詢問，有答覆之義務。」",
"公司法第293條\n第4項：「公司之董事、監察人、經理人或其他職員，有左列行為之一者，各處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六萬元以下罰金：\n\n\t一、拒絕移交。\n\n\t二、隱匿或毀損有關公司業務或財務狀況之帳冊文件。\n\n\t三、隱匿或毀棄公司財產或為其他不利於債權人之處分。\n\n\t四、無故對前項詢問不為答覆。\n\n\t五、捏造債務或承認不真實之債務。」",
"公司法第294條\n：「裁定重整後，公司之破產、和解、強制執行及因財產關係所生之訴訟等程序，當然停止。」",
"公司法第287條\n第1項第1、2、5、6款：「法院為公司重整之裁定前，得因公司或利害關係人之聲請或依職權，以裁定為左列各款處分：\n\n\t一、公司財產之保全處分。\n\n\t二、公司業務之限制。……\n\n\t五、公司記名式股票轉讓之禁止。\n\n\t六、公司負責人，對於公司損害賠償責任之查定及其財產之保全處分。」\n\n\t\n公司法第295條\n：「法院依第二百八十七條第一項第一、第二、第五及第六各款所為之處分，不因裁定重整失其效力，其未為各該款處分者，於裁定重整後，仍得依利害關係人或重整監督人之聲請，或依職權裁定之。」",
"公司法第296條\n第1項：「對公司之債權，在重整裁定前成立者，為重整債權；其依法享有優先受償權者，為優先重整債權；其有抵押權、質權或留置權為擔保者，為有擔保重整債權；無此項擔保者，為無擔保重整債權；各該債權，非依重整程序，均不得行使權利。」",
"公司法第297條\n第1項：「重整債權人，應提出足資證明其權利存在之文件，向重整監督人申報，經申報者，其時效中斷；未經申報者，不得依重整程序受清償。」",
"公司法第282條\n第1項第2款。",
"公司法第293條\n第1項。",
"公司法第294條\n。",
"公司法第295條\n。"
] |
ff01b4442761347bfaec58d03ea5591ce11a154bb9bceb1e43d7c85087a352b6
|
什麼是空白背書？（二）──票據背書被塗銷的影響
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1121
|
A簽發一張未記載禁止轉讓的記名匯票給B，B以記名背書的方式轉讓給C，C再以記名背書的方式轉讓給D。假設發生了以下的狀況，在法律上有什麼差別嗎？
1. 背書人B的姓名被塗銷。
2. 被背書人C的姓名被塗銷。
|
一、前言
上一篇
文章我們提到，背書的目的與功能是「票據權利的轉讓」與「票據權利的證明」，也說明了「背書的連續」是執票人可以合法行使票據權利的一種證明。本文則進一步介紹，萬一背書被塗銷，塗銷對於背書連續的影響。
再次提醒，這裡雖然以記名匯票舉例，但依票據法規定，本票與支票除了不能記載預備付款人以外，其他關於「背書」的相關規定，都與匯票相同
[1]
。因此以下的介紹，也同樣適用於其他未記載禁止轉讓的本票與支票。
二、背書的塗銷對背書連續的影響
如案例事實，假設將背書人B的姓名塗銷，或將被背書人C的姓名給塗銷，對票據的連續將分別造成什麼影響呢？
（一）將背書人B的姓名塗銷
如圖1所示：
圖1 將背書人B塗銷
資料來源：作者自製
雖然背書人B一旦被塗銷，票據外觀上顯然就不連續，但因為票據法的立法目的是「促進票據的流通」及「保障交易的安全」，立法者希望不要任意的將票據解釋成背書不連續，因此票據法第37條第3項規定，如果背書的塗銷會影響背書連續，則對於背書的連續，視為未塗銷
[2]
。
換言之，由於塗銷背書人B，勢必造成這張票據的背書不連續，因此在票據法上會視為B沒有被塗銷，B仍應負背書責任。
（二）將被背書人C給塗銷
如圖2所示：
圖2 將被背書人C塗銷
資料來源：作者自製
由於將被背書人C給塗銷，形同被背書人欄位變成空白，類似於空白背書的型態，這樣的型態，依照上一篇文章介紹的票據法第37條第1項但書，下一個背書人C，會自動被視為B的空白背書的被背書人，換言之，不影響背書的連續。因此同樣基於「促進票據的流通」及「保障交易的安全」的立法目的，票據法第37條第2項規定，在被背書人C的塗銷不影響背書連續的情況下，視為B沒有記載被背書人
[3]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="5v7ly" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>票據法第二章第二節（匯票的背書）：<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=G0380028&bp=4">第30條至第41條</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=124">票據法第124條</a>（節錄）：「……第二章第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於本票準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=144">票據法第144條</a>（節錄）：「……第二章……第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於支票準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=35">票據法第35條</a>：「背書人得記載在付款地之一人為預備付款人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nan0q" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=37">票據法第37條</a>第3項：「塗銷之背書，影響背書之連續者，對於背書之連續，視為未塗銷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dlcp6" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=37">票據法第37條</a>第2項：「塗銷之背書，不影響背書之連續者，對於背書之連續，視為無記載。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"票據法第二章第二節（匯票的背書）：\n第30條至第41條\n。\n\n\t\n票據法第124條\n（節錄）：「……第二章第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於本票準用之。」\n\n\t\n票據法第144條\n（節錄）：「……第二章……第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於支票準用之。」\n\n\t\n票據法第35條\n：「背書人得記載在付款地之一人為預備付款人。」",
"票據法第37條\n第3項：「塗銷之背書，影響背書之連續者，對於背書之連續，視為未塗銷。」",
"票據法第37條\n第2項：「塗銷之背書，不影響背書之連續者，對於背書之連續，視為無記載。」"
] |
e6d408c284ee3bc231d7cc928d413585445f3269e4c9042878ae11250a18c127
|
什麼是空白背書？（一）──票據背書的功能與背書連續
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1120
|
A簽發一張未記載禁止轉讓的記名匯票給B，B以空白背書的方式轉讓給C，若C想將這張票據轉讓給D，下列幾種方式在法律上有什麼差別嗎？
1. 直接把匯票交給D。
2. 以空白背書轉讓給D。
3. 於B之空白背書內記載D為被背書人，C再以背書轉讓給D。
4. 於B之空白背書內記載自己為被背書人，再以背書轉讓給D
[1]
。
註腳
本案例為2014年第一銀行員工招考試題。
|
我們在日常生活中常聽到的「背書」，通常是指擔保某人所說過的話、做過的事是真實的，但這並不是票據法上背書真正的概念或意涵。本文先介紹背書的目的與功用，
下一篇
再說明背書被塗銷的影響。
首先提醒，這裡雖然以記名匯票舉例，但依票據法規定，本票與支票除了不能記載預備付款人以外，其他關於「背書」的相關規定，都與匯票相同
[1]
。因此以下文中的介紹，也同樣適用於其他未記載禁止轉讓的本票與支票。
一、什麼是背書？什麼是背書的連續？
票據法上的背書，是指在票據的背面或票據的黏單上簽名
[2]
，主要的功能在於「票據權利的轉讓」與「票據權利的證明」。
而所謂背書的連續，是指在票據轉讓的過程中，「轉讓票據的背書人」與「受讓票據的被背書人」，在票據上的簽章，外觀上依次前後相續銜接。
二、背書的目的與功用
（一）背書是為了票據權利的轉讓
依票據法的規定，票據權利的轉讓一定要透過背書的方式
[3]
，而背書的方式有2種，分述如下：
1. 記名背書
所謂記名背書，是指背書人在票據背面的被背書人欄位上，有清楚記載誰是被背書人
[4]
。例如前面案例事實中，假設B在匯票背面的被背書人欄位上有清楚記載被背書人C的姓名，然後將匯票交付給C，這種背書的方式就是記名背書。換言之，判斷是否為記名背書的關鍵，在於背書人到底有沒有在被背書人的欄位上清楚記載被背書人的姓名。
2. 空白背書（無記名背書）
所謂空白背書（無記名背書），是指背書人於票據背面的被背書人欄位上，沒有記載被背書人的姓名，因為被背書人的欄位上是空白的，因此稱為「空白背書
[5]
」。例如前面案例事實中，假設B只有在匯票背面的背書人欄位簽上自己的姓名，但在被背書人欄位沒有記載被背書人是誰，就把匯票交付給C，這種背書的方式就是空白背書。
（二）「背書的連續」是票據權利的證明
當一張票據上有許多的背書人與被背書人時，這個時候如果執票人想行使權利，就必須先證明他自己是票據上最後一個合法的被背書人，因此「背書的連續」就是執票人可以合法行使票據權利的一種證明
[6]
，以下一樣分別從記名背書與空白背書2種型態來探討：
1. 記名背書
我們稍微更動一下案例事實，假設A簽發一張記名匯票給B，B以記名背書的方式轉讓給C，C又以記名背書的方式轉讓給D，這時候D就是票據的最後一個被背書人，也是票據的執票人。
由於B在被背書人的欄位上記載C，C就是B的被背書人；C又在下一個被背書人欄位上記載D，這時Ｃ就是背書人的身分，而D就是C的被背書人，類似玩接龍遊戲一樣，一個承接一個，環環相扣，這樣的背書型態就是合法的連續背書，因此D可以合法的行使票據上的權利。
2. 空白背書（無記名背書）
如同案例事實，假設C以空白背書的方式將票據交付給D，而D又以記名背書的方式將票據轉讓給E（如圖1）：
圖1 空白背書案例
資料來源：作者自製
這個時候E是票據的執票人，也是最後的被背書人，E如果想要行使票據的權利，就必須證明票據的背書是合法連續的，但C是以空白背書的方式轉讓給D，所以票據上背書人C之後的被背書人欄位是空白的（沒有D的姓名），此時票據是否連續的關鍵，便在於D的姓名是否記載於最後被背書人E的前一個背書人的欄位上。假設E之前的背書人欄位也是空白的，那麼這張票據外觀上顯然就不連續，E就不是合法的執票人，無法行使票據的權利。
而為什麼我們可以斷定D就是C的空白背書的被背書人呢？因為依票據法第37條第1項但書的規定，背書中有空白背書時，下一個背書人視為前面空白背書的被背書人
[7]
。而D就是C的空白背書的「下一個背書人」，依票據法視為C的空白背書的被背書人，因此這張票據的背書就是合法連續的，最後的執票人E可以行使票據的權利。
3. 小結
假設一張票據上有背書不連續的情況發生，那麼背書間斷的執票人就不得主張票據權利。總之，不論是記名背書或空白背書（無記名背書），要判斷背書是否連續，就必須觀察從「最初的票據受款人」至「最後的被背書人」，彼此間在票據的外觀上是否為連續的狀態
[8]
。
四、案例分析
案例事實中 1. 與 2. 的情況都是空白背書（無記名背書），並不會造成背書的不連續。
而 4. 的情況，C在B的空白背書內記載C自己為被背書人，再以記名背書的方式轉讓給D，等同將空白背書的票據變更為記名背書，再以記名背書的方式轉讓給D，這當然是合法的連續背書
[9]
。
至於 3. 的情況，C在B的空白背書內記載D為被背書人，C再以背書轉讓給D，形式上就顯然不連續，因此D就不是合法的票據執票人，不能主張票據上的權利。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="3yqmw" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>票據法第二章第二節（匯票的背書）：<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=G0380028&bp=4">第30條至第41條</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=124">票據法第124條</a>（節錄）：「……第二章第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於本票準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=144">票據法第144條</a>（節錄）：「……第二章……第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於支票準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=35">票據法第35條</a>：「背書人得記載在付款地之一人為預備付款人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fyta8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=31">票據法第31條</a>第1項：「背書由背書人在匯票之背面或其黏單上為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rftkn" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=30">票據法第30條</a>：「<br>
I 匯票依背書及交付而轉讓。無記名匯票得僅依交付轉讓之。<br>
II 記名匯票發票人有禁止轉讓之記載者，不得轉讓。<br>
III 背書人於票上記載禁止轉讓者，仍得依背書而轉讓之。但禁止轉讓者，對於禁止後再由背書取得匯票之人，不負責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oi7lf" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=31">票據法第31條</a>第2項：「背書人記載被背書人，並簽名於匯票者，為記名背書。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zogig" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=31">票據法第31條</a>第3項：「背書人不記載被背書人，僅簽名於匯票者，為空白背書。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d0a4g" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=37">票據法第37條</a>第1項本文：「執票人應以背書之連續，證明其權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j4a6u" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=37">票據法第37條</a>第1項但書：「但背書中有空白背書時，其次之背書人，視為前空白背書之被背書人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qfou1" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=A%2c74%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c810%2c001">最高法院74年台上字第810號民事判例</a>：「支票執票人固應以背書之連續，證明其權利。惟基於票據之流通性、無因性及交易之安全，背書是否連續，祇須依支票背面之記載，形式上得以判斷其連續即可。執票人無須證明支票各背書實質上均屬有效。故縱背書中有無權代理人所為之背書，或背書有偽造之情形，然於背書之連續並無影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sqqg0" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=33">票據法第33條</a>：「匯票之最後背書為空白背書者，執票人得於該空白內，記載自己或他人為被背書人，變更為記名背書，再為轉讓。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"票據法第二章第二節（匯票的背書）：\n第30條至第41條\n。\n\n\t\n票據法第124條\n（節錄）：「……第二章第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於本票準用之。」\n\n\t\n票據法第144條\n（節錄）：「……第二章……第二節關於背書之規定，除第三十五條外……均於支票準用之。」\n\n\t\n票據法第35條\n：「背書人得記載在付款地之一人為預備付款人。」",
"票據法第31條\n第1項：「背書由背書人在匯票之背面或其黏單上為之。」",
"票據法第30條\n：「\n\n\tI 匯票依背書及交付而轉讓。無記名匯票得僅依交付轉讓之。\n\n\tII 記名匯票發票人有禁止轉讓之記載者，不得轉讓。\n\n\tIII 背書人於票上記載禁止轉讓者，仍得依背書而轉讓之。但禁止轉讓者，對於禁止後再由背書取得匯票之人，不負責任。」",
"票據法第31條\n第2項：「背書人記載被背書人，並簽名於匯票者，為記名背書。」",
"票據法第31條\n第3項：「背書人不記載被背書人，僅簽名於匯票者，為空白背書。」",
"票據法第37條\n第1項本文：「執票人應以背書之連續，證明其權利。」",
"票據法第37條\n第1項但書：「但背書中有空白背書時，其次之背書人，視為前空白背書之被背書人。」",
"最高法院74年台上字第810號民事判例\n：「支票執票人固應以背書之連續，證明其權利。惟基於票據之流通性、無因性及交易之安全，背書是否連續，祇須依支票背面之記載，形式上得以判斷其連續即可。執票人無須證明支票各背書實質上均屬有效。故縱背書中有無權代理人所為之背書，或背書有偽造之情形，然於背書之連續並無影響。」",
"票據法第33條\n：「匯票之最後背書為空白背書者，執票人得於該空白內，記載自己或他人為被背書人，變更為記名背書，再為轉讓。」"
] |
de1fd2d9cae113522da47b93911e383078294a9c6f98513cede61472669a5c94
|
老闆可以不發年終獎金嗎？剛到職或年前離職也可以領嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1095
| null |
每到歲末年終，上班族們最期待的就是領到公司發放的年終獎金。不過，法律有規定雇主一定要發放年終獎金嗎？如果公司沒賺錢，是不是就可以不用發？此外，如果是到職未滿一年的新進員工，或是在發放年終獎金前就離職的員工，是否也能領到年終呢？
一、雇主是否有發放年終獎金的義務？（見圖1）
圖1 雇主有發年終獎金的義務嗎？
資料來源：郭柏鴻 / 繪圖：Yen
圖1 雇主有發年終獎金的義務嗎？
資料來源：郭柏鴻 / 繪圖：Yen
（一）認識「工資」與「恩惠性給與」
在判斷雇主是否有發放年終獎金的義務之前，要先瞭解勞動基準法（下稱「勞基法」）上一個重要的概念，就是雇主給付給勞工的東西（通常是金錢），主要可分為「工資」以及「恩惠性給與」兩種。
所謂的工資，指的是按勞基法第2條第3款規定，勞工因為付出勞力工作而獲得的報酬（法律上的說法是「具有勞務對價性」），包含了最常見的工資、薪金，以及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式，固定發放的獎金、津貼或其他給付（法律上的說法是「給與經常性」或「經常性給與」
[1]
）。因此，不論雇主所使用的名義是什麼，即使名義上是「獎金」，只要符合「勞務對價性」和「給與經常性」兩個要件，還是會被法院認定屬於工資
[2]
。
所謂的恩惠性給與，指的是在工資以外，出於雇主單方目的所為的任意性、恩惠性的給付，而不是勞工因為工作而獲得的對價（例如年資獎金、租屋津貼），由於這類的給付不符合前面提到的「勞務對價性」或「給與經常性」，因此就會被排除於工資範圍之外。
而之所以要區分工資與恩惠性給與的理由是：一項給付是否屬於工資，除了會影響到勞工退休、資遣時退休金和資遣費的計算外，如果屬於工資，原則上就必須按勞基法規定全額直接給付給勞工，不能夠由雇主任意扣減
[3]
。
（二）雇主有發年終獎金的義務嗎？
因此，在判斷雇主是否有發放年終獎金給員工的義務時，就要先釐清年終獎金的性質是屬於「恩惠性給與」還是「工資」，而這要依個案情況判斷，無法一概而論。
1. 屬於恩惠性給與：可以不發
一般而言，如果年終獎金是雇主為了犒賞、慰勞員工一年來的工作辛勞而發放，屬於勉勵、嘉獎的性質，且不具有確定性及經常性，則屬於「恩惠性給與
[4]
」，雇主對於發放與否、發放金額，原則上都有自主決定權。實務上大多數公司所發放的年終獎金，即屬於恩惠性給與。
2. 屬於工資：必須要發
但若在個案中，年終獎金並非犒賞、獎勵的性質，而是勞工因為工作而獲得的經常性報酬，就會構成工資的一部分，雇主必須全額給付給勞工。最常見的例子，像是雇主事前就已經與員工約定好，「每年保證年終2個月」、「保證年薪14個月」等等，此時雖然超出12個月月薪的部分，是以「獎金」的名目發放，名義上不是工資，但仍會被認為是工資的一部分，所以無論公司是否有賺錢，都必須發放給員工
[5]
。
（三）發放年終獎金，與公司是否賺錢有關係嗎？
勞基法第29條規定，事業單位於營業年度終了結算後，如果有盈餘，在繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公積金之外，對於「全年工作」並且「無過失」的勞工，應給與獎金或分配紅利
[6]
。
不過，本條所規定的「獎金」是否就是一般民間習慣所稱的「年終獎金」？勞工是否可依此條規定請求公司給付年終獎金？實務上的見解還不是很明確
[7]
，因此仍然要回歸個案，視該獎金的性質而定
[8]
。如果個案中年終獎金已具有工資的性質，則不論公司有沒有賺錢，還是必須要全額給付給勞工（好比公司不能因為虧錢或盈餘不多，就不發薪水）。
二、到職不到一年，或年前離職也可以領年終獎金嗎？
新到職的員工，或是於發放年終獎金前就已經離職的員工，是否能領取該年度的年終獎金，原則上要視勞雇雙方約定、公司工作規則或團體協約而定。
（一）公司可以不發年終的狀況
像是有些公司會規定，發放年終獎金時若到職未滿一定期間就不予發放，或發放獎金時需在職才予發放等。如果個案中勞雇雙方沒有明確約定，且年終獎金通常是屬於恩惠性、不具勞務對價性的給與，並非工資，則雇主不予發放，原則上並不會違法。
（二）公司必須發年終的狀況
但若個案中年終獎金已具有工資的性質，則即使於發放年終獎金前離職，員工仍然有可能依勞動契約、工作規則或團體協約向雇主請求給付獎金
[9]
。至於給付的金額，同樣也是依照雙方約定或是工作規則、團體協約而定，實務上通常是按在職時間比例計算
[10]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="5xvdk" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=2">勞動基準法第2條</a>第3款：「本法用詞，定義如下：……三、工資：指勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ti2pq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,100%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1256%2c20110804">最高法院100年度台上字第1256號民事判決</a>：「所謂『因工作而獲得之報酬』者，係指符合『勞務對價性』而言，所謂『經常性之給與』者，係指在一般情形下經常可以領得之給付。判斷某項給付是否具『勞務對價性』及『給與經常性』，應依一般社會之通常觀念為之，其給付名稱為何，尚非所問。是以雇主對勞工提供之勞務反覆應為之給與，無論其名義為何，如在制度上通常屬勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1m18q" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=22">勞動基準法第22條</a>第2項：「工資應全額直接給付勞工。但法令另有規定或勞雇雙方另有約定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="700lm" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030002&flno=10">勞動基準法施行細則第10條</a>第2款：「本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與。……二、獎金：指年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,92%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1960%2c20030912">最高法院92年度台上字第1960號民事判決</a>：「勞動基準法施行細則第十條規定：本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與，其第二款所規定之獎金係指：年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。是依上開有關規定，年終獎金並非勞動基準法第五十九條第二款之工資之一種。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5r34z" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c613%2c20150410">最高法院104年度台上字第613號民事判決</a>：「給付是否屬工資，應依一般社會通常之觀念，視該給付是否具有勞務對價性及經常性，作為判斷之標準，給付名稱則非所問。至勞基法細則第十條第二款所稱之年終獎金，應僅指不具確定或經常性給與性質之年終獎金而言。倘雇主依勞動契約、工作規則或團體協約之約定，對勞工提供之勞務約定應於一定時期反覆給付固定金額，此固定金額為勞工工作某一段時間之對價，縱名為年終獎金，亦不失其為工資之性質。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pqd1n" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=29">勞動基準法第29條</a>：「事業單位於營業年度終了結算，如有盈餘，除繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公積金外，對於全年工作並無過失之勞工，應給與獎金或分配紅利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i3j2f" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N2=01874&cnt=1&now=1&lnabndn=1&recordno=1">勞動部（78）台勞動二字第01874號函</a>（1989/2/1）：「有關勞基法廿九條所稱之獎金是否專指年終獎金乙節，依本會七十七年七月十九日台七十七勞動二字第一五九七六號函釋：『勞動基準法第廿九條規定「事業單位於營業年度終了結算，如有盈餘，除繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公債金外，對於全年工作並無過失之勞工，應給與獎金或分配紅利。」所稱獎金似與公司法第二百卅五條所稱之分紅性質相同，均係於稅後盈餘中發放，而異於我國民間習俗於農曆年前無論盈虧均發放之年終獎金（稅前）。』當無疑義。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,85%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1342%2c19960621">最高法院85年度台上字1342號民事判決</a>：「按年終奬金係事業單位於營業年度終了扣除一切費用仍有盈餘時，對全年在職並無過失之勞工，所應給予之奬金，此觀勞動基準法第二十九條之規定自明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5v7vj" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,105%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2274%2c20161221">最高法院105年度台上字第2274號民事判決</a>：「雇主依勞動契約、工作規則或團體協約之約定，對勞工提供之勞務反覆應為之給與，乃雇主在訂立勞動契約或制定工作規則或簽立團體協約前已經評量之勞動成本，無論其名義為何？如在制度上通常屬勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質，此與同法第二十九條規定之獎金或紅利，係事業單位於營業年度終了結算有盈餘，於繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公積金後，對勞工所為之給與，該項給與既非必然發放，且無確定標準，僅具恩惠性、勉勵性給與非雇主經常性支出之勞動成本，而非工資之情形未盡相同，亦與同法施行細則第十條所指不具經常性給與且非勞務對價之獎金性質迥然有別。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e4y3s" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,100%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c801%2c20110526">最高法院100年度台上字第801號民事判決</a>：「如在制度上通常屬勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質……與同法施行細則第十條所指不具經常性給與且非勞務對價之年終獎金性質迥然有別。本件由上開offering letter或公告內容觀之，上訴人繼續工作滿半年以上，且於六月三十日或十二月三十一日仍然在職，被上訴人即有依上訴人當時本薪給付上訴人各一個月獎金之義務，則被上訴人之給付，是否非依勞動契約或工作規則之給與？是否在制度上不具勞務對價性？是否在時間上不具反覆經常性？是否屬勞動基準法第二十九條之獎金或同法施行細則第十條之『年終獎金』？均有未明。原審未予深究，徒依甲○○之證詞及被上訴人之工作規則第八十三條約定為由，遽認系爭年終（中）獎金非經常性及勞務性之給付，而為不利上訴人之認定，亦嫌速斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3fbie" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c613%2c20150410">最高法院104年度台上字第613號民事判決</a>：「查兩造合約約定，第一金公司應給付甲○○年薪一百二十三萬二千元，分為每月基本薪資八萬八千元及年終獎金（金額相當於兩個月每月基本薪資），年終獎金計算方式將依當年度之在職天數比例計算之（見第一審卷(一)一六至一七頁）。依上開約定，第一金公司應依甲○○工作時間比例給付年終獎金，其非屬勞基法第二十九條所定依盈餘狀況而發給之獎金至明，自為工資之一部。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"勞動基準法第2條\n第3款：「本法用詞，定義如下：……三、工資：指勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。」",
"最高法院100年度台上字第1256號民事判決\n：「所謂『因工作而獲得之報酬』者，係指符合『勞務對價性』而言，所謂『經常性之給與』者，係指在一般情形下經常可以領得之給付。判斷某項給付是否具『勞務對價性』及『給與經常性』，應依一般社會之通常觀念為之，其給付名稱為何，尚非所問。是以雇主對勞工提供之勞務反覆應為之給與，無論其名義為何，如在制度上通常屬勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質。」",
"勞動基準法第22條\n第2項：「工資應全額直接給付勞工。但法令另有規定或勞雇雙方另有約定者，不在此限。」",
"勞動基準法施行細則第10條\n第2款：「本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與。……二、獎金：指年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。」\n\n\t\n最高法院92年度台上字第1960號民事判決\n：「勞動基準法施行細則第十條規定：本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與，其第二款所規定之獎金係指：年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。是依上開有關規定，年終獎金並非勞動基準法第五十九條第二款之工資之一種。」",
"最高法院104年度台上字第613號民事判決\n：「給付是否屬工資，應依一般社會通常之觀念，視該給付是否具有勞務對價性及經常性，作為判斷之標準，給付名稱則非所問。至勞基法細則第十條第二款所稱之年終獎金，應僅指不具確定或經常性給與性質之年終獎金而言。倘雇主依勞動契約、工作規則或團體協約之約定，對勞工提供之勞務約定應於一定時期反覆給付固定金額，此固定金額為勞工工作某一段時間之對價，縱名為年終獎金，亦不失其為工資之性質。」",
"勞動基準法第29條\n：「事業單位於營業年度終了結算，如有盈餘，除繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公積金外，對於全年工作並無過失之勞工，應給與獎金或分配紅利。」",
"勞動部（78）台勞動二字第01874號函\n（1989/2/1）：「有關勞基法廿九條所稱之獎金是否專指年終獎金乙節，依本會七十七年七月十九日台七十七勞動二字第一五九七六號函釋：『勞動基準法第廿九條規定「事業單位於營業年度終了結算，如有盈餘，除繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公債金外，對於全年工作並無過失之勞工，應給與獎金或分配紅利。」所稱獎金似與公司法第二百卅五條所稱之分紅性質相同，均係於稅後盈餘中發放，而異於我國民間習俗於農曆年前無論盈虧均發放之年終獎金（稅前）。』當無疑義。」\n\n\t\n最高法院85年度台上字1342號民事判決\n：「按年終奬金係事業單位於營業年度終了扣除一切費用仍有盈餘時，對全年在職並無過失之勞工，所應給予之奬金，此觀勞動基準法第二十九條之規定自明。」",
"最高法院105年度台上字第2274號民事判決\n：「雇主依勞動契約、工作規則或團體協約之約定，對勞工提供之勞務反覆應為之給與，乃雇主在訂立勞動契約或制定工作規則或簽立團體協約前已經評量之勞動成本，無論其名義為何？如在制度上通常屬勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質，此與同法第二十九條規定之獎金或紅利，係事業單位於營業年度終了結算有盈餘，於繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公積金後，對勞工所為之給與，該項給與既非必然發放，且無確定標準，僅具恩惠性、勉勵性給與非雇主經常性支出之勞動成本，而非工資之情形未盡相同，亦與同法施行細則第十條所指不具經常性給與且非勞務對價之獎金性質迥然有別。」",
"最高法院100年度台上字第801號民事判決\n：「如在制度上通常屬勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質……與同法施行細則第十條所指不具經常性給與且非勞務對價之年終獎金性質迥然有別。本件由上開offering letter或公告內容觀之，上訴人繼續工作滿半年以上，且於六月三十日或十二月三十一日仍然在職，被上訴人即有依上訴人當時本薪給付上訴人各一個月獎金之義務，則被上訴人之給付，是否非依勞動契約或工作規則之給與？是否在制度上不具勞務對價性？是否在時間上不具反覆經常性？是否屬勞動基準法第二十九條之獎金或同法施行細則第十條之『年終獎金』？均有未明。原審未予深究，徒依甲○○之證詞及被上訴人之工作規則第八十三條約定為由，遽認系爭年終（中）獎金非經常性及勞務性之給付，而為不利上訴人之認定，亦嫌速斷。」",
"最高法院104年度台上字第613號民事判決\n：「查兩造合約約定，第一金公司應給付甲○○年薪一百二十三萬二千元，分為每月基本薪資八萬八千元及年終獎金（金額相當於兩個月每月基本薪資），年終獎金計算方式將依當年度之在職天數比例計算之（見第一審卷(一)一六至一七頁）。依上開約定，第一金公司應依甲○○工作時間比例給付年終獎金，其非屬勞基法第二十九條所定依盈餘狀況而發給之獎金至明，自為工資之一部。」"
] |
83e1e255ec28b842f23ebe1490b645dd3e6a6ab12df4060429c4474137ebecc9
|
什麼是匯票？開匯票或收匯票要注意哪些事？
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1100
| null |
一、票據的基本分類
我國票據法將票據依照不同的使用目的，分為3個種類：匯票
[1]
、本票
[2]
、支票
[3]
。
這裡先簡單說明3種票據的不同以及各自的功用如下：
（一）匯票
匯票主要是為了解決「空間」的問題，例如：我的錢現在在A手上，所以我給你匯票，你拿著這張票去找A拿錢。
（二）本票
本票是為了解決「時間」的問題，例如：我現在沒錢，先給你本票，時間到了你再來找我要錢。
（三）支票
支票的目的則是為了省去攜帶現金的麻煩，例如：不想帶太多現金，所以用支票代替，而收到支票的人可以直接拿著支票去銀行、農會等金融業者處兌換。
本文以下會介紹關於匯票的定義和開票、收票時的注意事項，並另以系列文章分別說明
支票
及
本票
的情形。
二、什麼是匯票？（見圖1）
圖1 關於匯票的注意事項
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 關於匯票的注意事項
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
有時候我們可能會把錢委託給別人保管，或是放在特定處所，導致必須付錢時，錢卻不在自己身上，因此就有了匯票制度的產生
[4]
。
實際運用匯票的情形就是：發票人先簽發匯票給執票人，再由執票人去別的地方找付款人（有時候付款人也可能就是發票人本人），經過付款人承諾付款後
[5]
，便可以將匯票兌換成金錢
[6]
。
這樣看來，匯票似乎與支票很相似，都是找別人拿錢，但差別在於，支票的付款人僅限於「金融業者」
[7]
，匯票卻沒有此項限制。
三、開立匯票時應注意的記載事項
不管是開立匯票的發票人或收受匯票的執票人，都要特別注意匯票上的記載事項是否完整，因為依據票據法第11條第1項的規定
[8]
，如果票據上欠缺法律要求記載的事項，可能會導致票據無效！
首先，我們要先知道，票據法將票據上所要記載的事項分為「絕對必要記載事項」及「相對必要記載事項」。
如果發票人是漏未記載「絕對」必要記載事項，依票據法第11條第1項前段的規定，票據會直接無效；但如果只是漏未記載「相對」必要記載事項，此時依票據法第11條第1項後段的規定，立法者會視情形另外擬制法律效果，不會直接使票據無效。
除了發票人本人要在匯票上簽章以外，匯票上應記載的項目共有9個
[9]
，其中「絕對必要記載事項」有4個，「相對必要記載事項」則是有5個：
（一）絕對必要記載事項
要注意這些事項一定要寫！否則會導致票據無效！
1.表明這張票是匯票的文字
也就是票上一定要寫「匯票」兩個字
[10]
，讓人一目了然知道這是一張匯票。
2.一定的金額
我國票據只限於支付金錢使用
[11]
，不能寫除了金額以外的東西，例如：簽發一張匯票讓你去換一支手機。
3.無條件支付之委託
意思是匯票上要有「憑票支付」、「憑票……」的記載
[12]
。
原則上只要持有匯票，付款人就必須無條件付款，不能要求執票人出示為何持有匯票的證明文件。
4.發票年、月、日
[13]
因為日期會涉及到執票人和票據債務人間的權利義務，所以必須記載清楚。
（二）相對必要記載事項
這邊代表的是，相關事項在匯票上可以寫也可以不寫。
1.付款人的姓名或商號
付款人可以是發票人以外的其他自然人，也可以是法人或商號
[14]
。但如果都沒寫，就是以發票人自己為付款人
[15]
。
2.受款人的姓名或商號
受款人可以是自然人，也可以是法人或商號
[16]
。但是如果都沒寫時，就是以執票人為受款人
[17]
。
3.發票地
[18]
如果沒有特別寫，就是以發票人的營業所、住所或居所為發票地
[19]
。
4.付款地
[20]
如果沒有特別寫，就是以付款人的營業所、住所或居所為付款地
[21]
。
5.到期日
[22]
所謂到期日，並不是說到期後這張票就作廢不能使用，而是指執票人必須等到匯票到期後，才可以主張票據權利。
如果有寫明到期日，執票人僅能於限期內提示
[23]
；如果沒有特別寫時，就視為「見票即付」的匯票
[24]
，也就是執票人一提示這張匯票，付款人就要立即付款給他。
舉例來說，A於2023年3月1日簽發一張到期日為2023年3月7日、付款人為自己的匯票給B，那麼在7日以前，B都不能向A提示，必須於7日當天或其後2天內，才能請求付款。但假若A簽發當時，並沒有填上到期日，那就等於沒有到期日，B可以隨時請求A付款。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="tv5l9" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=2">票據法第2條</a>：「稱匯票者，謂發票人簽發一定之金額，委託付款人於指定之到期日，無條件支付與受款人或執票人之票據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="flgjt" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=3">票據法第3條</a>：「稱本票者，謂發票人簽發一定之金額，於指定之到期日，由自己無條件支付與受款人或執票人之票據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qpigo" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=4">票據法第4條</a>：「<br>
I 稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。<br>
II 前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="he0hk" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>其實匯票是律師們很常用的一種票據，譬如說，起訴時需要繳裁判費，但假若我是在臺北執業的律師，要向其他縣市的法院郵寄起訴狀，那我就可以到郵局去購買匯票，連同起訴狀一起寄給法院，法院收到後會將匯票入帳，這樣就完成了繳納裁判費的程序。</cite></li>
<li data-footnote-id="d1uz9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=43">票據法第43條</a>：「承兌應在匯票正面記載承兌字樣，由付款人簽名。付款人僅在票面簽名者，視為承兌。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b9v21" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=52">票據法第52條</a>第1項：「付款人於承兌後，應負付款之責。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qtx2o" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=127">票據法第127條</a>︰「支票之付款人，以第四條所定之金融業者為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ozo7t" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=11">票據法第11條</a>第1項：「欠缺本法所規定票據上應記載事項之一者，其票據無效。但本法別有規定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bg8n6" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>：「<br>
I 匯票應記載左列事項，由發票人簽名。<br>
一、表明其為匯票之文字。<br>
二、一定之金額。<br>
三、付款人之姓名或商號。<br>
四、受款人之姓名或商號。<br>
五、無條件支付之委託。<br>
六、發票地。<br>
七、發票年、月、日。<br>
八、付款地。<br>
九、到期日。<br>
II 未載到期日者，視為見票即付。<br>
III 未載付款人者，以發票人為付款人。<br>
IV 未載受款人者，以執票人為受款人。<br>
V 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所所在地為發票地。<br>
VI 未載付款地者，以付款人之營業所、住所或居所所在地為付款地。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lqg4l" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第1款。</cite></li>
<li data-footnote-id="a7pow" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第2款。</cite></li>
<li data-footnote-id="qhtkh" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第5款。</cite></li>
<li data-footnote-id="mjirb" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第7款。</cite></li>
<li data-footnote-id="05cna" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第3款。</cite></li>
<li data-footnote-id="30est" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第3項。</cite></li>
<li data-footnote-id="kesb4" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第4款。</cite></li>
<li data-footnote-id="fktw8" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第4項。</cite></li>
<li data-footnote-id="72ifk" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第6款。</cite></li>
<li data-footnote-id="1r1j3" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第5項。</cite></li>
<li data-footnote-id="96sp3" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第8款。</cite></li>
<li data-footnote-id="l4tav" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第6項。</cite></li>
<li data-footnote-id="be9bm" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第9款。</cite></li>
<li data-footnote-id="pxquu" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=69">票據法第69條</a>第1項：「執票人應於到期日或其後二日內，為付款之提示。」<br>
所謂的「提示」，是指提出票據原本（正本）請求付款的意思。</cite></li>
<li data-footnote-id="3ydsc" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第2項。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"票據法第2條\n：「稱匯票者，謂發票人簽發一定之金額，委託付款人於指定之到期日，無條件支付與受款人或執票人之票據。」",
"票據法第3條\n：「稱本票者，謂發票人簽發一定之金額，於指定之到期日，由自己無條件支付與受款人或執票人之票據。」",
"票據法第4條\n：「\n\n\tI 稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。\n\n\tII 前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」",
"其實匯票是律師們很常用的一種票據，譬如說，起訴時需要繳裁判費，但假若我是在臺北執業的律師，要向其他縣市的法院郵寄起訴狀，那我就可以到郵局去購買匯票，連同起訴狀一起寄給法院，法院收到後會將匯票入帳，這樣就完成了繳納裁判費的程序。",
"票據法第43條\n：「承兌應在匯票正面記載承兌字樣，由付款人簽名。付款人僅在票面簽名者，視為承兌。」",
"票據法第52條\n第1項：「付款人於承兌後，應負付款之責。」",
"票據法第127條\n︰「支票之付款人，以第四條所定之金融業者為限。」",
"票據法第11條\n第1項：「欠缺本法所規定票據上應記載事項之一者，其票據無效。但本法別有規定者，不在此限。」",
"票據法第24條\n：「\n\n\tI 匯票應記載左列事項，由發票人簽名。\n\n\t一、表明其為匯票之文字。\n\n\t二、一定之金額。\n\n\t三、付款人之姓名或商號。\n\n\t四、受款人之姓名或商號。\n\n\t五、無條件支付之委託。\n\n\t六、發票地。\n\n\t七、發票年、月、日。\n\n\t八、付款地。\n\n\t九、到期日。\n\n\tII 未載到期日者，視為見票即付。\n\n\tIII 未載付款人者，以發票人為付款人。\n\n\tIV 未載受款人者，以執票人為受款人。\n\n\tV 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所所在地為發票地。\n\n\tVI 未載付款地者，以付款人之營業所、住所或居所所在地為付款地。」",
"票據法第24條\n第1項第1款。",
"票據法第24條\n第1項第2款。",
"票據法第24條\n第1項第5款。",
"票據法第24條\n第1項第7款。",
"票據法第24條\n第1項第3款。",
"票據法第24條\n第3項。",
"票據法第24條\n第1項第4款。",
"票據法第24條\n第4項。",
"票據法第24條\n第1項第6款。",
"票據法第24條\n第5項。",
"票據法第24條\n第1項第8款。",
"票據法第24條\n第6項。",
"票據法第24條\n第1項第9款。",
"票據法第69條\n第1項：「執票人應於到期日或其後二日內，為付款之提示。」\n\n\t所謂的「提示」，是指提出票據原本（正本）請求付款的意思。",
"票據法第24條\n第2項。"
] |
b014b7fe9695b05385c32585bbfec43912eb7e0c70d1e98a3ee4eb5e4535c934
|
不是動手打人才算醫療暴力！談醫療暴力的法律責任
|
https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/1098
| null |
圖1 醫療暴力的法律責任
資料來源：張倍齊 / 繪圖：Yen
圖1 醫療暴力的法律責任
資料來源：張倍齊 / 繪圖：Yen
一、醫療暴力的範圍
[1]
（見圖1）
依照醫療法規定
[2]
，為了讓醫療業務、緊急救護業務
[3]
不被干擾，保障醫護人員
[4]
、緊急醫療救護人員（包含救護技術員，又稱EMT
[5]
）與其他病人權益，除了肢體暴力、言語暴力以外，如果抬棺抗議、糾眾包圍醫院、撒冥紙、毀損物品、在救護車上干擾救護人員等行為，已經達到妨害醫療或救護行為的程度，也都屬於「醫療暴力」，因此範圍比一般日常口語中所指的「暴力」還要再廣一些。常見發生醫療暴力的地點，不只是急診室，在救護車上、一般診所、篩檢站都可能發生。
二、實務上因醫療暴力而受罰的例子
在急診室，不滿護理師要求站在等候區，朝護理師罵髒話，並說：「信不信我拿鞋子打你」，作勢要拿鞋子攻擊護理師，被判處3個月有期徒刑
[6]
。
不滿檢傷、控管流程規定，於護理師量體溫時，徒手猛力攻擊護理師右手，被判處3個月有期徒刑
[7]
。
酒後情緒失控，認為護理師故意拖延救治，先推翻護理桌上的物品，導致站在護理桌後方辦公的護理師受傷；並對護理師罵髒話；再舉起椅子作勢揮舞、砸地，又踹踢一旁椅子，被判處3個月有期徒刑
[8]
。
不滿醫師對母親巴氏量表的審核程序，向護理師恐嚇：「眼科哪個醫師，馬上寫給我，你馬上給我查，你馬上把那個醫生寫給我，不然我揍你。」被判處3個月有期徒刑
[9]
。
質疑醫師的醫療程序而情緒激動，將看診用的電腦螢幕摔向地面，導致電腦螢幕破損，妨害醫師看診業務，被判處2個月有期徒刑
[10]
。
對診所掛號程序不滿，擅自進入物理診療室，謾罵物理治療師，並拿手機近距離拍照錄影、以手機的燈光照射物理治療師臉部，被判處4個月有期徒刑
[11]
。
不滿藥師發給的藥物，在發藥櫃檯對藥師出言恐嚇：「你死不承認，你是要我打到你承認……有時候暴力才能解決問題。」，被判處2個月有期徒刑
[12]
。
酒醉情緒不穩，於X光檢查時，對醫事放射師口出三字經穢語，又作勢毆打醫事放射師，被判處2個月有期徒刑
[13]
。
三、醫療暴力的責任
（一）刑事責任
1. 妨害醫療業務、救護業務
對醫護人員、緊急醫療救護人員以強暴、脅迫、恐嚇，或其他非法之方法，如阻擋救護車而妨害執行醫療或救護業務
[14]
，最重可處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）30萬元以下罰金
[15]
。如因此使醫護人員、緊急救護人員重傷或死亡，最高可處無期徒刑
[16]
。
醫療法第106條第2項、第3項的規定，因為強化保護醫護人員與醫療秩序的考量，刑度比類似行為的刑法強制罪
[17]
、恐嚇危害安全罪
[18]
都還要重。
2. 公然侮辱罪
[19]
至於對醫護人員辱罵的情形，實務見解認為並不屬於醫療法第106條第3項的「其他非法之方法」，需要回歸刑法的公然侮辱罪處理
[20]
。因此如果在牙醫診所候診室對牙醫師拍桌大罵：「你不認識字啊？」、「你有病！」，可能會依刑法處拘役或9,000元以下罰金
[21]
。
3. 傷害罪
若對醫護人員有傷害行為，會構成刑法第277條第1項的傷害罪，可處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金
[22]
。
醫療法第106條的刑責，是非告訴乃論罪
[23]
，而刑法的公然侮辱罪跟傷害罪屬於告訴乃論罪，因此即使醫護人員想息事寧人，並未追究公然侮辱、傷害等行為，檢察官仍可以就妨害醫療業務行使的部分直接進行偵查起訴。
4. 毀損保護生命之設備
毀損醫療場所內保護生命的設備，如心血管疾病病人的維生設備、洗腎病人的血液透析器，導致他人的生命、身體健康產生危險，可處3年以下有期徒刑、拘役或30萬元以下罰金
[24]
。
（二）民事責任
對醫護人員的辱罵、肢體上傷害，導致醫護人員受有生理、心理上痛苦，除了須賠償精神上痛苦（慰撫金）以外，如果醫護人員受有財產上損失（例如醫療費、因傷休養期間的薪資），也要一併賠償
[25]
。
（三）行政責任
以非法方式妨礙醫療業務之執行，處3萬元～5萬元罰鍰
[26]
。但如果醫療暴力已經受有刑事處罰，基於一事不二罰原則
[27]
，不再負擔行政責任
[28]
。
四、醫療暴力發生時可以做什麼？
（一）雇主（醫院、診所）
1. 事發當下
請保全介入並報警，隔離施暴者與當事者，避免人員受傷。維持現場秩序並且同步蒐證
[29]
。
2. 事後處置
醫療暴力有可能是行政責任，也可能是刑事責任。由警察機關移送地檢署偵辦追究刑事責任；通報衛生局，由衛生局裁量是否就行政責任處以罰鍰。雇主也應保全物證（如監視器畫面），並提供醫護人員法律協助
[30]
。
（二）醫護人員
請保全即時介入，現場可錄音、錄影蒐證，如有受傷，須留意時效：傷害罪告訴要在6個月內提出，民事賠償須在2年內提出
[31]
。
（三）現場民眾
協助報警；也可主動向醫方或警方表示願意作證，協助調查。
五、預防醫療暴力
（一）雇主（醫院、診所）
可在高風險區域如急診室、精神科病房及候診室等，設置全時攝錄影機及警報系統；與警政機關或保全公司合作，裝設通報設備；也可在接待處、掛號處、批價處、藥局、護理站或診間等設置縱深較長的服務檯、加裝強化玻璃或採包圍式防護設計
[32]
。
（二）醫護、救護人員
對之前有暴力病史、酒癮和藥癮、有精神疾患者、神智狀態改變者，口頭威脅、口出惡言等，有潛在妨害醫療安全風險的病人或陪伴者，都多所警覺，適時溝通化解、警告；請保全、駐警即時介入。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="5i6hd" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>作者張倍齊律師粉絲專頁：<a href="https://www.facebook.com/pcc0603">張倍齊律師-法律護身符</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="p62kq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=24">醫療法第24條</a>第2項：「為保障就醫安全，任何人不得以強暴、脅迫、恐嚇、公然侮辱或其他非法之方法，妨礙醫療業務之執行。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=106">醫療法第106條</a>第2項、第3項：「<br>
II 毀損醫療機構或其他相類場所內關於保護生命之設備，致生危險於他人之生命、身體或健康者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三十萬元以下罰金。<br>
III 對於醫事人員或緊急醫療救護人員以強暴、脅迫、恐嚇或其他非法之方法，妨害其執行醫療或救護業務者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jrzo2" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020045&flno=3">緊急醫療救護法第3條</a>：「本法所稱緊急醫療救護，包括下列事項：<br>
一、緊急傷病、大量傷病患或野外地區傷病之現場緊急救護及醫療處理。<br>
二、送醫途中之緊急救護。<br>
三、重大傷病患或離島、偏遠地區難以診治之傷病患之轉診。<br>
四、醫療機構之緊急醫療。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fz4n2" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>醫事人員並不僅限於醫師、護理師，也包含其他領有醫事相關職業證書的專業人員。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=10">醫療法第10條</a>：「<br>
I 本法所稱醫事人員，係指領有中央主管機關核發之醫師、藥師、護理師、物理治療師、職能治療師、醫事檢驗師、醫事放射師、營養師、助產師、臨床心理師、諮商心理師、呼吸治療師、語言治療師、聽力師、牙體技術師、驗光師、藥劑生、護士、助產士、物理治療生、職能治療生、醫事檢驗生、醫事放射士、牙體技術生、驗光生及其他醫事專門職業證書之人員。<br>
II 本法所稱醫師，係指醫師法所稱之醫師、中醫師及牙醫師。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1hs5d" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020045&flno=4">緊急醫療救護法第4條</a>：「本法所稱緊急醫療救護人員（以下簡稱救護人員），指醫師、護理人員、救護技術員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wajm8" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,111%2c%e5%af%a9%e7%b0%a1%2c1052%2c20220831%2c1">臺灣桃園地方法院111年度審簡字第1052號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="yqwm9" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,111%2c%e7%b0%a1%2c2085%2c20221213%2c1">臺灣臺北地方法院111年度簡字第2085號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="gget6" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,111%2c%e7%b0%a1%2c3022%2c20221111%2c1">臺灣高雄地方法院111年度簡字第3022號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="g9rsh" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,111%2c%e4%b8%ad%e7%b0%a1%2c1347%2c20221123%2c1">臺灣臺中地方法院111年度中簡字第1347號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="f9lae" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,111%2c%e5%a3%a2%e7%b0%a1%2c1240%2c20220829%2c1">臺灣桃園地方法院111年度壢簡字第1240號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="rr4dy" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNDM,107%2c%e6%98%93%2c1738%2c20190522%2c1">臺灣臺南地方法院107年度易字第1738號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="xlm9b" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=ILDM,111%2c%e6%98%93%2c217%2c20220923%2c1">臺灣宜蘭地方法院111年度易字第217號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ald67" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,109%2c%e5%a3%a2%e7%b0%a1%2c2184%2c20210813%2c1">臺灣桃園地方法院109年度壢簡字第2184號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ar3sf" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=ILDM,111%2c%e7%b0%a1%2c86%2c20220215%2c1">臺灣宜蘭地方法院111年度簡字第86號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qprgz" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=106">醫療法第106條</a>第3項。</cite></li>
<li data-footnote-id="yoxns" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=106">醫療法第106條</a>第4項：「犯前項之罪，因而致醫事人員或緊急醫療救護人員於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="390wx" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=304">中華民國刑法第304條</a>：「<br>
I 以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。<br>
II 前項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yihic" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=305">中華民國刑法第305條</a>：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v3un0" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=309">中華民國刑法第309條</a>：「<br>
I 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。<br>
II 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kyb7w" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHM,108%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c222%2c20191112%2c1">臺灣高等法院臺南分院108年度上易字第222號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,108%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1375%2c20191113%2c1">臺灣高等法院108年度上易字第1375號刑事判決</a>見解認為「不理性病患或病患家屬對醫護人員辱罵」，不是醫療法第106條第3項所指的「其他非法之方法」，應回歸刑法的公然侮辱罪處理。主要理由為：<br>
(1)醫療法第106條第3項規定是以強暴、脅迫、恐嚇作為侵害手段的例示性規定，所謂「其他非法之方法」應該與強暴、脅迫、恐嚇或具有同等強制或威脅性質的手段，才能相提並論。<br>
(2)醫療法第106條第1項對於以強暴、脅迫、恐嚇、「公然侮辱」或其他非法之方法妨礙醫療業務執行之行為，皆設有罰鍰規定（也就是行政責任），但同條第3項的刑事責任，卻未列入公然侮辱的行為態樣，應是立法者有意排除。</cite></li>
<li data-footnote-id="sm3rc" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,111%2c%e4%b8%ad%e7%b0%a1%2c1052%2c20220530%2c1">臺灣臺中地方法院111年度中簡字第1052號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ztahq" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=277">中華民國刑法第277條</a>第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6zxa5" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>許多人會將非告訴乃論罪稱為「公訴罪」，但這並不是精確的講法，因為「告訴乃論與非告訴乃論」和「公訴與自訴」並不相同，也沒有絕對關聯，兩者更不能劃上等號，相關討論請見楊舒婷（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/479">什麼是告訴乃論與非告訴乃論？和公訴與自訴有什麼不同？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="5bngc" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=106">醫療法第106條</a>第2項。</cite></li>
<li data-footnote-id="ji9aq" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCEV,111%2c%e4%b8%ad%e7%b0%a1%2c3201%2c20221125%2c1">臺灣臺中地方法院111年度中簡字第3201號民事判決</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=195">民法第195條</a>第1項前段：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=184">民法第184條</a>第1項前段：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ju7tw" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020021&flno=106">醫療法第106條</a>第1項：「違反第二十四條第二項規定者，處新臺幣三萬元以上五萬元以下罰鍰。如觸犯刑事責任者，應移送司法機關辦理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q4ydc" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030210&flno=26">行政罰法第26條</a>第1項：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ekx4a" id="footnote-28"><a href="#footnote-marker-28-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNDA,108%2c%e7%b0%a1%2c56%2c20190904%2c2">臺灣臺南地方法院108年度簡字第56號行政訴訟判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="u087y" id="footnote-29"><a href="#footnote-marker-29-1"> </a> <cite>目前各大醫院多有制定相關處理流程，例如<a href="https://wwwv.tsgh.ndmctsgh.edu.tw/files/web/192/contents/10029/%E6%80%A5%E8%A8%BA%E6%9A%B4%E5%8A%9B%E4%BA%8B%E4%BB%B6%E7%B7%8A%E6%80%A5%E6%87%89%E8%AE%8A%E6%B5%81%E7%A8%8B%E5%9C%96_1040312%E4%BF%AE.pdf_protected.pdf">三軍總醫院</a>、<a href="https://wd.vghtpe.gov.tw/sta/Fpage.action?muid=8157&fid=8274">臺北榮民總醫院</a>、<a href="http://web.csh.org.tw/web/213000-2/wp-content/uploads/2020/09/1090813-4.pdf">中山醫學大學附設醫院</a>，平時即應熟悉醫療暴力事發時的處置SOP與演練。</cite></li>
<li data-footnote-id="9yrtf" id="footnote-30"><a href="#footnote-marker-30-1"> </a> <cite>衛生福利部也曾發布「<a href="https://dep.mohw.gov.tw/doma/dl-13877-52639260-8ddb-4576-b181-23645ffce7bd.html">危害醫院醫療安全之應變流程指引</a>」可供醫護人員與其雇主參考，衛生福利部醫事司（2022），《<a href="https://dep.mohw.gov.tw/DOMA/cp-2710-7585-106.html">危害醫院急診醫療安全之應變</a>》，最後瀏覽日：2023年5月3日。</cite></li>
<li data-footnote-id="rqwe7" id="footnote-31"><a href="#footnote-marker-31-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=237">刑事訴訟法第237條</a>第1項：「告訴乃論之罪，其告訴應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=197">民法第197條</a>第1項：「因侵權行為所生之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅，自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="80koo" id="footnote-32"><a href="#footnote-marker-32-1"> </a> <cite>勞動部曾發布「醫療機構職場不法侵害預防指引」，除了提供預防措施外，也要求雇主建立事件處理程序，指引全文可見勞動部職業安全衛生署（2022），《醫療機構職場不法侵害預防指引》，提供<a href="https://www.osha.gov.tw/media/4pcniove/%E9%86%AB%E7%99%82%E6%A9%9F%E6%A7%8B%E8%81%B7%E5%A0%B4%E4%B8%8D%E6%B3%95%E4%BE%B5%E5%AE%B3%E9%A0%90%E9%98%B2%E6%8C%87%E5%BC%95.odt">odt檔</a>與<a href="https://www.osha.gov.tw/media/b5ydkznk/%E9%86%AB%E7%99%82%E6%A9%9F%E6%A7%8B%E8%81%B7%E5%A0%B4%E4%B8%8D%E6%B3%95%E4%BE%B5%E5%AE%B3%E9%A0%90%E9%98%B2%E6%8C%87%E5%BC%95.pdf">PDF檔</a>下載，最後瀏覽日：2023年5月3日。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"作者張倍齊律師粉絲專頁：\n張倍齊律師-法律護身符\n。",
"醫療法第24條\n第2項：「為保障就醫安全，任何人不得以強暴、脅迫、恐嚇、公然侮辱或其他非法之方法，妨礙醫療業務之執行。」\n\n\t\n醫療法第106條\n第2項、第3項：「\n\n\tII 毀損醫療機構或其他相類場所內關於保護生命之設備，致生危險於他人之生命、身體或健康者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三十萬元以下罰金。\n\n\tIII 對於醫事人員或緊急醫療救護人員以強暴、脅迫、恐嚇或其他非法之方法，妨害其執行醫療或救護業務者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以下罰金。」",
"緊急醫療救護法第3條\n：「本法所稱緊急醫療救護，包括下列事項：\n\n\t一、緊急傷病、大量傷病患或野外地區傷病之現場緊急救護及醫療處理。\n\n\t二、送醫途中之緊急救護。\n\n\t三、重大傷病患或離島、偏遠地區難以診治之傷病患之轉診。\n\n\t四、醫療機構之緊急醫療。」",
"醫事人員並不僅限於醫師、護理師，也包含其他領有醫事相關職業證書的專業人員。\n\n\t\n醫療法第10條\n：「\n\n\tI 本法所稱醫事人員，係指領有中央主管機關核發之醫師、藥師、護理師、物理治療師、職能治療師、醫事檢驗師、醫事放射師、營養師、助產師、臨床心理師、諮商心理師、呼吸治療師、語言治療師、聽力師、牙體技術師、驗光師、藥劑生、護士、助產士、物理治療生、職能治療生、醫事檢驗生、醫事放射士、牙體技術生、驗光生及其他醫事專門職業證書之人員。\n\n\tII 本法所稱醫師，係指醫師法所稱之醫師、中醫師及牙醫師。」",
"緊急醫療救護法第4條\n：「本法所稱緊急醫療救護人員（以下簡稱救護人員），指醫師、護理人員、救護技術員。」",
"臺灣桃園地方法院111年度審簡字第1052號刑事簡易判決\n。",
"臺灣臺北地方法院111年度簡字第2085號刑事簡易判決\n。",
"臺灣高雄地方法院111年度簡字第3022號刑事簡易判決\n。",
"臺灣臺中地方法院111年度中簡字第1347號刑事簡易判決\n。",
"臺灣桃園地方法院111年度壢簡字第1240號刑事簡易判決\n。",
"臺灣臺南地方法院107年度易字第1738號刑事判決\n。",
"臺灣宜蘭地方法院111年度易字第217號刑事判決\n。",
"臺灣桃園地方法院109年度壢簡字第2184號刑事判決\n。",
"臺灣宜蘭地方法院111年度簡字第86號刑事簡易判決\n。",
"醫療法第106條\n第3項。",
"醫療法第106條\n第4項：「犯前項之罪，因而致醫事人員或緊急醫療救護人員於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」",
"中華民國刑法第304條\n：「\n\n\tI 以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。」",
"中華民國刑法第305條\n：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」",
"中華民國刑法第309條\n：「\n\n\tI 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。\n\n\tII 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"臺灣高等法院臺南分院108年度上易字第222號刑事判決\n、\n臺灣高等法院108年度上易字第1375號刑事判決\n見解認為「不理性病患或病患家屬對醫護人員辱罵」，不是醫療法第106條第3項所指的「其他非法之方法」，應回歸刑法的公然侮辱罪處理。主要理由為：\n\n\t(1)醫療法第106條第3項規定是以強暴、脅迫、恐嚇作為侵害手段的例示性規定，所謂「其他非法之方法」應該與強暴、脅迫、恐嚇或具有同等強制或威脅性質的手段，才能相提並論。\n\n\t(2)醫療法第106條第1項對於以強暴、脅迫、恐嚇、「公然侮辱」或其他非法之方法妨礙醫療業務執行之行為，皆設有罰鍰規定（也就是行政責任），但同條第3項的刑事責任，卻未列入公然侮辱的行為態樣，應是立法者有意排除。",
"臺灣臺中地方法院111年度中簡字第1052號刑事簡易判決\n。",
"中華民國刑法第277條\n第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"許多人會將非告訴乃論罪稱為「公訴罪」，但這並不是精確的講法，因為「告訴乃論與非告訴乃論」和「公訴與自訴」並不相同，也沒有絕對關聯，兩者更不能劃上等號，相關討論請見楊舒婷（2022），《\n什麼是告訴乃論與非告訴乃論？和公訴與自訴有什麼不同？\n》。",
"醫療法第106條\n第2項。",
"臺灣臺中地方法院111年度中簡字第3201號民事判決\n。\n\n\t\n民法第195條\n第1項前段：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。」\n\n\t\n民法第184條\n第1項前段：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」",
"醫療法第106條\n第1項：「違反第二十四條第二項規定者，處新臺幣三萬元以上五萬元以下罰鍰。如觸犯刑事責任者，應移送司法機關辦理。」",
"行政罰法第26條\n第1項：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」",
"臺灣臺南地方法院108年度簡字第56號行政訴訟判決\n。",
"目前各大醫院多有制定相關處理流程，例如\n三軍總醫院\n、\n臺北榮民總醫院\n、\n中山醫學大學附設醫院\n，平時即應熟悉醫療暴力事發時的處置SOP與演練。",
"衛生福利部也曾發布「\n危害醫院醫療安全之應變流程指引\n」可供醫護人員與其雇主參考，衛生福利部醫事司（2022），《\n危害醫院急診醫療安全之應變\n》，最後瀏覽日：2023年5月3日。",
"刑事訴訟法第237條\n第1項：「告訴乃論之罪，其告訴應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內為之。」\n\n\t\n民法第197條\n第1項：「因侵權行為所生之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅，自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」",
"勞動部曾發布「醫療機構職場不法侵害預防指引」，除了提供預防措施外，也要求雇主建立事件處理程序，指引全文可見勞動部職業安全衛生署（2022），《醫療機構職場不法侵害預防指引》，提供\nodt檔\n與\nPDF檔\n下載，最後瀏覽日：2023年5月3日。"
] |
9d3b678338ae3fa19c4cc365d342342480eb3d01257d145f555441ebe6e36ce5
|
駭客用勒索病毒進行資料綁架勒贖，可能構成什麼犯罪？
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/236
|
A利用作業系統的漏洞，透過非自製勒索病毒攻擊不特定多數使用者的電腦。B開啟筆電時，發現筆電內的全數檔案均被加密，桌面出現「Read Me」檔案，要求A必須在三天內支付贖金才能取回資料，否則就會將全數資料刪除。A涉及什麼犯罪？
|
一、資料綁架勒贖案例增多
一般民眾較常遇到的網路犯罪，大多屬於網路釣魚
[1]
、未涉及網路技術的刑事犯罪
[2]
。然而，資料綁架勒贖的案例近年逐漸增多，受害者除了一般民眾外，同時擴及掌有大量民眾敏感資料的商業
[3]
、醫療與政府機構。最為人所熟知的案例，就是2017年蔓延全球的WannaCry勒索病毒（ransomware）
[4]
。
二、駭客涉及的犯罪（見圖1）
圖1 駭客用勒索病毒綁架資料勒贖，可以構成哪些犯罪？
資料來源：李昕 / 繪圖：Yen
圖1 駭客用勒索病毒綁架資料勒贖，可以構成哪些犯罪？
資料來源：李昕 / 繪圖：Yen
（一）途徑：網路釣魚
如果A誘騙使用者點選特定連結，將資料勒索病毒下載到受害者的電腦中，構成的犯罪與《駭客用釣魚網站騙取個人資料，可能構成什麼犯罪？》文中的情形相同，構成刑法第359條的「無故取得、刪除、變更電磁紀錄罪
[5]
」
（二）途徑：主動攻擊
案例中A攻擊作業系統的漏洞入侵B的電腦執行勒索病毒，屬於利用電腦系統漏洞入侵他人電腦與干擾電腦運作的行為，並使公眾或他人受到損害，觸犯刑法第358條的「無故入侵電腦罪
[6]
」與第360條的「無故干擾電腦罪
[7]
」；對資料加密（甚至刪除）的變更與刪除電磁紀錄行為，構成第359條的「無故取得、刪除、變更電磁紀錄罪
[8]
」。而A對B勒索金錢，還會構成刑法第346條的「恐嚇取財罪
[9]
」。
在檢察官起訴與法院審判的論罪上，根據最高法院針對第一銀行ATM盜領案
[10]
的見解
[11]
，駭客基於不法意圖，在入侵電腦後，往往緊接著下一步就會去取得、刪除或變更電磁紀錄，藉而獲取不法利益。依據社會通念，這一系列的行為構成接續犯，法律上應該評價為本於同一個犯意所從事的一個行為，而不該分開評價。
在本文的案例中，A一個行為同時觸犯刑法第346條
[12]
、第358條
[13]
、第359條
[14]
與第360條
[15]
罪名。其中第358條
[16]
、第359條
[17]
與第360條
[18]
同樣保護電腦使用安全法益，根據法條競合的補充關係，三項罪名中A只會構成刑度較重的刑法第359條
[19]
。另外的刑法第346條
[20]
，則保護自由法益與財產法益。A的一個行為侵害了數個不同法益（電腦使用安全法益、自由法益、財產法益），依刑法第55條
[21]
應論以較重罪名。因此，A的行為最後會構成刑法第359條
[22]
犯罪。
三、法律因應措施
除非受害者的設備屬於公務機關的電腦或相關設備，而屬於非告訴乃論，檢察機關可以主動偵查，不然像是本案中的B僅為一般民眾，屬於私人電腦資料受勒贖情況，按刑法第363條
[23]
規定須告訴乃論，必須先經由B的告訴，執法機關才能繼續偵查、起訴或審判的流程。
A所涉及的犯罪中，雖然同時包含了告訴乃論與非告訴乃論的罪，但資料綁架勒贖案件若未主動通報，往往無從令執法機關獲知而開啟偵查
[24]
。若要提起救濟，建議先將受病毒感染的硬碟取出作為提告證據，以新硬碟嘗試其他備份還原或資料緊急救援措施，避免證據滅失難以追查。
雖然網路的匿名性讓駭客難以被追溯，如果駭客位於海外，縱使刑法上具有管轄權
[25]
，仍需要透過跨境合作，因而增加偵查、蒐證、逮補與審判的困難。但若交由國家機關進行追查，至少仍能盡可能獲得駭客與勒索病毒相關資訊，以利後續管理措施的改善。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="h8yxr" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>詳見本網站中李昕（2023），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/235">駭客用釣魚網站騙取個人資料，可能構成什麼犯罪？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3460j" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>僅透過「網路」這個媒介從事的犯罪行為，並沒有破壞電腦或網路的運作效能，這一類犯罪的構成，並不會因為透過網路而實施而特別成立刑法妨害電腦使用罪章的罪。</cite></li>
<li data-footnote-id="sht66" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>自由時報（2018），《<a href="http://news.ltn.com.tw/news/life/breakingnews/2493227">中勒索病毒近3千客戶資料沒了！老闆拒給錢寧賠數十萬</a>》（最後瀏覽日：2023/5/24）。</cite></li>
<li data-footnote-id="mc4fr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>WannyCry病毒影響了全球各地的商業、醫療與政府機構；我國亦有多臺公務電腦受害。例如：ETtoday新聞雲（2017），《<a href="https://www.ettoday.net/news/20170518/926494.htm">勒索病毒WannaCry全球肆虐！ 公家機關226部電腦淪陷</a>》（最後瀏覽日：2023/5/24）；iThome（n.d.），《<a href="https://www.ithome.com.tw/foucs/114242">史上第一勒索蠕蟲WannaCry</a>》（此為相關事件系列報導）（最後瀏覽日：2023/5/24）。</cite></li>
<li data-footnote-id="hexd5" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=359">中華民國刑法第359條</a>：「無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vrtdw" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=358">中華民國刑法第358條</a>：「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞，而入侵他人之電腦或其相關設備者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p9rw4" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=360">中華民國刑法第360條</a>：「無故以電腦程式或其他電磁方式干擾他人電腦或其相關設備，致生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eu03u" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="oua0k" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=346">中華民國刑法第346條</a>第1項、第2項：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，以恐嚇使人將本人或第三人之物交付者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科三萬元以下罰金。<br>
II 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5zzu1" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>iThome（2016），《<a href="https://www.ithome.com.tw/news/107066">一銀行ATM疑遭植入惡意程式盜領7000餘萬元，全台400多台ATM停用</a>》（最後瀏覽日：2023/5/24）。</cite></li>
<li data-footnote-id="npj9n" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2603%2c20170824">最高法院106年度台上字第2603號刑事判決</a>：「所謂接續犯，係指基於單一之犯意，以數個舉動接續進行而侵害同一法益，在時間及空間上有密切關係，依一般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，於此情形，即得依接續犯論以包括一罪。原判決已敘明被告3人與其他盜領犯罪集團成員，共同意圖為自己不法所有，利用銀行電腦系統之漏洞，入侵銀行內部電腦網路，製作、存放盜領ATM款項之惡意電腦程式，變更、刪除他人電腦之電磁紀錄，遠端操控，以盜領第一銀行ATM之現鈔，係在密切接近之時間所為，侵害同一被害人即第一銀行之財產法益，依前開說明，其等各行為之獨立性極為薄弱，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理等旨綦詳。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jq26n" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=346">中華民國刑法第346條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1r7b8" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=358">中華民國刑法第358條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="br13c" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ojzne" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=360">中華民國刑法第360條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="blt5p" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=358">中華民國刑法第358條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="609lo" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vqxlc" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=360">中華民國刑法第360條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="4pv0q" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>。<br>
行為人一行為同時觸犯刑法第358條與第359條，法院從重論第359條之罪的例子，請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,102%2c%e7%b0%a1%2c2515%2c20140127%2c1">臺灣高雄地方法院102年度簡字第2515號刑事判決</a>：「……被告係基於盜用告訴人前述臉書帳號之目的，以輸入告訴人前述電子信箱及臉書帳號、密碼方式，入侵告訴人前述電子信箱及臉書帳號並變更密碼，觸犯前述罪名，因前述罪名之保護法益同為電腦使用安全，應依法條競合之補充關係，論以較重之無故變更他人電腦相關設備之電磁紀錄罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hlkbp" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=346">中華民國刑法第346條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="y3064" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=55">中華民國刑法第55條</a>：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。」<br>
這項在學理上又稱為「想像競合」，指一行為觸犯數法益時，應處以所觸犯的罪名中較重者。詳見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c32%2c20180117%2c1">最高法院107年度台上字第32號刑事判決</a>：「刑法第55條前段所謂一行為而觸犯數罪名，即學理上所謂之想像競合犯，係指行為人以一個構成犯罪要件內容之行為，同時侵害數法益，而觸犯數個罪名而言。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7itk5" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="phuxd" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=363">中華民國刑法第363條</a>：「第三百五十八條至第三百六十條之罪，須告訴乃論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jadct" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=228">刑事訴訟法第228條</a>第1項：「檢察官因告訴、告發、自首或其他情事知有犯罪嫌疑者，應即開始偵查。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n4a8r" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=4">中華民國刑法第4條</a>：「犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"詳見本網站中李昕（2023），《\n駭客用釣魚網站騙取個人資料，可能構成什麼犯罪？\n》。",
"僅透過「網路」這個媒介從事的犯罪行為，並沒有破壞電腦或網路的運作效能，這一類犯罪的構成，並不會因為透過網路而實施而特別成立刑法妨害電腦使用罪章的罪。",
"自由時報（2018），《\n中勒索病毒近3千客戶資料沒了！老闆拒給錢寧賠數十萬\n》（最後瀏覽日：2023/5/24）。",
"WannyCry病毒影響了全球各地的商業、醫療與政府機構；我國亦有多臺公務電腦受害。例如：ETtoday新聞雲（2017），《\n勒索病毒WannaCry全球肆虐！ 公家機關226部電腦淪陷\n》（最後瀏覽日：2023/5/24）；iThome（n.d.），《\n史上第一勒索蠕蟲WannaCry\n》（此為相關事件系列報導）（最後瀏覽日：2023/5/24）。",
"中華民國刑法第359條\n：「無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第358條\n：「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞，而入侵他人之電腦或其相關設備者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第360條\n：「無故以電腦程式或其他電磁方式干擾他人電腦或其相關設備，致生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第359條\n。",
"中華民國刑法第346條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，以恐嚇使人將本人或第三人之物交付者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科三萬元以下罰金。\n\n\tII 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。」",
"iThome（2016），《\n一銀行ATM疑遭植入惡意程式盜領7000餘萬元，全台400多台ATM停用\n》（最後瀏覽日：2023/5/24）。",
"最高法院106年度台上字第2603號刑事判決\n：「所謂接續犯，係指基於單一之犯意，以數個舉動接續進行而侵害同一法益，在時間及空間上有密切關係，依一般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，於此情形，即得依接續犯論以包括一罪。原判決已敘明被告3人與其他盜領犯罪集團成員，共同意圖為自己不法所有，利用銀行電腦系統之漏洞，入侵銀行內部電腦網路，製作、存放盜領ATM款項之惡意電腦程式，變更、刪除他人電腦之電磁紀錄，遠端操控，以盜領第一銀行ATM之現鈔，係在密切接近之時間所為，侵害同一被害人即第一銀行之財產法益，依前開說明，其等各行為之獨立性極為薄弱，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理等旨綦詳。」",
"中華民國刑法第346條\n。",
"中華民國刑法第358條\n。",
"中華民國刑法第359條\n。",
"中華民國刑法第360條\n。",
"中華民國刑法第358條\n。",
"中華民國刑法第359條\n。",
"中華民國刑法第360條\n。",
"中華民國刑法第359條\n。\n\n\t行為人一行為同時觸犯刑法第358條與第359條，法院從重論第359條之罪的例子，請見\n臺灣高雄地方法院102年度簡字第2515號刑事判決\n：「……被告係基於盜用告訴人前述臉書帳號之目的，以輸入告訴人前述電子信箱及臉書帳號、密碼方式，入侵告訴人前述電子信箱及臉書帳號並變更密碼，觸犯前述罪名，因前述罪名之保護法益同為電腦使用安全，應依法條競合之補充關係，論以較重之無故變更他人電腦相關設備之電磁紀錄罪。」",
"中華民國刑法第346條\n。",
"中華民國刑法第55條\n：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。」\n\n\t這項在學理上又稱為「想像競合」，指一行為觸犯數法益時，應處以所觸犯的罪名中較重者。詳見\n最高法院107年度台上字第32號刑事判決\n：「刑法第55條前段所謂一行為而觸犯數罪名，即學理上所謂之想像競合犯，係指行為人以一個構成犯罪要件內容之行為，同時侵害數法益，而觸犯數個罪名而言。」",
"中華民國刑法第359條\n。",
"中華民國刑法第363條\n：「第三百五十八條至第三百六十條之罪，須告訴乃論。」",
"刑事訴訟法第228條\n第1項：「檢察官因告訴、告發、自首或其他情事知有犯罪嫌疑者，應即開始偵查。」",
"中華民國刑法第4條\n：「犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。」"
] |
1deebec8a3530f0122b56e21d779ec68dfc507c64c1c359e3d5d80368199532e
|
在網路肉搜別人並公布資料，可能會有什麼個人資料法律爭議？
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/237
|
大學生A得知友人與B的感情糾紛，在臉書找到當事人B的臉書帳號，並從好友名單中得知室友C為B的臉書好友，因而向C借手機查看，獲得B設為「僅好友可見」的含有本人長相照片、社交活動貼文與聯絡電話。A將B上述資訊公布在Dcard
[1]
與PTT的BG板
[2]
，請大家評評理。A的行為可能會有什麼法律爭議？
註腳
社群服務網站，使用者多為臺灣與部分海外地區的大學生。
PTT為一個
臺灣電子佈告欄
（BBS），原先以學術研究性質為目的，後成為臺灣人常用的網路論壇，並擁有各式主題看板。其中BG（Boy-Girl）板主要討論男性女性的感情互動、交往事宜。
|
一、「人肉搜尋」讓人無所遁形
所謂的「人肉搜尋」（一般簡稱為「肉搜」），是指結合工具搜尋結果並以人工過篩資訊後，找出特定對象的搜索過程
[1]
。
肉搜就像拼拼圖，搜尋者從網路各處獲得的片段資訊累積到一定數量，或是獲得重要的資訊片段，就有機會拼湊出能夠識別特定人的資訊。正因為肉搜能短時間集中特定人的相關資料，因此常被用來公審。
圖1 肉搜涉及的個人資料保護法爭議
資料來源：李昕 / 繪圖：Yen
圖1 肉搜涉及的個人資料保護法爭議
資料來源：李昕 / 繪圖：Yen
二、肉搜可能踩到個人資料保護法紅線（見圖1）
含有本人長相的照片、社交活動貼文與聯絡電話，得以直接辨識出B，因此是受個人資料保護法（一般簡稱「個資法」）保護的個人資料（一般簡稱「個資」）。A找出上述個資並公布在校內交流板，涉及個人資料的「蒐集」與「利用」行為。
A要讓校內公眾「對B的感情糾紛評評理」，並不是單為個人或家庭活動目的，而且B的個人資料也不屬於公開場合或公開活動中，未與其他個人資料結合的影音資料。因此，A蒐集與利用B個人資料的行為，無法依個人資料保護法第51條
[2]
免於受到個人資料保護法的規範，仍應繼續討論A的法律責任。
A為非公務機關，在「蒐集」與「利用」個資上，必須分別遵守個資法第19條
[3]
與第20條
[4]
規定：符合個人資料保護法特定目的與情形下蒐集，並在特定目的必要範圍內利用。若有違反，依據第41條
[5]
規定，可能面臨5年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金；主管機關也能夠依據第47條
[6]
課予罰鍰。
三、個人資料保護法針對特殊情形設有彈性，但也不能超出合理限度
個人資料保護法第20條允許在特殊情形下，得將個資利用在蒐集目的的範圍之外。但根據司法實務見解
[7]
，個人資料的利用，無論是特定目的範圍內或外的利用，都不能超過個人資料保護法第5條
[8]
的限度。
A在無特定目的且未經同意下，蒐集B的個人資料，既非為公共利益所必要，取得來源亦非一般可得來源，且可能有損於B的權益，已違反個人資料保護法第19條規定。A的利用情境，也不符合個人資料保護法第20條的特殊例外情形，因此不能將個人資料做目的外的利用。A可能因而面臨高達5年的刑責與行政罰鍰。
四、小結
其他的法律責任，則視個人資料被利用的情境而定。由於A在網路上的留言涉及他人名譽，可能會有刑法第310條的誹謗罪
[9]
與民法第195條
[10]
的民事賠償責任。
近年來當重大社會案件發生時，網路上都會引起肉搜熱潮，並在各大社群媒體上張貼嫌犯的照片與其他資訊。雖然這樣的行為，可能可以被解釋為符合「增進公共利益所必要」而蒐集，並且是為了「防止他人權益之重大危害」而利用，但仍須注意個人資料的蒐集與利用行為，與公益間的關聯性，以免觸法。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="39nuf" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>維基百科（n.d.），《<a href="https://zh.wikipedia.org/zh-tw/%E4%BA%BA%E8%82%89%E6%90%9C%E7%B4%A2">人肉搜索</a>》（最後瀏覽日：2023/5/5）。</cite></li>
<li data-footnote-id="ijocc" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=51">個人資料保護法第51條</a>第1項：「有下列情形之一者，不適用本法規定：<br>
一、自然人為單純個人或家庭活動之目的，而蒐集、處理或利用個人資料。<br>
二、於公開場所或公開活動中所蒐集、處理或利用之未與其他個人資料結合之影音資料。」</cite></li>
<li data-footnote-id="64n6w" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=19">個人資料保護法第19條</a>第1項：「非公務機關對個人資料之蒐集或處理，除第六條第一項所規定資料外，應有特定目的，並符合下列情形之一者：<br>
一、法律明文規定。<br>
二、與當事人有契約或類似契約之關係，且已採取適當之安全措施。<br>
三、當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。<br>
四、學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。<br>
五、經當事人同意。<br>
六、為增進公共利益所必要。<br>
七、個人資料取自於一般可得之來源。但當事人對該資料之禁止處理或利用，顯有更值得保護之重大利益者，不在此限。<br>
八、對當事人權益無侵害。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nu5cg" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=20">個人資料保護法第20條</a>第1項：「非公務機關對個人資料之利用，除第六條第一項所規定資料外，應於蒐集之特定目的必要範圍內為之。但有下列情形之一者，得為特定目的外之利用：<br>
一、法律明文規定。<br>
二、為增進公共利益所必要。<br>
三、為免除當事人之生命、身體、自由或財產上之危險。<br>
四、為防止他人權益之重大危害。<br>
五、公務機關或學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。<br>
六、經當事人同意。<br>
七、有利於當事人權益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dxdsz" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=41">個人資料保護法第41條</a>：「意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第六條第一項、第十五條、第十六條、第十九條、第二十條第一項規定，或中央目的事業主管機關依第二十一條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hn95t" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=47">個人資料保護法第47條</a>：「非公務機關有下列情事之一者，由中央目的事業主管機關或直轄市、縣（市）政府處新臺幣五萬元以上五十萬元以下罰鍰，並令限期改正，屆期未改正者，按次處罰之：<br>
一、違反第六條第一項規定。<br>
二、違反第十九條規定。<br>
三、違反第二十條第一項規定。<br>
四、違反中央目的事業主管機關依第二十一條規定限制國際傳輸之命令或處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5b09i" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,102%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c939%2c20131114">最高法院102年度台抗字第939號民事裁定</a>：「（前略）無論係特定目的範圍內或特定目的外之利用，均應遵循個資法第五條規定，不得逾越特定目的之必要範圍。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9ptge" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=5">個人資料保護法第5條</a>：「個人資料之蒐集、處理或利用，應尊重當事人之權益，依誠實及信用方法為之，不得逾越特定目的之必要範圍，並應與蒐集之目的具有正當合理之關聯。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ct7x5" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=310">中華民國刑法第310條</a>第1項：「意圖散布於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gnk7l" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=195">民法第195條</a>第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"維基百科（n.d.），《\n人肉搜索\n》（最後瀏覽日：2023/5/5）。",
"個人資料保護法第51條\n第1項：「有下列情形之一者，不適用本法規定：\n\n\t一、自然人為單純個人或家庭活動之目的，而蒐集、處理或利用個人資料。\n\n\t二、於公開場所或公開活動中所蒐集、處理或利用之未與其他個人資料結合之影音資料。」",
"個人資料保護法第19條\n第1項：「非公務機關對個人資料之蒐集或處理，除第六條第一項所規定資料外，應有特定目的，並符合下列情形之一者：\n\n\t一、法律明文規定。\n\n\t二、與當事人有契約或類似契約之關係，且已採取適當之安全措施。\n\n\t三、當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。\n\n\t四、學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。\n\n\t五、經當事人同意。\n\n\t六、為增進公共利益所必要。\n\n\t七、個人資料取自於一般可得之來源。但當事人對該資料之禁止處理或利用，顯有更值得保護之重大利益者，不在此限。\n\n\t八、對當事人權益無侵害。」",
"個人資料保護法第20條\n第1項：「非公務機關對個人資料之利用，除第六條第一項所規定資料外，應於蒐集之特定目的必要範圍內為之。但有下列情形之一者，得為特定目的外之利用：\n\n\t一、法律明文規定。\n\n\t二、為增進公共利益所必要。\n\n\t三、為免除當事人之生命、身體、自由或財產上之危險。\n\n\t四、為防止他人權益之重大危害。\n\n\t五、公務機關或學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。\n\n\t六、經當事人同意。\n\n\t七、有利於當事人權益。」",
"個人資料保護法第41條\n：「意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第六條第一項、第十五條、第十六條、第十九條、第二十條第一項規定，或中央目的事業主管機關依第二十一條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」",
"個人資料保護法第47條\n：「非公務機關有下列情事之一者，由中央目的事業主管機關或直轄市、縣（市）政府處新臺幣五萬元以上五十萬元以下罰鍰，並令限期改正，屆期未改正者，按次處罰之：\n\n\t一、違反第六條第一項規定。\n\n\t二、違反第十九條規定。\n\n\t三、違反第二十條第一項規定。\n\n\t四、違反中央目的事業主管機關依第二十一條規定限制國際傳輸之命令或處分。」",
"最高法院102年度台抗字第939號民事裁定\n：「（前略）無論係特定目的範圍內或特定目的外之利用，均應遵循個資法第五條規定，不得逾越特定目的之必要範圍。」",
"個人資料保護法第5條\n：「個人資料之蒐集、處理或利用，應尊重當事人之權益，依誠實及信用方法為之，不得逾越特定目的之必要範圍，並應與蒐集之目的具有正當合理之關聯。」",
"中華民國刑法第310條\n第1項：「意圖散布於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"民法第195條\n第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」"
] |
0f39b2fb3cc1632c6ed8b5d74a1899dde0789fe9a038a90bac8191db36941a46
|
什麼是友善生育措施？包括哪些？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/200
| null |
「生」與「育」是社會延續的重要基礎，但對承擔生育的女性及其家庭而言，往往也是個不小的負擔，尤其是職業女性的工作與生活規劃，都必須隨著生育一併調整，工作與家庭蠟燭兩頭燒，更是常見的處境。我們的法律面對這樣的情形，有什麼樣的友善措施呢？（見圖1）
圖1 友善生育措施有哪些？
資料來源：梁芷榕 / 繪圖：Yen
圖1 友善生育措施有哪些？
資料來源：梁芷榕 / 繪圖：Yen
一、
我國有關友善生育的法定措施，規定在性別工作平等法第4章
[1]
，不只一般私部門勞工受到保障，公務人員、教育人員與軍職人員同樣享有這些法定的權利
[2]
。更值得一提的是，友善生育措施不只是「女性」的事，男性勞工同樣有相應的權利，此種立法設計，有助於促進性別共同承擔生育責任，並減少生育子女的家庭的就業障礙。
二、
首先是關於「產假」的保護，規定在性別工作平等法第15條第1項
[3]
，於職業女性懷孕生產的前或後，總共可享有8星期的產假，不限制在產前或產後才可申請。如果不幸流產，按流產時的懷孕週數，亦有5日至4星期不等的產假。
三、
懷孕期間需要產檢時，女性總共可享有7日產檢假
[4]
，女性的配偶也有7日的陪產檢假
[5]
；生產時，女性之配偶在其生產的當日及前後總共15天內
[6]
，可以選擇7日申請陪產假。而不論是產檢假、陪產檢假或陪產假，雇主都必須照給請假日全額的薪水
[7]
，不可以有扣薪、減薪的行為。
四、
前面提及的幾種假別尚針對特定性別，但育嬰假、哺乳時間、減少工時等，就是所有養兒育女的受僱者均可享有的權利。
五、
育嬰假的法定專有名詞是「育嬰留職停薪」，是在受僱者任職滿6個月後，每個子女滿3歲以前，父母可以申請保留職位最長不超過2年的假別
[8]
，且包含婚生子女、非婚生子女及養子女
[9]
。育嬰假結束以後，雇主必須讓受僱者恢復工作
[10]
。
六、
子女未滿2歲，受僱者可以在休息時間以外，享有合計60分鐘的哺（集）乳時間
[11]
，由於餵哺子女包含親餵、預先儲存母乳或是使用牛乳或羊乳，所以即使是男性受僱者，也可以申請哺乳時間。
七、
如果受僱者任職的單位至少僱用了30人，而子女未滿3歲的，受僱者還可請求每天減少1小時工作時間或是調整工作時間任一項措施
[12]
。雇主僱用達100人時，法律另外賦予雇主必須提供哺（集）乳室及托兒設施或托兒措施的義務
[13]
。
八、
如果受僱者的子女或家庭成員，需要打預防針、發生嚴重疾病或有其他需要親自照顧的情況，法律則給予受僱者每年7日相當於事假的請假權利
[14]
。
九、
前面所提到的友善生育措施，都受法律強行保護，只要受僱者依法提出請求，雇主不僅不可以拒絕，更不可以當作受僱者缺勤，或進而藉此扣發全勤獎金、給予較差的考績，或給予其他不利於受僱者的對待
[15]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="dxwio" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=N0030014&bp=4">性別工作平等法第4章「促進工作平等措施」</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="79xa0" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=2">性別工作平等法第2條</a>第2項前段：「本法於公務人員、教育人員及軍職人員，亦適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pap82" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=15">性別工作平等法第15條</a>第1項：「雇主於女性受僱者分娩前後，應使其停止工作，給予產假八星期；妊娠三個月以上流產者，應使其停止工作，給予產假四星期；妊娠二個月以上未滿三個月流產者，應使其停止工作，給予產假一星期；妊娠未滿二個月流產者，應使其停止工作，給予產假五日。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zfuho" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=15">性別工作平等法第15條</a>第4項：「受僱者妊娠期間，雇主應給予產檢假七日。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kydf9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=15">性別工作平等法第15條</a>第5項：「受僱者陪伴其配偶妊娠產檢或其配偶分娩時，雇主應給予陪產檢及陪產假七日。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dbjbb" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030015&FLNO=7">性別工作平等法施行細則第7條</a>：「本法第十五條第五項規定之七日陪產檢及陪產假，除陪產檢於配偶妊娠期間請假外，受僱者陪產之請假，應於配偶分娩之當日及其前後合計十五日期間內為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gfmk5" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=15">性別工作平等法第15條</a>第6項：「產檢假、陪產檢假及陪產假期間，薪資照給。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z6781" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=16">性別工作平等法第16條</a>第1項：「受僱者任職滿六個月後，於每一子女滿三歲前，得申請育嬰留職停薪，期間至該子女滿三歲止，但不得逾二年。同時撫育子女二人以上者，其育嬰留職停薪期間應合併計算，最長以最幼子女受撫育二年為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cecaf" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030015&FLNO=12">性別工作平等法施行細則第12條</a>：「本法第十六條第一項、第十八條第一項及第十九條所稱子女，指婚生子女、非婚生子女及養子女。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2mpgz" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=17">性別工作平等法第17條</a>：「<br>
I 前條受僱者於育嬰留職停薪期滿後，申請復職時，除有下列情形之一，並經主管機關同意者外，雇主不得拒絕：<br>
一、歇業、虧損或業務緊縮者。<br>
二、雇主依法變更組織、解散或轉讓者。<br>
三、不可抗力暫停工作在一個月以上者。<br>
四、業務性質變更，有減少受僱者之必要，又無適當工作可供安置者。<br>
II 雇主因前項各款原因未能使受僱者復職時，應於三十日前通知之，並應依法定標準發給資遣費或退休金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hnjov" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=18">性別工作平等法第18條</a>：「<br>
I 子女未滿二歲須受僱者親自哺（集）乳者，除規定之休息時間外，雇主應每日另給哺（集）乳時間六十分鐘。<br>
II 受僱者於每日正常工作時間以外之延長工作時間達一小時以上者，雇主應給予哺（集）乳時間三十分鐘。<br>
III 前二項哺（集）乳時間，視為工作時間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qjnur" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=19">性別工作平等法第19條</a>第1項：「受僱於僱用三十人以上雇主之受僱者，為撫育未滿三歲子女，得向雇主請求為下列二款事項之一：<br>
一、每天減少工作時間一小時；減少之工作時間，不得請求報酬。<br>
二、調整工作時間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7dtt1" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=23">性別工作平等法第23條</a>第1項：「僱用受僱者一百人以上之雇主，應提供下列設施、措施：<br>
一、哺（集）乳室。<br>
二、托兒設施或適當之托兒措施。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e8cjb" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=20">性別工作平等法第20條</a>：「<br>
I 受僱者於其家庭成員預防接種、發生嚴重之疾病或其他重大事故須親自照顧時，得請家庭照顧假；其請假日數併入事假計算，全年以七日為限。<br>
II 家庭照顧假薪資之計算，依各該事假規定辦理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hmo74" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=21">性別工作平等法第21條</a>：「<br>
I 受僱者依前七條之規定為請求時，雇主不得拒絕。<br>
II 受僱者為前項之請求時，雇主不得視為缺勤而影響其全勤獎金、考績或為其他不利之處分。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"性別工作平等法第4章「促進工作平等措施」\n。",
"參見\n性別工作平等法第2條\n第2項前段：「本法於公務人員、教育人員及軍職人員，亦適用之。」",
"性別工作平等法第15條\n第1項：「雇主於女性受僱者分娩前後，應使其停止工作，給予產假八星期；妊娠三個月以上流產者，應使其停止工作，給予產假四星期；妊娠二個月以上未滿三個月流產者，應使其停止工作，給予產假一星期；妊娠未滿二個月流產者，應使其停止工作，給予產假五日。」",
"參見\n性別工作平等法第15條\n第4項：「受僱者妊娠期間，雇主應給予產檢假七日。」",
"性別工作平等法第15條\n第5項：「受僱者陪伴其配偶妊娠產檢或其配偶分娩時，雇主應給予陪產檢及陪產假七日。」",
"性別工作平等法施行細則第7條\n：「本法第十五條第五項規定之七日陪產檢及陪產假，除陪產檢於配偶妊娠期間請假外，受僱者陪產之請假，應於配偶分娩之當日及其前後合計十五日期間內為之。」",
"參見\n性別工作平等法第15條\n第6項：「產檢假、陪產檢假及陪產假期間，薪資照給。」",
"參見\n性別工作平等法第16條\n第1項：「受僱者任職滿六個月後，於每一子女滿三歲前，得申請育嬰留職停薪，期間至該子女滿三歲止，但不得逾二年。同時撫育子女二人以上者，其育嬰留職停薪期間應合併計算，最長以最幼子女受撫育二年為限。」",
"參見\n性別工作平等法施行細則第12條\n：「本法第十六條第一項、第十八條第一項及第十九條所稱子女，指婚生子女、非婚生子女及養子女。」",
"參見\n性別工作平等法第17條\n：「\n\n\tI 前條受僱者於育嬰留職停薪期滿後，申請復職時，除有下列情形之一，並經主管機關同意者外，雇主不得拒絕：\n\n\t一、歇業、虧損或業務緊縮者。\n\n\t二、雇主依法變更組織、解散或轉讓者。\n\n\t三、不可抗力暫停工作在一個月以上者。\n\n\t四、業務性質變更，有減少受僱者之必要，又無適當工作可供安置者。\n\n\tII 雇主因前項各款原因未能使受僱者復職時，應於三十日前通知之，並應依法定標準發給資遣費或退休金。」",
"參見\n性別工作平等法第18條\n：「\n\n\tI 子女未滿二歲須受僱者親自哺（集）乳者，除規定之休息時間外，雇主應每日另給哺（集）乳時間六十分鐘。\n\n\tII 受僱者於每日正常工作時間以外之延長工作時間達一小時以上者，雇主應給予哺（集）乳時間三十分鐘。\n\n\tIII 前二項哺（集）乳時間，視為工作時間。」",
"參見\n性別工作平等法第19條\n第1項：「受僱於僱用三十人以上雇主之受僱者，為撫育未滿三歲子女，得向雇主請求為下列二款事項之一：\n\n\t一、每天減少工作時間一小時；減少之工作時間，不得請求報酬。\n\n\t二、調整工作時間。」",
"參見\n性別工作平等法第23條\n第1項：「僱用受僱者一百人以上之雇主，應提供下列設施、措施：\n\n\t一、哺（集）乳室。\n\n\t二、托兒設施或適當之托兒措施。」",
"參見\n性別工作平等法第20條\n：「\n\n\tI 受僱者於其家庭成員預防接種、發生嚴重之疾病或其他重大事故須親自照顧時，得請家庭照顧假；其請假日數併入事假計算，全年以七日為限。\n\n\tII 家庭照顧假薪資之計算，依各該事假規定辦理。」",
"參見\n性別工作平等法第21條\n：「\n\n\tI 受僱者依前七條之規定為請求時，雇主不得拒絕。\n\n\tII 受僱者為前項之請求時，雇主不得視為缺勤而影響其全勤獎金、考績或為其他不利之處分。」"
] |
6591905cc120f1d776f15e7e2f4b1b2ce8900e801e62991403da42e6dd0b3687
|
什麼是秘密保持命令？公司如何聲請以避免營業秘密曝光？
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/1093
|
A公司開發出的新世代通訊晶片相當獨特優異，並且在市場上相當受到歡迎，因此A公司把它當成是營業秘密在公司內部嚴加保護。沒想到，竟然有B公司請商業間諜偷偷取得了A的通訊晶片部分技術。A公司想要告B公司侵害了它的營業秘密，但A公司同時也擔心，如果透過法院解決這個問題的話，會不會反而更加曝光了自己所保護的營業秘密呢？
|
圖1 關於秘密保持命令
資料來源：黃蓮瑛、陳芝寰 / 繪圖：Yen
圖1 關於秘密保持命令
資料來源：黃蓮瑛、陳芝寰 / 繪圖：Yen
一、什麼是秘密保持命令？（見圖1）
秘密保持命令（也有簡稱「秘保令」）是由法院作成的一種裁定，要求特定的人對訴訟中會接觸到的營業秘密承擔保密的責任
[1]
。
（一）誰可以聲請？
需要由營業秘密的持有人向法院聲請。
（二）什麼情況下可以聲請？
如果書狀中的內容跟證據等相關的訴訟資料，確實含有營業秘密持有人的營業秘密，為了避免營業秘密因為訴訟程序被公開、揭露，或被用在這個訴訟以外的地方，所以有必要聲請法院核發秘密保持命令用以限制在訴訟中能接觸到營業秘密的相關人公開或使用，甚至外洩這個營業秘密。
（三）聲請時要說明什麼？
聲請時，需要在書狀中說明自己擁有的營業秘密在訴訟中的狀態，以及在訴訟中什麼樣的情況下可能會被揭露，進而可能會妨害到自身的事業活動，所以需要法院核發秘密保持命令，以及所需要核發限制的對象是誰
[2]
。
（四）哪些人可能會被核發秘密保持命令？
法院可以依照營業秘密持有人的聲請，決定對哪一些特定的人核發秘密保持命令。這些特定的人可能是營業秘密訴訟案件的他方當事人、代理人、輔佐人或訴訟關係人
[3]
。
二、秘密保持命令的目的
營業秘密持有人通常除了不希望讓別人看到他自身所有營業秘密的相關資料外，也不希望他人可能在知悉相關營業秘密後，進而又向更多人曝光他所有的營業秘密相關內容，進而造成自身的營業秘密外洩，更可能造成巨大的經濟損失及不當的商業競爭等無法挽回的後果；然而，被指控侵害營業秘密的另一方訴訟當事人，包含他自己之外，他可能還需要其他人來參與及幫忙這個訴訟，例如他可能需要訴訟代理人、輔佐人、技術專家以及相關證人來幫助他了解訴訟資料和回應書狀及法官詢問的內容，這時候所有參加這個訴訟程序的人都有可能會接觸到，或需要知道這個營業秘密有關的內容。
所以，因為有了上開隱憂，營業秘密所有人才會需要向法院聲請核發秘密保持命令，而在法院核發了秘密保持命令之後，因為相關受秘密保持命令限制的人均有保密責任，而且違反的人還會有刑事責任及處罰，也因為這樣，營業秘密所有人才願意充分在訴訟中提出與營業秘密有關的資料，讓這個訴訟不至於因為有所顧慮而導致程序上的拖延或延滯。如此一來，可以達到平衡雙方在訴訟對立面上權益的衝突，並兼顧促進訴訟及保護營業秘密的目的
[4]
。
三、秘密保持命令的效果
被核發秘密保持命令的人需要承擔保密責任。承擔保密責任的人，不能把案件內的營業秘密用在訴訟以外的地方，也不能向其他人公開或外洩這個營業秘密以及相關的資料
[5]
。如果違反秘密保持命令，會受到刑事處罰，最高會有3年有期徒刑和100萬元罰金
[6]
。
四、結論
A公司向法院主張B侵害它的營業秘密時，可以向法院聲請對B以及B的代理人、輔佐人等相關參與訴訟流程的人核發秘密保持命令，命令他們承擔對訴訟的書狀內容跟證據資料等關於營業秘密部分的保密責任，如此一來，就不用擔心A公司的營業秘密因為訴訟被曝光，或是有揭露而外洩的可能了。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="eq7lg" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030215&flno=36">智慧財產案件審理法第36條</a>第1項：「當事人或第三人就其持有之營業秘密，經釋明符合下列情形者，法院得依該當事人或第三人之聲請，對他造、當事人、代理人、輔佐人或其他訴訟關係人發秘密保持命令：<br>
一、當事人書狀之內容，記載當事人或第三人之營業秘密，或已調查或應調查之證據，涉及當事人或第三人之營業秘密。<br>
二、為避免因前款之營業秘密經開示，或供該訴訟進行以外之目的使用，有妨害該當事人或第三人基於該營業秘密之事業活動之虞，致有限制其開示或使用之必要。」<br>
智慧財產案件審理法修正全文已於2023年2月15日公布，但同年8月30日才施行，本文刊登時雖尚未施行，惟仍先依照新法內容說明。</cite></li>
<li data-footnote-id="mer83" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030215&flno=37">智慧財產案件審理法第37條</a>：「秘密保持命令之聲請，應以書狀記載下列事項：<br>
一、應受秘密保持命令之人。<br>
二、應受命令保護之營業秘密。<br>
三、符合前條第一項各款所列事由之事實。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2ddzk" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>例如法院也可能對訴訟代理人和專家證人核發秘密保持命令。以下舉例2個判決分別加以說明：<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e6%99%ba%e7%a7%98%e8%81%b2%2c7%2c20200430%2c1">臺灣臺中地方法院109年度智秘聲字第7號刑事裁定</a>：「聲請人甲○○公司前曾就如附表所示之證據資料關於屬於聲請人甲○○公司所有『光學鏡頭元件自動化製程』之營業秘密部分，暨聲請人甲○○公司對於其所有之營業秘密、機密技術所採取之各項保密措施，聲請對本案訴訟相關相對人（包括被告等人及其等選任辯護人）核發秘密保持命令，經本院審理後，以105年度聲字第3358號裁定准許等情，業據本院調取本院105年度聲字第3358號卷宗核閱無訛。而本案訴訟中被告乙○○、丙○○另選任辯護人丁○○律師，有到庭、閱卷接觸聲請人如附表所示營業秘密之須要。依上開規定，並為兼顧聲請人甲○○公司之權益、被告及其辯護人之訴訟防禦權，與本案訴訟之進行，自有就本院105年度聲字第3358號裁定所指聲請人甲○○公司之營業秘密，對該裁定未拘束之選任辯護人丁○○律師核發秘密保持命令之必要，是聲請人甲○○公司上揭所請核無不合，應予准許，如主文所示。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,106%2c%e6%b0%91%e7%a7%98%e8%81%b2%2c22%2c20170721%2c1">智慧財產法院106年度民秘聲字第22號民事裁定</a>：「查本院102年度民營訴字第6號事件，本院前依原告之聲請，就原告主張營業秘密受侵害之損害賠償所提出原證100號甲○○會計師『鑑識會計調查服務報告書』，就系爭營業秘密之研發成本調查，所參考之乙○○公司內部組織結構圖表、各部門組織變動情形分析、研發加工部門及研發自動化部門工作統計分析、研發部門費用統計分析等乙○○公司內部且未經公開之資訊，及相關證人就前開資訊於本院所為之證述等，對被告丙○○、丁○○、戊○○、己○○、庚○○、被告訴訟代理人辛○○律師、壬○○律師、癸○○律師、子○○律師、丑○○律師，被告輔佐人寅○○核發秘密保持命令在案（106年度民秘聲字第13號），嗣原告又提出原證103號甲○○會計師『鑑識會計調查服務報告書』，就原告系爭營業秘密受侵害之潛在損害予以估算，被告主張上開原證100、103『鑑識會計調查服務報告書』涉及會計專業，有請會計師協助提出答辯之必要，並陳報覓得卯○○會計師協助及其年籍資料（見106年7月18日民事陳報暨聲請調查證據狀），本院認為原告提出有關損害賠償計算之資料及相關證人之證述等資訊，為原告之營業秘密，如為實施訴訟以外之目的而使用，或對未受秘密保持命令之人開示，有妨害聲請人基於該營業秘密之事業活動之虞，且相對人卯○○會計師於本院核發秘密保持命令之前，並未依書狀閱覽或證據調查以外方法，知悉其內容，故認為有對相對人卯○○會計師核發秘密保持命令之必要。又除了本件主文列舉之訴訟資料之外，其餘與甲○○會計師作成原證100號、原證103號『鑑識會計調查服務報告書』有關之原告乙○○公司內部未經公開之資訊，亦屬本件秘密保持命令所涵蓋之範圍內，附此敘明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cyjaq" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>智慧財產法院（2021），《<a href="https://ipc.judicial.gov.tw/tw/cp-328-357116-07e42-091.html">智慧財產案件秘密保持命令之說明</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="hesmi" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030215&flno=36">智慧財產案件審理法第36條</a>第4項：「受秘密保持命令之人，就該營業秘密，不得為實施該訴訟以外之目的而使用，或對未受秘密保持命令之人開示。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tsu3c" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030215&flno=72">智慧財產案件審理法第72條</a>第1項：「違反本法秘密保持命令者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣一百萬元以下罰金。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"智慧財產案件審理法第36條\n第1項：「當事人或第三人就其持有之營業秘密，經釋明符合下列情形者，法院得依該當事人或第三人之聲請，對他造、當事人、代理人、輔佐人或其他訴訟關係人發秘密保持命令：\n\n\t一、當事人書狀之內容，記載當事人或第三人之營業秘密，或已調查或應調查之證據，涉及當事人或第三人之營業秘密。\n\n\t二、為避免因前款之營業秘密經開示，或供該訴訟進行以外之目的使用，有妨害該當事人或第三人基於該營業秘密之事業活動之虞，致有限制其開示或使用之必要。」\n\n\t智慧財產案件審理法修正全文已於2023年2月15日公布，但同年8月30日才施行，本文刊登時雖尚未施行，惟仍先依照新法內容說明。",
"智慧財產案件審理法第37條\n：「秘密保持命令之聲請，應以書狀記載下列事項：\n\n\t一、應受秘密保持命令之人。\n\n\t二、應受命令保護之營業秘密。\n\n\t三、符合前條第一項各款所列事由之事實。」",
"例如法院也可能對訴訟代理人和專家證人核發秘密保持命令。以下舉例2個判決分別加以說明：\n\n\t\n臺灣臺中地方法院109年度智秘聲字第7號刑事裁定\n：「聲請人甲○○公司前曾就如附表所示之證據資料關於屬於聲請人甲○○公司所有『光學鏡頭元件自動化製程』之營業秘密部分，暨聲請人甲○○公司對於其所有之營業秘密、機密技術所採取之各項保密措施，聲請對本案訴訟相關相對人（包括被告等人及其等選任辯護人）核發秘密保持命令，經本院審理後，以105年度聲字第3358號裁定准許等情，業據本院調取本院105年度聲字第3358號卷宗核閱無訛。而本案訴訟中被告乙○○、丙○○另選任辯護人丁○○律師，有到庭、閱卷接觸聲請人如附表所示營業秘密之須要。依上開規定，並為兼顧聲請人甲○○公司之權益、被告及其辯護人之訴訟防禦權，與本案訴訟之進行，自有就本院105年度聲字第3358號裁定所指聲請人甲○○公司之營業秘密，對該裁定未拘束之選任辯護人丁○○律師核發秘密保持命令之必要，是聲請人甲○○公司上揭所請核無不合，應予准許，如主文所示。」\n\n\t\n智慧財產法院106年度民秘聲字第22號民事裁定\n：「查本院102年度民營訴字第6號事件，本院前依原告之聲請，就原告主張營業秘密受侵害之損害賠償所提出原證100號甲○○會計師『鑑識會計調查服務報告書』，就系爭營業秘密之研發成本調查，所參考之乙○○公司內部組織結構圖表、各部門組織變動情形分析、研發加工部門及研發自動化部門工作統計分析、研發部門費用統計分析等乙○○公司內部且未經公開之資訊，及相關證人就前開資訊於本院所為之證述等，對被告丙○○、丁○○、戊○○、己○○、庚○○、被告訴訟代理人辛○○律師、壬○○律師、癸○○律師、子○○律師、丑○○律師，被告輔佐人寅○○核發秘密保持命令在案（106年度民秘聲字第13號），嗣原告又提出原證103號甲○○會計師『鑑識會計調查服務報告書』，就原告系爭營業秘密受侵害之潛在損害予以估算，被告主張上開原證100、103『鑑識會計調查服務報告書』涉及會計專業，有請會計師協助提出答辯之必要，並陳報覓得卯○○會計師協助及其年籍資料（見106年7月18日民事陳報暨聲請調查證據狀），本院認為原告提出有關損害賠償計算之資料及相關證人之證述等資訊，為原告之營業秘密，如為實施訴訟以外之目的而使用，或對未受秘密保持命令之人開示，有妨害聲請人基於該營業秘密之事業活動之虞，且相對人卯○○會計師於本院核發秘密保持命令之前，並未依書狀閱覽或證據調查以外方法，知悉其內容，故認為有對相對人卯○○會計師核發秘密保持命令之必要。又除了本件主文列舉之訴訟資料之外，其餘與甲○○會計師作成原證100號、原證103號『鑑識會計調查服務報告書』有關之原告乙○○公司內部未經公開之資訊，亦屬本件秘密保持命令所涵蓋之範圍內，附此敘明。」",
"智慧財產法院（2021），《\n智慧財產案件秘密保持命令之說明\n》。",
"智慧財產案件審理法第36條\n第4項：「受秘密保持命令之人，就該營業秘密，不得為實施該訴訟以外之目的而使用，或對未受秘密保持命令之人開示。」",
"智慧財產案件審理法第72條\n第1項：「違反本法秘密保持命令者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣一百萬元以下罰金。」"
] |
9d8957577a716eb2edac56728c8ecf426891ac1643ec9dc39959800982a7a313
|
我今年17歲，沒有能力養小孩，可以把孩子出養嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/1091
|
A與男友偷嘗禁果後，意外發現懷孕了，但A考量自己還想要繼續升學，而且現在年紀太輕也還沒有準備好承擔身為母親的責任，所以A想要知道如果自己沒有能力教養小孩的話，那麼可以把孩子出養嗎？出養涉及哪一些法律規定？又需要遵守哪一些流程呢？而自己如果將孩子出養後在法律上的地位，以及後續的效果又是什麼呢？
|
一、收養的意義與效果
一般俗稱的「出養」，在我國民法稱為「收養」，意思是指生父、生母將自己所親生的孩子讓他人收養，而使他人成為孩子在法律上的養父、養母
[1]
。且法律規定的收養程序均完成並完備後，原來的生父、生母與孩子的關係，在法律上完全停止，而不再互負權利義務；至於養父、養母與養子女間在法律上將如同親生子女般，而具有完全的父母子女間權利義務關係
[2]
。
孩子如果要回復與親生父母的關係，必須是養父母子女間的收養關係在特定的情況下結束，例如，養父、養母與養子女都同意要終止收養時，可以終止收養關係（此時如果養子女是未成年人，也要先由終止收養後的法定代理人如親生父母代為表示，或得到他們的同意；再由法院審核同意）
[3]
，這時，在法律上孩子將終止與養父養母的關係，並回復與生父、生母間的父母子女關係
[4]
。
二、收養的法律上要件與程序
收養會牽涉生父、生母、養父、養母及孩子等多人間的權利義務，法院還要考量收養是否符合對未成年子女的最佳利益保護
[5]
等相關要件，所以，收養在法律上必須經過嚴格的要件和程序，本文僅介紹較為重要的要件與程序如下：（見圖1）
圖1 小孩收出養的要件與效果
資料來源：黃蓮瑛、徐品軒 / 繪圖：Yen
圖1 小孩收出養的要件與效果
資料來源：黃蓮瑛、徐品軒 / 繪圖：Yen
（一）養父、養母與養子女的年齡必須有一定的差距
為了確保養父、養母有能力照顧及教養養子女，以及避免養父、養母年齡比養子女小，又或是年齡差距過小而在倫常上不合理等情形，法律原則上規定養父、養母應該要大於養子女20歲以上。不過，在特定的情況下，例如夫妻共同收養時，只須要養父或養母其中一方大於養子女20歲以上，而另一方大於養子女16歲以上即可；又或是，若夫妻一方收養他方的子女，也僅須大養子女16歲以上即可
[6]
。
（二）養父、養母與養子女必須沒有特定的親屬關係
為避免破壞輩分的倫常以及基於優生學的考量，如果養父、養母與養子女間具有特定的親屬關係，也不能夠收養
[7]
，例如堂姊不能將堂弟收養為養子。
（三）生父、生母必須同意收養
收養完成後，生父、生母與孩子間的法律關係會變成停止狀態，這意謂著將完全改變而停止生父、生母與孩子間在法律上的權利義務關係，影響重大，因此法律規定孩子被他人收養時，原則上必須經過生父、生母的同意
[8]
。
（四）夫妻必須共同收養
若是已經結婚的人想要收養子女，原則上必須夫妻共同收養，以避免養子女僅與養父或養母其中一人有父母子女關係，但與養父或養母的配偶在法律上卻沒有任何關係的情形。
例外是當生父或生母的配偶，也就是俗稱的繼父或繼母要收養對方的孩子的話，因為生父或生母本來就與孩子有血緣關係，此時只須要繼父或繼母單獨收養孩子即可。另外，還有一個比較特殊的情形，是如果夫妻中的一人想要收養子女，可是另外一方卻已經失蹤，或成為植物人這種無法為任何表示的狀況，則法律也規定此時只要夫妻一方單獨收養子女就可以了
[9]
。
（五）已結婚的養子女必須要獲得配偶同意才能被他人收養
如果養子女已經結婚了，此時有人想要收養他，成為他的養父母，則因為被收養會影響到養子女的配偶原先的姻親關係（也就是說親家等相關姻親關係都會跟著改變），所以原則上也必須取得配偶的同意
[10]
。
（六）須委託收出養媒合機構，調查、評估收養必要性及代為尋覓適合的收養人
如果要收出養的是未成年人，除非是一定親屬間的收養，或者是繼父、繼母收養配偶的子女外，如果要向法院聲請認可收養還必須委託收出養媒合機構
[11]
，經收出養媒合機構調查、評估收養的必要性，以及代為尋找願意成為養父、養母的合適收養人
[12]
，不能私下出養給特定人，避免有心人士販嬰獲利。
（七）收養須書面向法院聲請，並經法院同意
收養因為涉及生父、生母、養父、養母、孩子間的權利義務關係，很多時候也會影響其他親屬，進而造成影響及關係重大，法律因此規定收養人提出書面聲請後，必須要經過法院的認可，由法院來把關並保護收養所牽涉的相關人等的權益
[13]
。因此，如果沒有真的要發生真實父母子女關係的收養意思，而只是為了形式上要傳宗接代、延續香火等行為，很可能會被法院拒絕認可收養
[14]
。
三、結論
本例中的A，如果真的沒有能力照顧及教養孩子，則可以尋求政府合法立案的收出養媒合機構，由收出養媒合機構調查、並評估收養必要性後，為A尋找願意收養小孩而且符合法定條件的合格養父、養母。等機構找到合適的收養人，收養人還必須要向法院聲請並取得法院的認可，孩子收養的相關手續才算完成。A合法出養孩子後，他與小孩法律上的關係會完全停止，由養父母與小孩成立法律上的父母子女權利義務關係。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="49vtn" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1072">民法第1072條</a>：「收養他人之子女為子女時，其收養者為養父或養母，被收養者為養子或養女。」</cite></li>
<li data-footnote-id="onn4g" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1077">民法第1077條</a>：「<br>
I 養子女與養父母及其親屬間之關係，除法律另有規定外，與婚生子女同。<br>
II 養子女與本生父母及其親屬間之權利義務，於收養關係存續中停止之。但夫妻之一方收養他方之子女時，他方與其子女之權利義務，不因收養而受影響。<br>
III 收養者收養子女後，與養子女之本生父或母結婚時，養子女回復與本生父或母及其親屬間之權利義務。但第三人已取得之權利，不受影響。<br>
IV 養子女於收養認可時已有直系血親卑親屬者，收養之效力僅及於其未成年之直系血親卑親屬。但收養認可前，其已成年之直系血親卑親屬表示同意者，不在此限。<br>
V 前項同意，準用第一千零七十六條之一第二項及第三項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ft1uq" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1080">民法第1080條</a>：「<br>
I 養父母與養子女之關係，得由雙方合意終止之。<br>
II 前項終止，應以書面為之。養子女為未成年人者，並應向法院聲請認可。<br>
III 法院依前項規定為認可時，應依養子女最佳利益為之。<br>
IV 養子女為未成年人者，終止收養自法院認可裁定確定時發生效力。<br>
V 養子女未滿七歲者，其終止收養關係之意思表示，由收養終止後為其法定代理人之人為之。<br>
VI 養子女為滿七歲以上之未成年人者，其終止收養關係，應得收養終止後為其法定代理人之人之同意。<br>
VII 夫妻共同收養子女者，其合意終止收養應共同為之。但有下列情形之一者，得單獨終止：<br>
一、夫妻之一方不能為意思表示或生死不明已逾三年。<br>
二、夫妻之一方於收養後死亡。<br>
三、夫妻離婚。<br>
VIII 夫妻之一方依前項但書規定單獨終止收養者，其效力不及於他方。」</cite></li>
<li data-footnote-id="plx8t" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1083">民法第1083條</a>：「養子女及收養效力所及之直系血親卑親屬，自收養關係終止時起，回復其本姓，並回復其與本生父母及其親屬間之權利義務。但第三人已取得之權利，不受影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v7har" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite> <a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1079-1">民法第1079條之1</a>：「法院為未成年人被收養之認可時，應依養子女最佳利益為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xrx89" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1073">民法第1073條</a>：「<br>
I 收養者之年齡，應長於被收養者二十歲以上。但夫妻共同收養時，夫妻之一方長於被收養者二十歲以上，而他方僅長於被收養者十六歲以上，亦得收養。<br>
II 夫妻之一方收養他方之子女時，應長於被收養者十六歲以上。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2ka4j" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1073-1">民法第1073條之1</a>：「下列親屬不得收養為養子女：<br>
一、直系血親。<br>
二、直系姻親。但夫妻之一方，收養他方之子女者，不在此限。<br>
三、旁系血親在六親等以內及旁系姻親在五親等以內，輩分不相當者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6zgim" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1076-1">民法第1076條之1</a>：「<br>
I 子女被收養時，應得其父母之同意。但有下列各款情形之一者，不在此限：<br>
一、父母之一方或雙方對子女未盡保護教養義務或有其他顯然不利子女之情事而拒絕同意。<br>
二、父母之一方或雙方事實上不能為意思表示。<br>
II 前項同意應作成書面並經公證。但已向法院聲請收養認可者，得以言詞向法院表示並記明筆錄代之。<br>
III 第一項之同意，不得附條件或期限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="27rh1" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1074">民法第1074條</a>：「夫妻收養子女時，應共同為之。但有下列各款情形之一者，得單獨收養：<br>
一、夫妻之一方收養他方之子女。<br>
二、夫妻之一方不能為意思表示或生死不明已逾三年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z434p" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1076">民法第1076條</a>：「夫妻之一方被收養時，應得他方之同意。但他方不能為意思表示或生死不明已逾三年者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8h0q8" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>合法的收出養媒合機構，請參考：衛生福利部社會及家庭署（2023），《<a href="https://www.sfaa.gov.tw/SFAA/Pages/Detail.aspx?nodeid=416&pid=2662">合法收出養媒合服務者名單</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="7yalq" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050001&flno=16">兒童及少年福利與權益保障法第16條</a>：「<br>
I 父母或監護人因故無法對其兒童及少年盡扶養義務而擬予出養時，應委託收出養媒合服務者代覓適當之收養人。但下列情形之出養，不在此限：<br>
一、旁系血親在六親等以內及旁系姻親在五親等以內，輩分相當。<br>
二、夫妻之一方收養他方子女。<br>
II 前項收出養媒合服務者於接受委託後，應先為出養必要性之訪視調查，並作成評估報告；評估有出養必要者，應即進行收養人之評估，並提供適當之輔導及協助等收出養服務相關措施；經評估不宜出養者，應即提供或轉介相關福利服務。<br>
III 第一項出養，以國內收養人優先收養為原則。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j52p6" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1079">民法第1079條</a>：「<br>
I 收養應以書面為之，並向法院聲請認可。<br>
II 收養有無效、得撤銷之原因或違反其他法律規定者，法院應不予認可。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r6a01" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SCDV,99%2c%e5%8f%b8%e9%a4%8a%e8%81%b2%2c57%2c20100607%2c1">臺灣新竹地方法院 99年度司養聲字第57號民事裁定</a>：「然查，被收養人甲○○之父丙○○到院陳稱：『（如果本件收養成立，由何人照顧乙○○？）如果成立本件收養，還是我從頭到尾在照顧小孩。我哥哥都是我在照顧。』、『（同意甲○○給乙○○收養嗎？膝下有無其他子女奉養你們？）我們有三個兒子，以前人說倒房會對下一代不好。』、『（是否名義上成立收養？）是的。收養人也知道此事。他現在舌癌不知第幾期，但是有移轉到淋巴。』等語。被收養人甲○○並向本院表示：如果收養成立，我還是稱丙○○爸爸。我的生活不會有所改變等語在卷，足見聲請人辦理本件收養之動機，僅係民間習俗為延續香火之形式上的過繼，乃單純要在名義上有香火傳遞之形式，其等並無創設親子身分關係之意思，而無收養之真意，是本件收養顯然違反收養目的，依民法第1079條之2第3款之規定，法院應不予認可，是本件聲請顯無理由，應予駁回。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1072條\n：「收養他人之子女為子女時，其收養者為養父或養母，被收養者為養子或養女。」",
"民法第1077條\n：「\n\n\tI 養子女與養父母及其親屬間之關係，除法律另有規定外，與婚生子女同。\n\n\tII 養子女與本生父母及其親屬間之權利義務，於收養關係存續中停止之。但夫妻之一方收養他方之子女時，他方與其子女之權利義務，不因收養而受影響。\n\n\tIII 收養者收養子女後，與養子女之本生父或母結婚時，養子女回復與本生父或母及其親屬間之權利義務。但第三人已取得之權利，不受影響。\n\n\tIV 養子女於收養認可時已有直系血親卑親屬者，收養之效力僅及於其未成年之直系血親卑親屬。但收養認可前，其已成年之直系血親卑親屬表示同意者，不在此限。\n\n\tV 前項同意，準用第一千零七十六條之一第二項及第三項之規定。」",
"民法第1080條\n：「\n\n\tI 養父母與養子女之關係，得由雙方合意終止之。\n\n\tII 前項終止，應以書面為之。養子女為未成年人者，並應向法院聲請認可。\n\n\tIII 法院依前項規定為認可時，應依養子女最佳利益為之。\n\n\tIV 養子女為未成年人者，終止收養自法院認可裁定確定時發生效力。\n\n\tV 養子女未滿七歲者，其終止收養關係之意思表示，由收養終止後為其法定代理人之人為之。\n\n\tVI 養子女為滿七歲以上之未成年人者，其終止收養關係，應得收養終止後為其法定代理人之人之同意。\n\n\tVII 夫妻共同收養子女者，其合意終止收養應共同為之。但有下列情形之一者，得單獨終止：\n\n\t一、夫妻之一方不能為意思表示或生死不明已逾三年。\n\n\t二、夫妻之一方於收養後死亡。\n\n\t三、夫妻離婚。\n\n\tVIII 夫妻之一方依前項但書規定單獨終止收養者，其效力不及於他方。」",
"民法第1083條\n：「養子女及收養效力所及之直系血親卑親屬，自收養關係終止時起，回復其本姓，並回復其與本生父母及其親屬間之權利義務。但第三人已取得之權利，不受影響。」",
"民法第1079條之1\n：「法院為未成年人被收養之認可時，應依養子女最佳利益為之。」",
"民法第1073條\n：「\n\n\tI 收養者之年齡，應長於被收養者二十歲以上。但夫妻共同收養時，夫妻之一方長於被收養者二十歲以上，而他方僅長於被收養者十六歲以上，亦得收養。\n\n\tII 夫妻之一方收養他方之子女時，應長於被收養者十六歲以上。」",
"民法第1073條之1\n：「下列親屬不得收養為養子女：\n\n\t一、直系血親。\n\n\t二、直系姻親。但夫妻之一方，收養他方之子女者，不在此限。\n\n\t三、旁系血親在六親等以內及旁系姻親在五親等以內，輩分不相當者。」",
"民法第1076條之1\n：「\n\n\tI 子女被收養時，應得其父母之同意。但有下列各款情形之一者，不在此限：\n\n\t一、父母之一方或雙方對子女未盡保護教養義務或有其他顯然不利子女之情事而拒絕同意。\n\n\t二、父母之一方或雙方事實上不能為意思表示。\n\n\tII 前項同意應作成書面並經公證。但已向法院聲請收養認可者，得以言詞向法院表示並記明筆錄代之。\n\n\tIII 第一項之同意，不得附條件或期限。」",
"民法第1074條\n：「夫妻收養子女時，應共同為之。但有下列各款情形之一者，得單獨收養：\n\n\t一、夫妻之一方收養他方之子女。\n\n\t二、夫妻之一方不能為意思表示或生死不明已逾三年。」",
"民法第1076條\n：「夫妻之一方被收養時，應得他方之同意。但他方不能為意思表示或生死不明已逾三年者，不在此限。」",
"合法的收出養媒合機構，請參考：衛生福利部社會及家庭署（2023），《\n合法收出養媒合服務者名單\n》。",
"兒童及少年福利與權益保障法第16條\n：「\n\n\tI 父母或監護人因故無法對其兒童及少年盡扶養義務而擬予出養時，應委託收出養媒合服務者代覓適當之收養人。但下列情形之出養，不在此限：\n\n\t一、旁系血親在六親等以內及旁系姻親在五親等以內，輩分相當。\n\n\t二、夫妻之一方收養他方子女。\n\n\tII 前項收出養媒合服務者於接受委託後，應先為出養必要性之訪視調查，並作成評估報告；評估有出養必要者，應即進行收養人之評估，並提供適當之輔導及協助等收出養服務相關措施；經評估不宜出養者，應即提供或轉介相關福利服務。\n\n\tIII 第一項出養，以國內收養人優先收養為原則。」",
"民法第1079條\n：「\n\n\tI 收養應以書面為之，並向法院聲請認可。\n\n\tII 收養有無效、得撤銷之原因或違反其他法律規定者，法院應不予認可。」",
"臺灣新竹地方法院 99年度司養聲字第57號民事裁定\n：「然查，被收養人甲○○之父丙○○到院陳稱：『（如果本件收養成立，由何人照顧乙○○？）如果成立本件收養，還是我從頭到尾在照顧小孩。我哥哥都是我在照顧。』、『（同意甲○○給乙○○收養嗎？膝下有無其他子女奉養你們？）我們有三個兒子，以前人說倒房會對下一代不好。』、『（是否名義上成立收養？）是的。收養人也知道此事。他現在舌癌不知第幾期，但是有移轉到淋巴。』等語。被收養人甲○○並向本院表示：如果收養成立，我還是稱丙○○爸爸。我的生活不會有所改變等語在卷，足見聲請人辦理本件收養之動機，僅係民間習俗為延續香火之形式上的過繼，乃單純要在名義上有香火傳遞之形式，其等並無創設親子身分關係之意思，而無收養之真意，是本件收養顯然違反收養目的，依民法第1079條之2第3款之規定，法院應不予認可，是本件聲請顯無理由，應予駁回。」"
] |
65dc3b9363199f5a66d7ff5facb841fbb458f44775af9cd4fae84956347b1027
|
確診無法投票怎麼「即時」救濟？
|
https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/1086
|
A為30歲的我國國民，確診COVID-19後收到居家隔離通知書，被要求必須居家隔離5日，居隔第3日恰巧碰到選舉日，中央選舉委員會表示，居隔者須遵照衛生福利部疾病管制署（下稱主管機關）發布的「5＋N防疫措施」
[1]
（下稱防疫措施），不得外出進入投票所
[2]
。這樣的話A勢必無法投票、行使憲法第17條
[3]
所保障的投票權。A可以怎麼救濟？聽說有一種制度叫「提審」，確診者可以利用提審制度解除居隔嗎？
註腳
衛生福利部疾病管制署（2022），《
指揮中心自11月14日起，調整採居家照護之COVID-19非重症確診者隔離/自主健康管理為5+n天
》。
中央選舉委員會（2022），《
中選會請國人配合防疫措施，投票日也勿有干擾、妨害或擾亂投票之行為，以免觸法
》。
中華民國憲法第17條
：「人民有選舉、罷免、創制及複決之權。」
|
一、前言
我國在2022年11月26日舉行九合一大選暨憲法修正案公民複決（下稱大選）。有民間團體表示，中央選舉委員會（下稱中選會）截至11月24日前，仍堅持以「5＋N」的防疫措施，導致確診者因居家隔離而無法在11月26日當天前往戶籍地投票，這種限制恐有違憲之虞
[1]
。對於「確診無法投票」該怎麼辦？本文以「提審」制度為主，切入討論。
二、為什麼選擇提審制度？
於2003年間，我國爆發SARS疫情，政府召回院方人員並封院，以剝奪人身自由的措施控制疫情，引發討論。大法官隨即於司法院釋字第690、708、710號等解釋，說明「非刑事案件」的拘禁雖然和刑事處罰不同，但剝奪非刑事案件當事人的人身自由時，應給予即時司法救濟的保障
[2]
。
防疫措施強迫確診COVID-19的人必須居家隔離5天，是剝奪人民身體自由的拘禁
[3]
，但因為確診者並不是「刑事案件」的當事人，所以是否隔離、隔離多久等問題，並不是由法官決定，而是主管機關逕行決定即可
[4]
。當不涉及刑事案件的確診者對於人身自由被剝奪感到不服時，文獻上依目前的法規與實務見解，認為「最即時」的司法救濟途徑就是「提審」
[5]
。
（一）什麼是提審？（見圖1）
圖1 什麼是提審？
資料來源：陳昱捷 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是提審？
資料來源：陳昱捷 / 繪圖：Yen
憲法第8條第2項後段規定，因為犯罪嫌疑被拘提或逮捕的人，可以自己或由他人向法院聲請，請法院在24小時內向逮捕的機關提審；同條第4項也規定，人民被任何機關非法逮捕、拘禁時，可以要求法院在24小時內介入追究
[6]
。又提審法第1條第1項本文規定，人民被法院以外的任何機關逮捕、拘禁時，本人或他人可以向逮捕、拘禁地的地方法院聲請提審
[7]
。所以如果限制人身自由的決定不是法院作成的，當事人可以向法院聲請「提審」，請法官審查這次的逮捕、拘禁是否合法
[8]
，如果不合法，法院就要立刻釋放被逮捕、拘禁的人
[9]
。
（二）提審的特性：即時性
1. 機關必須24小時內告知提審權利
為何提審是「最即時」的救濟方式？首先，依照提審法第2條第1項規定，人民被逮捕、拘禁時，逮捕、拘禁的機關要即時將逮捕、拘禁的原因、時間、地點，以及可以聲請提審的說明，用書面告知本人及其指定親友；機關的通知最晚「不得超過24小時」
[10]
。
由於居家隔離的效果是讓居隔者只能待在一定的空間當中，不能任意依照自己的意願外出，而屬於提審法的「拘禁
[11]
」，所以這個機關通知規定也適用居家隔離的情形
[12]
，當本案的A因為確診被要求居家隔離時，主管機關要馬上在24小時內，以確診隔離通知書
[13]
的書面告知本人及親人，以利民眾獲知居隔原因、聲請提審的救濟權利。
2. 有提審必要時，法院要在24小時內提審
當人民被居家隔離，而依照提審法第5條第1項本文向法院聲請提審時，受聲請的法院必須在繫屬後的24小時內，向拘禁人民的機關發提審票，並立即通知該機關的直接上級機關
[14]
。讓法院能實際在24小時內「立即」介入人民遭機關拘禁的狀態，審查居家隔離是否合法、要不要釋放被拘禁的人，當法院審查認為人民是被機關違法拘禁的，就要立即裁定釋放被拘禁的人
[15]
，以維護當事人的權利。
提審法即時審理的特性是為了落實憲法第8條第2、3項的規定，人民向法院聲請提審，法院不得拒絕
[16]
，以保障人民的人身自由。
三、A可以嘗試向法院聲請提審
本例中，A因確診COVID-19被迫居家隔離，3日後就要舉行大選，因為提審有即時性的特性，機關、法院都必須在24小時內處理相關流程，所以此時A可以嘗試依照提審法第1條第1項本文向法院聲請提審，儘管我國司法實務目前對於此類案件，多以提審法第8條第1項駁回
[17]
，但仍屬於比較有機會「即時」獲得救濟的管道。必須注意的是，既然提審是對人身自由的「即時」救濟，如果被居隔的人恢復自由之身後才聲請提審，就沒有即時救濟的必要了，法院可以因此駁回聲請
[18]
。
附帶一提，由於居家隔離是衛福部疾管署所做的「行政處分
[19]
」，所以如果要以行政訴訟的方式進行救濟也不是不行，只不過以本案而言，向法院提起撤銷居家隔離處分的訴訟前，還要先向行政機關提起訴願
[20]
，除了多一個程序，訴願和行政訴訟都沒有機關、法院必須在24小時內即時處理的規定。而本案是3日後就要進行大選，若以行政爭訟的方式，恐怕緩不濟急。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="bhlwl" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>參台灣人權促進會（2022），《<a href="https://www.tahr.org.tw/news/3282">中選會罔顧確診者投票權，有違憲疑義 台權會協助確診者向行政法院提起救濟</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="94f1j" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310871">司法院釋字第690號解釋</a>暨理由書：「曾與傳染病病人接觸或疑似被傳染者，於受強制隔離處置時，人身自由即遭受剝奪，為使其受隔離之期間能合理而不過長，仍宜明確規範強制隔離應有合理之最長期限，及決定施行強制隔離處置相關之組織、程序等辦法以資依循，並建立受隔離者或其親屬不服得及時請求法院救濟，……。強制隔離雖拘束人身自由於一定處所，因其乃以保護人民生命安全與身體健康為目的，與刑事處罰之本質不同，且事涉醫療及公共衛生專業，其明確性之審查自得採一般之標準，毋須如刑事處罰拘束人民身體自由之採嚴格審查標準。」<br>
<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310889">司法院釋字第708號解釋</a>：「因遣送所需合理作業期間之暫時收容部分，未賦予受暫時收容人即時之司法救濟；又逾越上開暫時收容期間之收容部分，非由法院審查決定，均有違憲法第八條第一項保障人民身體自由之意旨，……。」<br>
<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310891">司法院釋字第710號解釋</a>：「於因執行遣送所需合理作業期間內之暫時收容部分，未予受暫時收容人即時之司法救濟；於逾越前開暫時收容期間之收容部分，未由法院審查決定，均有違憲法正當法律程序原則，不符憲法第八條保障人身自由之意旨。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6cers" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPBA,111%2c%e8%a1%8c%e6%8f%90%e6%8a%97%2c11%2c20220304%2c1">臺北高等行政法院111年度行提抗字第11號裁定</a>：「抗告人……遭相對人於當日以系爭處分之下命處分，令入系爭宿舍實施居家檢疫之防疫措施，……限制抗告人於居家檢疫之5日又數小時的期間內，必須停留在系爭宿舍內，不得外出，否則即以違反傳染病防治法第58條第1項第4款規定視之，並告知將處以新臺幣（下同）10萬至100萬元罰鍰之制裁……。系爭處分核屬法院以外其他機關即相對人，藉由此等公權力措施，以違反系爭處分命令效力將受罰鍰之制裁的心理上強制，使抗告人不能依其意願離開此受拘束之空間，人身必須在上述非短暫之時間內，受拘束於系爭宿舍之侷限空間內，致其人身向各方移動之自由均受限制，自已達人身自由遭剝奪之程度（司法院釋字第392號解釋理由參照），而屬提審法所稱之『拘禁』無誤。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3bis2" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>參<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310871">司法院釋字第690號解釋</a>理由書：「雖系爭規定並未就強制隔離之期間詳為規定，惟必要處置期間之長短，事涉傳染病之病源、傳染途徑、潛伏期及其傷害之嚴重性，自應由該管主管機關衡酌各種情況，並參酌世界衛生組織（World Health Organization，WHO）之意見而為符合比例原則之決定，……。是對傳染病相關防治措施，自以主管機關較為專業，由專業之主管機關衡酌傳染病疫情之嚴重性及其他各種情況，決定施行必要之強制隔離處置，自較由法院決定能收迅速防治之功。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kiqu7" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>參林明昕（2022），〈檢視COVID-19疫情下我國的提審實務〉，《公法研究》，創刊號，頁72。</cite></li>
<li data-footnote-id="2ot5q" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=8">中華民國憲法第8條</a>第2、4項：「<br>
II 人民因犯罪嫌疑被逮捕拘禁時，其逮捕拘禁機關應將逮捕拘禁原因，以書面告知本人及其本人指定之親友，並至遲於二十四小時內移送該管法院審問。本人或他人亦得聲請該管法院，於二十四小時內向逮捕之機關提審。……<br>
IV 人民遭受任何機關非法逮捕拘禁時，其本人或他人得向法院聲請追究，法院不得拒絕，並應於二十四小時內向逮捕拘禁之機關追究，依法處理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wk029" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=1">提審法第1條</a>第1項：「人民被法院以外之任何機關逮捕、拘禁時，其本人或他人得向逮捕、拘禁地之地方法院聲請提審。但其他法律規定得聲請即時由法院審查者，依其規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m151g" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=8">提審法第8條</a>第1項：「法院審查逮捕、拘禁之合法性，應就逮捕、拘禁之法律依據、原因及程序為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1tcmw" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=9">提審法第9條</a>第1項前段：「法院審查後，認為不應逮捕、拘禁者，應即裁定釋放；……。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=10">提審法第10條</a>第2項後段：「抗告法院……認為抗告有理由者，應以裁定將原裁定撤銷，並即釋放被逮捕、拘禁人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1znc1" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=2">提審法第2條</a>第1項：「人民被逮捕、拘禁時，逮捕、拘禁之機關應即將逮捕、拘禁之原因、時間、地點及得依本法聲請提審之意旨，以書面告知本人及其指定之親友，至遲不得逾二十四小時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w3n91" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPBA,111%2c%e8%a1%8c%e6%8f%90%e6%8a%97%2c1%2c20220121%2c1">臺北高等行政法院111年度行提抗字第1號裁定</a>：「經核系爭處分是法院以外其他機關即相對人，藉由此等公權力措施，以違反系爭處分命令效力將受罰鍰之制裁的心理上強制，使抗告人不能依其意願離開此受拘束的空間，人身必須在上述非短暫的時間內，受拘束於系爭旅館房間的侷限空間內，致其人身向各方移動的自由都受到限制，參照前開說明，自已達人身自由遭剝奪的程度，而屬提審法所稱之『拘禁』無誤。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x3uy6" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDA,109%2c%e8%a1%8c%e6%8f%90%2c2%2c20201203%2c1">臺灣高雄地方法院109年度行提字第2號裁定</a>：「惟查，拘捕機關辯稱被拘禁人等11月27日移送集中檢疫所前，拘捕機關於11月26日開立舉發通知書時均已告知本件違反將採集中檢疫之相關規範，將按相關法規及衛生福利部要求之作業流程開立書面，讓被拘禁人簽名後依程序先報請衛生福利部許可後，再將『嚴重特殊傳染性肺炎集中檢疫通知書及提審權利告知』（即原處分書）在被拘禁人三人送進集中檢疫所前交付渠等等情，業據提出嚴重特殊傳染性肺炎舉發通知填報表，陳述意見書及原處分書為證，可見被告已依提審法第2條之規定，於24小時內以書面告知本人逮捕拘禁之原因、時間地點及得聲請提審之意旨，並無違反提審法第2條之情事。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r815n" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>衛生福利部疾病管制署（2022），《<a href="https://www.cdc.gov.tw/File/Get/81NeAPvWyKdQ4cwOvR8lVQ">嚴重特殊傳染性肺炎指定處所隔離通知書及提審權利告知</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4rcoh" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=5">提審法第5條</a>第1項本文：「受聲請法院，於繫屬後二十四小時內，應向逮捕、拘禁之機關發提審票，並即通知該機關之直接上級機關。」</cite></li>
<li data-footnote-id="meg5w" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=9">提審法第9條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="0rc0r" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=8">中華民國憲法第8條</a>第2、3項：「<br>
II 人民因犯罪嫌疑被逮捕拘禁時，其逮捕拘禁機關應將逮捕拘禁原因，以書面告知本人及其本人指定之親友，並至遲於二十四小時內移送該管法院審問。本人或他人亦得聲請該管法院，於二十四小時內向逮捕之機關提審。<br>
III 法院對於前項聲請，不得拒絕，並不得先令逮捕拘禁之機關查覆。逮捕拘禁之機關，對於法院之提審，不得拒絕或遲延。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9voq3" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>參林明昕，前註5，頁72。</cite></li>
<li data-footnote-id="99rk0" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010008&flno=5">提審法第5條</a>第1項第3款：「受聲請法院，於繫屬後二十四小時內，應向逮捕、拘禁之機關發提審票，並即通知該機關之直接上級機關。但有下列情形之一者，得以裁定駁回之：……三、被逮捕、拘禁人已回復自由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p9dam" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030055&flno=92">行政程序法第92條</a>第1項：「本法所稱行政處分，係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="juc37" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=a0030154&flno=4">行政訴訟法第4條</a>第1項：「人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾三個月不為決定，或延長訴願決定期間逾二個月不為決定者，得向行政法院提起撤銷訴訟。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=1">訴願法第1條</a>第1項：「人民對於中央或地方機關之行政處分，認為違法或不當，致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。但法律另有規定者，從其規定。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"參台灣人權促進會（2022），《\n中選會罔顧確診者投票權，有違憲疑義 台權會協助確診者向行政法院提起救濟\n》。",
"司法院釋字第690號解釋\n暨理由書：「曾與傳染病病人接觸或疑似被傳染者，於受強制隔離處置時，人身自由即遭受剝奪，為使其受隔離之期間能合理而不過長，仍宜明確規範強制隔離應有合理之最長期限，及決定施行強制隔離處置相關之組織、程序等辦法以資依循，並建立受隔離者或其親屬不服得及時請求法院救濟，……。強制隔離雖拘束人身自由於一定處所，因其乃以保護人民生命安全與身體健康為目的，與刑事處罰之本質不同，且事涉醫療及公共衛生專業，其明確性之審查自得採一般之標準，毋須如刑事處罰拘束人民身體自由之採嚴格審查標準。」\n\n\t\n司法院釋字第708號解釋\n：「因遣送所需合理作業期間之暫時收容部分，未賦予受暫時收容人即時之司法救濟；又逾越上開暫時收容期間之收容部分，非由法院審查決定，均有違憲法第八條第一項保障人民身體自由之意旨，……。」\n\n\t\n司法院釋字第710號解釋\n：「於因執行遣送所需合理作業期間內之暫時收容部分，未予受暫時收容人即時之司法救濟；於逾越前開暫時收容期間之收容部分，未由法院審查決定，均有違憲法正當法律程序原則，不符憲法第八條保障人身自由之意旨。」",
"臺北高等行政法院111年度行提抗字第11號裁定\n：「抗告人……遭相對人於當日以系爭處分之下命處分，令入系爭宿舍實施居家檢疫之防疫措施，……限制抗告人於居家檢疫之5日又數小時的期間內，必須停留在系爭宿舍內，不得外出，否則即以違反傳染病防治法第58條第1項第4款規定視之，並告知將處以新臺幣（下同）10萬至100萬元罰鍰之制裁……。系爭處分核屬法院以外其他機關即相對人，藉由此等公權力措施，以違反系爭處分命令效力將受罰鍰之制裁的心理上強制，使抗告人不能依其意願離開此受拘束之空間，人身必須在上述非短暫之時間內，受拘束於系爭宿舍之侷限空間內，致其人身向各方移動之自由均受限制，自已達人身自由遭剝奪之程度（司法院釋字第392號解釋理由參照），而屬提審法所稱之『拘禁』無誤。」",
"參\n司法院釋字第690號解釋\n理由書：「雖系爭規定並未就強制隔離之期間詳為規定，惟必要處置期間之長短，事涉傳染病之病源、傳染途徑、潛伏期及其傷害之嚴重性，自應由該管主管機關衡酌各種情況，並參酌世界衛生組織（World Health Organization，WHO）之意見而為符合比例原則之決定，……。是對傳染病相關防治措施，自以主管機關較為專業，由專業之主管機關衡酌傳染病疫情之嚴重性及其他各種情況，決定施行必要之強制隔離處置，自較由法院決定能收迅速防治之功。」",
"參林明昕（2022），〈檢視COVID-19疫情下我國的提審實務〉，《公法研究》，創刊號，頁72。",
"中華民國憲法第8條\n第2、4項：「\n\n\tII 人民因犯罪嫌疑被逮捕拘禁時，其逮捕拘禁機關應將逮捕拘禁原因，以書面告知本人及其本人指定之親友，並至遲於二十四小時內移送該管法院審問。本人或他人亦得聲請該管法院，於二十四小時內向逮捕之機關提審。……\n\n\tIV 人民遭受任何機關非法逮捕拘禁時，其本人或他人得向法院聲請追究，法院不得拒絕，並應於二十四小時內向逮捕拘禁之機關追究，依法處理。」",
"提審法第1條\n第1項：「人民被法院以外之任何機關逮捕、拘禁時，其本人或他人得向逮捕、拘禁地之地方法院聲請提審。但其他法律規定得聲請即時由法院審查者，依其規定。」",
"提審法第8條\n第1項：「法院審查逮捕、拘禁之合法性，應就逮捕、拘禁之法律依據、原因及程序為之。」",
"提審法第9條\n第1項前段：「法院審查後，認為不應逮捕、拘禁者，應即裁定釋放；……。」\n\n\t\n提審法第10條\n第2項後段：「抗告法院……認為抗告有理由者，應以裁定將原裁定撤銷，並即釋放被逮捕、拘禁人。」",
"提審法第2條\n第1項：「人民被逮捕、拘禁時，逮捕、拘禁之機關應即將逮捕、拘禁之原因、時間、地點及得依本法聲請提審之意旨，以書面告知本人及其指定之親友，至遲不得逾二十四小時。」",
"臺北高等行政法院111年度行提抗字第1號裁定\n：「經核系爭處分是法院以外其他機關即相對人，藉由此等公權力措施，以違反系爭處分命令效力將受罰鍰之制裁的心理上強制，使抗告人不能依其意願離開此受拘束的空間，人身必須在上述非短暫的時間內，受拘束於系爭旅館房間的侷限空間內，致其人身向各方移動的自由都受到限制，參照前開說明，自已達人身自由遭剝奪的程度，而屬提審法所稱之『拘禁』無誤。」",
"參考\n臺灣高雄地方法院109年度行提字第2號裁定\n：「惟查，拘捕機關辯稱被拘禁人等11月27日移送集中檢疫所前，拘捕機關於11月26日開立舉發通知書時均已告知本件違反將採集中檢疫之相關規範，將按相關法規及衛生福利部要求之作業流程開立書面，讓被拘禁人簽名後依程序先報請衛生福利部許可後，再將『嚴重特殊傳染性肺炎集中檢疫通知書及提審權利告知』（即原處分書）在被拘禁人三人送進集中檢疫所前交付渠等等情，業據提出嚴重特殊傳染性肺炎舉發通知填報表，陳述意見書及原處分書為證，可見被告已依提審法第2條之規定，於24小時內以書面告知本人逮捕拘禁之原因、時間地點及得聲請提審之意旨，並無違反提審法第2條之情事。」",
"衛生福利部疾病管制署（2022），《\n嚴重特殊傳染性肺炎指定處所隔離通知書及提審權利告知\n》。",
"提審法第5條\n第1項本文：「受聲請法院，於繫屬後二十四小時內，應向逮捕、拘禁之機關發提審票，並即通知該機關之直接上級機關。」",
"提審法第9條\n第1項。",
"中華民國憲法第8條\n第2、3項：「\n\n\tII 人民因犯罪嫌疑被逮捕拘禁時，其逮捕拘禁機關應將逮捕拘禁原因，以書面告知本人及其本人指定之親友，並至遲於二十四小時內移送該管法院審問。本人或他人亦得聲請該管法院，於二十四小時內向逮捕之機關提審。\n\n\tIII 法院對於前項聲請，不得拒絕，並不得先令逮捕拘禁之機關查覆。逮捕拘禁之機關，對於法院之提審，不得拒絕或遲延。」",
"參林明昕，前註5，頁72。",
"提審法第5條\n第1項第3款：「受聲請法院，於繫屬後二十四小時內，應向逮捕、拘禁之機關發提審票，並即通知該機關之直接上級機關。但有下列情形之一者，得以裁定駁回之：……三、被逮捕、拘禁人已回復自由。」",
"行政程序法第92條\n第1項：「本法所稱行政處分，係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。」",
"行政訴訟法第4條\n第1項：「人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾三個月不為決定，或延長訴願決定期間逾二個月不為決定者，得向行政法院提起撤銷訴訟。」\n\n\t\n訴願法第1條\n第1項：「人民對於中央或地方機關之行政處分，認為違法或不當，致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。但法律另有規定者，從其規定。」"
] |
0352e6dde6d35095aed588a87c4a0665f4c8c2edbf5d55419d938fb2c8c5fc1a
|
購買屋主和地主不是同一人的房子，土地會被收回導致拆屋還地嗎？賣房子時原屋主什麼時候要通知地主？
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/736
|
A看中一間出售中的漂亮透天別墅，但屋主B卻告訴A房子的基地不是他的，是地主C的，B跟C承租基地蓋房子，長年繳納租金給C。
如果A要跟B買下這間房子，地主C可以說沒有租基地給A，要求拆掉房子、收回基地嗎？
A又聽說地主可以主張「優先承購權」，必須通知地主C房子的買賣條件，讓他決定要不要先用同樣的條件買，地主C不買A才可以買。是什麼時候必須通知地主C呢？屋主一開始開出條件就要通知，還是要等買賣雙方最後談判的條件確定，才通知地主？
|
通常在買賣房子時，買家遇到的房屋所有權人（以下稱原屋主）和房屋坐落的基地所有權人（以下稱地主）會是同一人；然而，因為房子和土地的所有權是各自獨自存在的權利，原則上可以由不同人擁有，所以，如果遇到原屋主沒有基地的所有權，而是向地主承租基地時，買家可能就會有案例中的疑問，以下逐一說明。（見圖1）
圖1 購買「屋主和地主不是同一人」的房子，會被拆掉嗎？
資料來源：陳琦姸 / 繪圖：Yen
圖1 購買「屋主和地主不是同一人」的房子，會被拆掉嗎？
資料來源：陳琦姸 / 繪圖：Yen
一、地主不可以主張屋主換人就要拆掉房子、收回基地
（一）換屋主，原本的基地租賃契約還會存在嗎？
基地租賃關係存在於原屋主與地主之間，地主跟新屋主（也就是法律上的「房屋受讓人」）之間沒有簽租約，那地主可以主張跟新屋主沒有簽基地租約，要求拆掉房屋、返還土地嗎？
答案是，地主的主張在法律上是沒有理由的。依民法第426條之1，租土地蓋房子後，如果原屋主把房子的所有權移轉給新屋主，原屋主和地主之間的基地租賃關係，對於新屋主也會繼續存在
[1]
。地主不可以主張屋主換人，跟新屋主之間沒有簽租約為理由，進而要求新屋主拆屋還地。
民法之所以規定原本的基地租賃契約，對於新屋主繼續存在的目的，是希望地盡其用儘量讓房屋繼續存在，畢竟房屋不可能離開基地單獨存在，為了追求經濟利益和財產的利用流通，避免每次移轉房屋所有權，新屋主都面臨房子可能被拆的問題。
（二）換屋主，會構成轉租基地導致地主收回基地嗎？
附帶一提，有些厲害的讀者會注意到，就算民法有保障新屋主，但地主可以另外依照土地法第103條第3款規定
[2]
，主張原屋主承租基地後，賣屋、移轉租賃權是「轉租基地」的行為，以此收回基地並要求新屋主拆屋還地嗎？也就是說，房屋移轉所有權後，因為房屋就在基地上，基地租賃關係也不得不從原屋主移轉到新屋主身上，那這樣算是轉租基地嗎？
實務認為，除非當初租賃契約雙方有特別約定，例如不可以轉讓基地上的房屋等，不然可以推定基地租約約定當時，出租基地的地主就已經同意租賃權可以隨著房屋移轉而移轉；而房屋移轉導致租賃權移轉的情形，跟單純只將基地轉租的情形不一樣，出租基地的地主不可以主張依照土地法第103條第3款，對新屋主（即房屋的受讓人）主張收回基地
[3]
。
二、優先承購權條件的通知時點
優先承購權，是指擁有用相同的條件（包括價格、付款方式等）優先購買的權利
[4]
。在房屋所有權人出售房屋的情形，基地所有權人依法擁有房屋的優先承購權
[5]
，也就是說，原屋主必須將房屋出售的條件通知地主。
至於原屋主什麼時候要通知地主呢？或者說，出賣房屋的原屋主通知地主的買賣條件，是一開始的開價，還是買賣雙方多次折衝後的最終條件？依實務見解，是指買賣雙方都同意的條件，而不是賣方單方面提出的條件
[6]
；而且出售的條件如果有變更的話，要再次通知地主
[7]
。所以原屋主要通知地主的條件，是買賣雙方最後同意的條件，而不是原屋主一開始出售所開出的條件。
三、小結
案例中，買家A跟原屋主B買房子並受讓房屋的所有權，B與地主C的基地租賃關係也會依法對A繼續存在，地主C主張他並沒有租基地給A，因此要求拆掉房子、收回基地是沒有理由的。
其次，因為地主C擁有房屋的優先承買權，因此A、B買賣房屋時，必須將雙方最終談妥的買賣條件通知C。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="cg151" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=426-1">民法第426條之1</a>：「租用基地建築房屋，承租人房屋所有權移轉時，其基地租賃契約，對於房屋受讓人，仍繼續存在。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cpoma" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0060001&flno=103">土地法第103條</a>第3款：「租用建築房屋之基地，非因左列情形之一，出租人不得收回。……三、承租人轉租基地於他人時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xzmfj" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c86%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2749%2c001">最高法院86年度台上字第2749號民事判決</a>裁判要旨：「按租地建築房屋，除當事人有禁止轉讓房屋之特約外，應推定出租人於立約時，即已同意租賃權得隨建築物而移轉於他人。……倘被上訴人當初與林某訂立基地租約時，並無禁止房屋轉讓之特約，租賃權已隨房屋而移轉於潘某，雖潘某將房屋交由上訴人王某使用，並將房屋納稅義務人變更為王某名義，但此與將基地轉租於他人之情形有別，原審認被上訴人得依土地法第一百零三條第三款規定收回基地，顯有未合。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,89%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1776%2c20000804">最高法院89年度台上字第1776號民事判決</a>：「惟按租地建屋之契約如無相反之特約，自可推定出租人於立約時即已同意租賃權得隨房屋而為移轉，故承租人將房屋所有權讓與第三人時，應認其對於基地承租人仍有租賃關係存在，所謂相反之特約，係指禁止轉讓基地上所建房屋之特約而言（最高法院四十八年台上字第二二七號判例參照）。」</cite></li>
<li data-footnote-id="choao" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>關於優先承購權的定義及要件等，可以進一步參閱：張博洋（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/430">優先承購權（一）──簡介及土地法第104條</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="6n9xt" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0060001&flno=104">土地法第104條</a>第1項：「基地出賣時，地上權人、典權人或承租人有依同樣條件優先購買之權。房屋出賣時，基地所有權人有依同樣條件優先購買之權。其順序以登記之先後定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y14r7" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://www.land.moi.gov.tw/law/explainlist/105?Lid=143&pagenum=4">行政院台內字第6098號令</a>（1970/7/8）：「土地法104條第1項後段『同樣條件』，乃指房屋所有權人與他人所訂契約條件或他人承諾之條件而言，非僅房屋所有權人一方所提之條件。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jex8a" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://www.land.moi.gov.tw/law/explainlist/105?Lid=143&pagenum=4">行政院台內字第2268號令</a>（1968/3/25）：「承租基地上之房屋出賣時，如其出售條件有所變更，仍應依土地法第104條規定通知基地所有權人。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第426條之1\n：「租用基地建築房屋，承租人房屋所有權移轉時，其基地租賃契約，對於房屋受讓人，仍繼續存在。」",
"土地法第103條\n第3款：「租用建築房屋之基地，非因左列情形之一，出租人不得收回。……三、承租人轉租基地於他人時。」",
"最高法院86年度台上字第2749號民事判決\n裁判要旨：「按租地建築房屋，除當事人有禁止轉讓房屋之特約外，應推定出租人於立約時，即已同意租賃權得隨建築物而移轉於他人。……倘被上訴人當初與林某訂立基地租約時，並無禁止房屋轉讓之特約，租賃權已隨房屋而移轉於潘某，雖潘某將房屋交由上訴人王某使用，並將房屋納稅義務人變更為王某名義，但此與將基地轉租於他人之情形有別，原審認被上訴人得依土地法第一百零三條第三款規定收回基地，顯有未合。」\n\n\t\n最高法院89年度台上字第1776號民事判決\n：「惟按租地建屋之契約如無相反之特約，自可推定出租人於立約時即已同意租賃權得隨房屋而為移轉，故承租人將房屋所有權讓與第三人時，應認其對於基地承租人仍有租賃關係存在，所謂相反之特約，係指禁止轉讓基地上所建房屋之特約而言（最高法院四十八年台上字第二二七號判例參照）。」",
"關於優先承購權的定義及要件等，可以進一步參閱：張博洋（2019），《\n優先承購權（一）──簡介及土地法第104條\n》。",
"土地法第104條\n第1項：「基地出賣時，地上權人、典權人或承租人有依同樣條件優先購買之權。房屋出賣時，基地所有權人有依同樣條件優先購買之權。其順序以登記之先後定之。」",
"行政院台內字第6098號令\n（1970/7/8）：「土地法104條第1項後段『同樣條件』，乃指房屋所有權人與他人所訂契約條件或他人承諾之條件而言，非僅房屋所有權人一方所提之條件。」",
"行政院台內字第2268號令\n（1968/3/25）：「承租基地上之房屋出賣時，如其出售條件有所變更，仍應依土地法第104條規定通知基地所有權人。」"
] |
0eb3041e4214ac81ef21e60ad0b05002d15cdaddbb820549a316426a83afd6a0
|
聘僱非法外籍勞工應負什麼責任？工作許可已失效的外籍勞工，自願來幫忙，我會觸犯什麼法律規定嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/250
|
來台從事看護工作，但工作許可已到期失效之越南籍外勞A，常至同為越南籍B合法經營之牛肉麵店用餐，因此與B熟識成為朋友，但並無任何僱傭關係，B對A乃非法外勞之事實亦不知悉。某日，B一如往常於麵店工作，A亦來店用餐，A當時係基於一般朋友間之情誼，主動協助B招呼客人，B因工作忙碌無暇理會亦不以為意。豈知事後B竟遭內政部移民署專勤隊通知前往製作調查筆錄及陳述意見，並遭市政府開了張新臺幣15萬元之罰單，B深感莫名其妙，並認為政府在搶錢。
|
圖1 聘請外籍勞工要注意！
資料來源：楊志凱、
余靜玟
/ 繪圖：Yen
圖1 聘請外籍勞工要注意！
資料來源：楊志凱、
余靜玟
/ 繪圖：Yen
一、非法容留、聘僱非法外籍勞工的法律效果（見圖1）
（一）法律規範
要先判斷當事人與非法外籍勞工是否構成聘僱關係，若不構成聘僱關係，依據就業服務法第44條
[1]
、第63條
[2]
，「任何人不得非法容留外國人從事工作。」違反者將面臨罰鍰，甚至罰金。這裡的「非法容留」，即容留（收留）外國人於某處所，為其從事勞務提供或工作事實的行為。所以不論與外籍勞工是否有對價的聘僱關係存在，只要未依據就業服務法及相關法令規定向主管機關申請許可，仍屬非法容留外籍勞工之行為。
若兩者間具聘僱關係，則為就業服務法第57條第1款
[3]
之「聘僱未經許可、許可失效或他人所申請聘僱之外國人。」所規範，法律效果除了與非法容留相同處以罰鍰，還應廢止雇主招募許可及聘僱許可的一部或全部
[4]
。
（二）行政函釋
實務上對有無聘僱關係，認為應依客觀具體事實認定。如果該外籍勞工確實有提供勞務，而當事人對該外籍勞工有指揮監督關係，或有勞務報酬的約定，就可以認定聘僱關係存在
[5]
。而所謂「工作」是指：「外國人有勞務提供或工作之事實，即令無償亦屬工作
[6]
。」
二、店家容任、未制止非法外籍勞工的無償幫助，同樣觸法
由於就業服務法第44條已明文禁止任何人非法容留外國人從事工作，因此縱使店家與非法外籍勞工並無任何聘雇關係、有償行為存在，一旦客觀上非法外籍勞工有提供任何勞務，或為店家工作之事實，不論任何理由（例如：基於鄉親或友情）店家都將依就業服務法第63條遭受高額行政罰鍰之處罰，5年內如再犯，更將升級為刑事責任，將可處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣120萬元以下罰金
[7]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="a9fip" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=44">就業服務法第44條</a>：「任何人不得非法容留外國人從事工作。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g22ao" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=63">就業服務法第63條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="0iqnr" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=57">就業服務法第57條</a>第1款。</cite></li>
<li data-footnote-id="5u9ep" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=72">就業服務法第72條</a>第2款。</cite></li>
<li data-footnote-id="90b6t" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/PrintFLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N1=%E5%8B%9E%E8%81%B7%E5%A4%96&N2=0910205655&sdate=20020911&edate=99991231&cnt=1&now=1&lnabndn=1&recordno=1">勞委會 91年9月11日勞職外字第0910205655令釋</a>內容參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="ehbhs" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/PrintFLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N1=%E5%8B%9E%E8%81%B7%E5%A4%96&N2=0950502128&sdate=20020911&edate=99991231&cnt=1&now=1&lnabndn=1&recordno=1">勞委會95年2月3日勞職外字第0950502128號函釋</a>內容參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="jnbog" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=63">就業服務法第63條</a>第1項後段參照。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"就業服務法第44條\n：「任何人不得非法容留外國人從事工作。」",
"就業服務法第63條\n。",
"就業服務法第57條\n第1款。",
"就業服務法第72條\n第2款。",
"勞委會 91年9月11日勞職外字第0910205655令釋\n內容參照。",
"勞委會95年2月3日勞職外字第0950502128號函釋\n內容參照。",
"就業服務法第63條\n第1項後段參照。"
] |
df3dbf1aa142895725e51de7e987d01f7ebfb8132b60b4789dcaf7122945c1c1
|
簡介聘僱外籍勞工方式：透過仲介或直接聘僱
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/313
| null |
在臺灣請外籍勞工，依照就業服務法，有兩種方式：透過仲介或是直接聘僱。（見圖1）
圖1 聘請外籍勞工要注意！
資料來源：余靜玟、
楊志凱
/ 繪圖：Yen
圖1 聘請外籍勞工要注意！
資料來源：余靜玟、
楊志凱
/ 繪圖：Yen
一、透過仲介聘請外籍勞工
依就業服務法第35條
[1]
第1項第1款，私立就業服務機構（即仲介公司）得經營人力仲介業務。同法第6條
[2]
第3項第6款規定，仲介公司的許可、停業及廢止許可由主管機關（在中央為勞動部，在直轄市為直轄市政府，在縣市為縣市政府）掌理。
雇主可以委任政府立案的合法仲介，協助處理聘僱外籍勞工的相關事項。
仲介的收費標準
[3]
，依照勞動部所訂定的「私立就業服務機構收費項目及金額標準
[4]
」，對仲介向外籍勞工或雇主收取的登記費、介紹費、職業心理測驗費、就業諮詢費與服務費設有上限。
二、透過各縣市所設立之直接聘僱中心聘請外籍勞工
近幾年政府開始推廣使雇主得自行聘僱外籍勞工，在各縣市設立直接聘僱聯合服務中心（直聘中心），希望透過以單一窗口提供輔導的方式，讓雇主和外籍勞工能透過一個統一的平臺媒合合適之工作機會與人選
[5]
。
然因聘僱外籍勞工之手續繁雜，對於聘僱外籍勞工有需求的雇主亦多半無時間精力，自行處理並持續更新相關之行政要求
[6]
，故實際上，政府所設立之直聘中心相較仲介公司，業務量較低。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="hyh7r" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=35">就業服務法35條</a>第1項：「私立就業服務機構得經營下列就業服務業務：一、職業介紹或人力仲介業務。二、接受委任招募員工。三、協助國民釐定生涯發展計畫之就業諮詢或職業心理測驗。四、其他經中央主管機關指定之就業服務事項。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tlh29" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=6">就業服務法6條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="dnr54" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=35">就業服務法第35條</a>第2項：「私立就業服務機構經營前項就業服務業務得收取費用；其收費項目及金額，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qmuxr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=N0090028">私立就業服務機構收費項目及金額標準</a>」，此法規命令的法律依據，是就業服務法第35條第2項。</cite></li>
<li data-footnote-id="vdtf9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>詳細可參考勞動部勞動力發展署的<a href="https://dhsc.wda.gov.tw/?md=index&cl=index&at=aboutus">直聘中心網站</a>說明。</cite></li>
<li data-footnote-id="qmke5" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>例如：直至2017年起改成續聘制度前，早期外籍勞工在臺工作滿三年即需離境，若要再回來工作，即必須再走一遍跑文件、送體檢等之流程，處理此些事項所須之時間、精力成本頗高。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"就業服務法35條\n第1項：「私立就業服務機構得經營下列就業服務業務：一、職業介紹或人力仲介業務。二、接受委任招募員工。三、協助國民釐定生涯發展計畫之就業諮詢或職業心理測驗。四、其他經中央主管機關指定之就業服務事項。」",
"就業服務法6條\n。",
"就業服務法第35條\n第2項：「私立就業服務機構經營前項就業服務業務得收取費用；其收費項目及金額，由中央主管機關定之。」",
"「\n私立就業服務機構收費項目及金額標準\n」，此法規命令的法律依據，是就業服務法第35條第2項。",
"詳細可參考勞動部勞動力發展署的\n直聘中心網站\n說明。",
"例如：直至2017年起改成續聘制度前，早期外籍勞工在臺工作滿三年即需離境，若要再回來工作，即必須再走一遍跑文件、送體檢等之流程，處理此些事項所須之時間、精力成本頗高。"
] |
09cf85b53fe8d135030a913803b78e6446db4cdc624b3094f522ade10d16a3e4
|
與兒童與少年從事性交易，違反的法律有哪些？
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/177
|
A和B是合作伙伴，由A替7歲以上未滿18歲B尋找有意買春的客人，並且由A負責開車，將B送至客人指定地點進行性交易，然後A和B再對所得金錢拆帳。
一日，A接洽到C有意進行性交易，於是由A開車載送C至套房與B進行性交易完成。
|
因為B為7歲以上未滿18歲，本案同時涉及多個法律，基於特別法優於普通法的原則，而應該優先適用兒童及少年性剝削防制條例。
「兒童及少年性交易防制條例」在2015年2月4日修正，將名稱改成為「兒童及少年性剝削防制條例」，全文共55條，並且於2018年7月1日起完全生效
[1]
。
處罰「與未成年人性交易」，目的是避免在性交易過程中，對於未成年人產生的不良影響，和對於未成年人的侵害，因此用刑法的特別法作為保障方式，對於與未成年性交易的人處以與刑法不同的處罰。
本案B（性工作者）的年紀會決定C（嫖客）所觸犯的法律。（見圖1）
圖1 與兒童、少年性交易，會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
圖1 與兒童、少年性交易，會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
一、B為7歲以上未滿16歲。
兒童及少年性剝削防制條例第31條第1項
[2]
規定，依刑法之規定處罰。就是刑法第227條
[3]
與未成年人為性交猥褻罪。
二、B滿16歲但未滿18歲。
雖然刑法第227條對與年滿16歲之人發生性交猥褻者已經不處罰，但是為了避免未成年人在性交易過程中淪為被剝削的受害者，兒童及少年性剝削防制條例將所有成年人與未成年人的性交易
[4]
視為性剝削，依照兒童及少年性剝削防制條例第31條第2項
[5]
，C將會面臨3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
案例中，負責媒介（仲介）和載送的A，屬於兒童及少年性剝削防制條例第32條第1項
[6]
中的「媒介、協助使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為者」，面臨了1年以上7年以下有期徒刑，並且可以同時處以新臺幣300萬元以下罰金。因為A和B有所得拆帳的協議，而會進一步成立同法條文第2項的「意圖營利媒介性剝削」，處罰將加重：3年以上10年以下有期徒刑，同時處以新臺幣500萬罰金
[7]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="589ce" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>在中間有進行部分條文的修法，因此部分條文生效時間不一。</cite></li>
<li data-footnote-id="vzxun" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0050023&FLNO=31">兒童及少年性剝削防制條例第31條</a>第1項：「與未滿十六歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，依刑法之規定處罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f2j1m" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=227">中華民國刑法第227條</a>：「<br>
I 對於未滿十四歲之男女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。<br>
II 對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。<br>
III 對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處七年以下有期徒刑。<br>
IV 對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑。<br>
V 第一項、第三項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bze8m" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>詳見本系列文章：王育章（2023），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/gender/175">介紹性交易</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="cvwqy" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0050023&FLNO=31">兒童及少年性剝削防制條例第31條</a>第2項：「十八歲以上之人與十六歲以上未滿十八歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3meza" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0050023&FLNO=32">兒童及少年性剝削防制條例第32條</a>第1項：「引誘、容留、招募、媒介、協助或以他法，使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="po6oj" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0050023&FLNO=32">兒童及少年性剝削防制條例第32條</a>第2項：「意圖營利而犯前項之罪者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"在中間有進行部分條文的修法，因此部分條文生效時間不一。",
"兒童及少年性剝削防制條例第31條\n第1項：「與未滿十六歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，依刑法之規定處罰之。」",
"中華民國刑法第227條\n：「\n\n\tI 對於未滿十四歲之男女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。\n\n\tII 對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。\n\n\tIII 對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處七年以下有期徒刑。\n\n\tIV 對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑。\n\n\tV 第一項、第三項之未遂犯罰之。」",
"詳見本系列文章：王育章（2023），《\n介紹性交易\n》。",
"兒童及少年性剝削防制條例第31條\n第2項：「十八歲以上之人與十六歲以上未滿十八歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。」",
"兒童及少年性剝削防制條例第32條\n第1項：「引誘、容留、招募、媒介、協助或以他法，使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。」",
"兒童及少年性剝削防制條例第32條\n第2項：「意圖營利而犯前項之罪者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」"
] |
447bc95b9f6f43b4a2723288947c97ece49b5c5d92e4b1ded3a9a6a764d539fa
|
什麼是獨立董事？和外部董事哪裡不一樣？
|
https://www.legis-pedia.com/article/company-enterprise-organization/1083
| null |
董事，是由一家公司的股東們選出組成董事會
[1]
，負責執行或監督公司業務的一群人
[2]
，此外還需定期向股東們報告或就特別事項取得股東會許可
[3]
。
一、什麼是「獨立董事」？
爲了進一步強化董事會監督公司的效能，主管機關參考各國實務與立法例，自2005年底起陸續三讀通過相關法規
[4]
，正式引進獨立董事制度。獨立董事的設置條件和應具備資格如下：
（一）每間公司都要有獨立董事嗎？要有幾人？
儘管主管機關認定應該設置獨立董事的公司範圍逐年擴張，但法律並沒有要求每間公司都要設獨立董事
[5]
，尤其多數未於股票市場掛牌上市的中小型企業是不用設置獨立董事的。
目前只要求實收資本額和獲利能力有一定規模以上的上市櫃、或已登錄興櫃、或經營特定業務的公司要設獨立董事，依據金管會2018年公告的最新函釋
[6]
，已依證券交易法發行股票的金融控股公司、銀行、票券金融公司、保險公司、證券投資信託事業、綜合證券商及上市（櫃）期貨商，還有不屬於金融業的所有上市（櫃）、興櫃公司，才必須設置獨立董事；人數不得少於2人，且不得少於董事席次的1／5，並要明訂在公司章程中。如果依法應設置獨立董事卻沒有合法設置，公司可能面臨最高新臺幣480萬元的罰鍰，且如果沒有在主管機關限定期限內改善，還可能受到按次累罰
[7]
。
（二）誰可以當獨立董事？
並不是任何人都可以擔任獨立董事，獨立董事應具備的資格，要從「專業性」與「獨立性」兩層面來看
[8]
：（見圖1）
圖1 誰可以當獨立董事？
資料來源：于恩庭 / 繪圖：Yen
圖1 誰可以當獨立董事？
資料來源：于恩庭 / 繪圖：Yen
1. 專業性
[9]
獨立董事應具備以下任一種專業條件，並具有5年工作經驗：
（1）特定領域大專講師以上
包括商務、法務、財務、會計，或公司業務所需相關科系的公私立大專院校講師以上人員。
（2）通過國考的特定專門技術人員
包括法官、檢察官、律師、會計師，或其他與公司業務所需，經國家考試及格領有證書的專門職業及技術人員。
（3）具有商務、法務、財務、會計或公司業務所需的工作經驗。
2. 獨立性
獨立董事在執行公司業務範圍內應該保持獨立性，不可與公司有直接或間接的利害關係。具體來說，是在選任前2年以及任職期間內，不可以有公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第3條第1項列舉的任一項身分或情事
[10]
，例如：
（1）不可是公司或關係企業的受僱員工、董事或監察人，也不可以是前述人員的配偶、近親親屬等；
（2）本人、配偶、未成年子女等不可以持有公司已發行股份總數超過1％、也不可以是持股前10名的自然人股東；
（3）不可在與公司關係緊密的家族公司或特定公司擔任職位，或持股占一定比例；
（4）不可曾為公司及關係企業提供審計服務，或收取一定金額以上的報酬而提供專業服務。
3. 其他禁止擔任獨立董事的原因
即使具有專業性和獨立性，如果有以下法律規定的情事，仍禁止擔任獨立董事
[11]
：
（1）有公司法第30條任一款規範的情形
[12]
，例如曾受貪污罪有罪判決尚未執行完畢、破產宣告後尚未復權等；
（2）以政府、法人股東身分，或以政府、法人股東代表人的身分當選獨立董事。
二、我國法律目前沒有「外部董事」
外部董事顧名思義，就是公司「外部」的董事。美國公司法中，依董事是否兼任公司職位，區分「內部」（有兼任）與「外部」（無兼任）董事。內部董事負責執行公司業務；外部董事則負責監督公司經營
[13]
。
我國公司法實務上，在主管機關尚未頒布獨立董事資格標準的規範前，因國內企業大多為家族色彩濃厚的中小型企業，董事會成員多半由位居公司要職或家族親近的人士擔任，為了平衡各方利益，主管機關曾於個案公司申請上市時，要求公司增聘「與原董事會成員無關係者」擔任董事，稱為「外部董事」
[14]
。但這只是過去的個案，外部董事的概念並未正式納入我國立法規範，且外部性的定義在我國也沒有明確一致的準則。在相關法規明定「獨立董事」的資格、設置條件之後，現行法律上已不再使用「外部董事」這個詞。
三、獨立董事和外部董事的不同
從法條規範對獨立董事的限制條件可以發現：獨立董事除了需具有一定專業程度，從自身到近親的持股比例、職務範圍與職掌、或是與公司本身、公司緊密合作對象的遠近利益關係……等，都須納入考量，以確保一定程度的獨立判斷能力，發揮中立監督公司運行的效能。此外更需依法定程序提名、選任
[15]
，以確保資格條件經過公司董事會審查與股東會票選。
綜合比較以上法規關於獨立董事的種種內容，外部董事只是過去在個案中符合未兼任公司職務、或與原董事會成員無關的外部人士就可以擔任，這種較寬鬆條件與獨立董事的資格條件大不相同。尤其是在確保不因個人相關利益而動搖的獨立性條件方面，更可以看出獨立董事嚴格的限制。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="wksy4" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=192">公司法192條</a>第1項：「公司董事會，設置董事不得少於三人，由股東會就有行為能力之人選任之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7k3zn" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=202">公司法第202條</a>：「公司業務之執行，除本法或章程規定應由股東會決議之事項外，均應由董事會決議行之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y3fm4" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=209">公司法第209條</a>第1項：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容並取得其許可。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n53ih" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://www.president.gov.tw/Page/294/45873">總統華總一義字第10700042151號令</a>（2018/4/25）：「茲修正<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=14-2">證券交易法第十四條之二</a>及<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=178">第一百七十八條</a>條文，公布之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="29c8y" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=14-2">證券交易法第14條之2</a>第1項：「已依本法發行股票之公司，得依章程規定設置獨立董事。但主管機關應視公司規模、股東結構、業務性質及其他必要情況，要求其設置獨立董事，人數不得少於二人，且不得少於董事席次五分之一。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wkhkq" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=128&parentpath=0,3&mcustomize=lawnew_view.jsp&dataserno=201812190001&dtable=NewsLaw">金管證發字第1070345233號令</a>（2018/12/19）：「依據證券交易法第十四條之二規定，已依本法發行股票之金融控股公司、銀行、票券金融公司、保險公司、證券投資信託事業、綜合證券商、上市（櫃）期貨商及非屬金融業之上市（櫃）公司，應於章程規定設置獨立董事；非屬金融業之興櫃公司，應自中華民國一百零九年一月一日起於章程規定設置獨立董事。前開應設置獨立董事者，獨立董事人數不得少於二人，且不得少於董事席次五分之一。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xx0ov" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=178">證券交易法第178條</a>第1項第2款：「有下列情事之一者，處新臺幣二十四萬元以上四百八十萬元以下罰鍰，並得命其限期改善；屆期未改善者，得按次處罰：……二、違反第十四條第三項、第十四條之一第一項、第三項、第十四條之二第一項、第三項、第六項、第十四條之三、第十四條之五第一項、第二項、第二十一條之一第五項、第二十五條第一項、第二項、第四項、第三十一條第一項、第三十六條第五項、第七項、第四十一條、第四十三條之一第一項、第四十三條之四第一項、第四十三條之六第五項至第七項規定、第一百六十五條之一或第一百六十五條之二準用第十四條第三項、第三十一條第一項、第三十六條第五項、第四十三條之四第一項；或違反第一百六十五條之一準用第十四條之一第一項、第三項、第十四條之二第一項、第三項、第六項、第十四條之三、第十四條之五第一項、第二項、第二十五條第一項、第二項、第四項、第三十六條第七項、第四十一條、第四十三條之一第一項、第四十三條之六第五項至第七項規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2gvmr" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=14-2">證券交易法第14條之2</a>第2項：「獨立董事應具備專業知識，其持股及兼職應予限制，且於執行業務範圍內應保持獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係。獨立董事之專業資格、持股與兼職限制、獨立性之認定、提名方式及其他應遵行事項之辦法，由主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zrtn0" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400125&flno=2">公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第2條</a>第1項：「公開發行公司之獨立董事，應取得下列專業資格條件之一，並具備五年以上工作經驗：<br>
一、商務、法務、財務、會計或公司業務所需相關科系之公私立大專院校講師以上。<br>
二、法官、檢察官、律師、會計師或其他與公司業務所需之國家考試及格領有證書之專門職業及技術人員。<br>
三、具有商務、法務、財務、會計或公司業務所需之工作經驗。」</cite></li>
<li data-footnote-id="01v17" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400125&flno=3">公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第3條</a>第1項：「公開發行公司之獨立董事於執行業務範圍內應保持其獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係，應於選任前二年及任職期間無下列情事之一：<br>
一、公司或其關係企業之受僱人。<br>
二、公司或其關係企業之董事、監察人。<br>
三、本人及其配偶、未成年子女或以他人名義持有公司已發行股份總數百分之一以上或持股前十名之自然人股東。<br>
四、第一款之經理人或前二款所列人員之配偶、二親等以內親屬或三親等以內直系血親親屬。<br>
五、直接持有公司已發行股份總數百分之五以上、持股前五名或依公司法第二十七條第一項或第二項指派代表人擔任公司董事或監察人之法人股東之董事、監察人或受僱人。<br>
六、公司與他公司之董事席次或有表決權之股份超過半數係由同一人控制，他公司之董事、監察人或受僱人。<br>
七、公司與他公司或機構之董事長、總經理或相當職務者互為同一人或配偶，他公司或機構之董事（理事）、監察人（監事）或受僱人。<br>
八、與公司有財務或業務往來之特定公司或機構之董事（理事）、監察人（監事）、經理人或持股百分之五以上股東。<br>
九、為公司或關係企業提供審計或最近二年取得報酬累計金額逾新臺幣五十萬元之商務、法務、財務、會計等相關服務之專業人士、獨資、合夥、公司或機構之企業主、合夥人、董事（理事）、監察人（監事）、經理人及其配偶。但依本法或企業併購法相關法令履行職權之薪資報酬委員會、公開收購審議委員會或併購特別委員會成員，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qldb9" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=14-2">證券交易法第14條之2</a>第4項：「有下列情事之一者，不得充任獨立董事，其已充任者，當然解任：<br>
一、有公司法第三十條各款情事之一。<br>
二、依公司法第二十七條規定以政府、法人或其代表人當選。<br>
三、違反依第二項所定獨立董事之資格。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kf0bd" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=30">公司法第30條</a>：「有下列情事之一者，不得充經理人，其已充任者，當然解任：<br>
一、曾犯組織犯罪防制條例規定之罪，經有罪判決確定，尚未執行、尚未執行完畢，或執行完畢、緩刑期滿或赦免後未逾五年。<br>
二、曾犯詐欺、背信、侵占罪經宣告有期徒刑一年以上之刑確定，尚未執行、尚未執行完畢，或執行完畢、緩刑期滿或赦免後未逾二年。<br>
三、曾犯貪污治罪條例之罪，經判決有罪確定，尚未執行、尚未執行完畢，或執行完畢、緩刑期滿或赦免後未逾二年。<br>
四、受破產之宣告或經法院裁定開始清算程序，尚未復權。<br>
五、使用票據經拒絕往來尚未期滿。<br>
六、無行為能力或限制行為能力。<br>
七、受輔助宣告尚未撤銷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="omk6m" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>劉連煜（2010），〈現行上市上櫃公司獨立董事制度之檢討暨改進方案——從實證面出發〉，《政大法學評論》，第114期，頁61。</cite></li>
<li data-footnote-id="s9m8g" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>臺灣證券交易所公司治理中心（n.d.），〈<a href="https://cgc.twse.com.tw/static/20141021/00000000492bba16014931d33b420005_%E5%88%9D%E6%AC%A1%E4%B8%8A%E5%B8%82%E4%B8%8A%E6%AB%83%E5%85%AC%E5%8F%B8%E8%A8%AD%E7%BD%AE%E7%8D%A8%E7%AB%8B%E8%91%A3%E4%BA%8B%E5%88%B6%E5%BA%A6%E5%8F%8A%E7%9B%B8%E9%97%9C%E8%A6%8F%E7%AF%84%E5%95%8F%E7%AD%94.pdf">3. 初次上市上櫃公司設置獨立董事制度及相關規範問答</a>〉，第2題，《<a href="https://cgc.twse.com.tw/lawQa/listCh">問答集</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="pnn0c" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400125&flno=5">公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第5條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公司法192條\n第1項：「公司董事會，設置董事不得少於三人，由股東會就有行為能力之人選任之。」",
"公司法第202條\n：「公司業務之執行，除本法或章程規定應由股東會決議之事項外，均應由董事會決議行之。」",
"公司法第209條\n第1項：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容並取得其許可。」",
"總統華總一義字第10700042151號令\n（2018/4/25）：「茲修正\n證券交易法第十四條之二\n及\n第一百七十八條\n條文，公布之。」",
"證券交易法第14條之2\n第1項：「已依本法發行股票之公司，得依章程規定設置獨立董事。但主管機關應視公司規模、股東結構、業務性質及其他必要情況，要求其設置獨立董事，人數不得少於二人，且不得少於董事席次五分之一。」",
"金管證發字第1070345233號令\n（2018/12/19）：「依據證券交易法第十四條之二規定，已依本法發行股票之金融控股公司、銀行、票券金融公司、保險公司、證券投資信託事業、綜合證券商、上市（櫃）期貨商及非屬金融業之上市（櫃）公司，應於章程規定設置獨立董事；非屬金融業之興櫃公司，應自中華民國一百零九年一月一日起於章程規定設置獨立董事。前開應設置獨立董事者，獨立董事人數不得少於二人，且不得少於董事席次五分之一。」",
"證券交易法第178條\n第1項第2款：「有下列情事之一者，處新臺幣二十四萬元以上四百八十萬元以下罰鍰，並得命其限期改善；屆期未改善者，得按次處罰：……二、違反第十四條第三項、第十四條之一第一項、第三項、第十四條之二第一項、第三項、第六項、第十四條之三、第十四條之五第一項、第二項、第二十一條之一第五項、第二十五條第一項、第二項、第四項、第三十一條第一項、第三十六條第五項、第七項、第四十一條、第四十三條之一第一項、第四十三條之四第一項、第四十三條之六第五項至第七項規定、第一百六十五條之一或第一百六十五條之二準用第十四條第三項、第三十一條第一項、第三十六條第五項、第四十三條之四第一項；或違反第一百六十五條之一準用第十四條之一第一項、第三項、第十四條之二第一項、第三項、第六項、第十四條之三、第十四條之五第一項、第二項、第二十五條第一項、第二項、第四項、第三十六條第七項、第四十一條、第四十三條之一第一項、第四十三條之六第五項至第七項規定。」",
"證券交易法第14條之2\n第2項：「獨立董事應具備專業知識，其持股及兼職應予限制，且於執行業務範圍內應保持獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係。獨立董事之專業資格、持股與兼職限制、獨立性之認定、提名方式及其他應遵行事項之辦法，由主管機關定之。」",
"公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第2條\n第1項：「公開發行公司之獨立董事，應取得下列專業資格條件之一，並具備五年以上工作經驗：\n\n\t一、商務、法務、財務、會計或公司業務所需相關科系之公私立大專院校講師以上。\n\n\t二、法官、檢察官、律師、會計師或其他與公司業務所需之國家考試及格領有證書之專門職業及技術人員。\n\n\t三、具有商務、法務、財務、會計或公司業務所需之工作經驗。」",
"公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第3條\n第1項：「公開發行公司之獨立董事於執行業務範圍內應保持其獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係，應於選任前二年及任職期間無下列情事之一：\n\n\t一、公司或其關係企業之受僱人。\n\n\t二、公司或其關係企業之董事、監察人。\n\n\t三、本人及其配偶、未成年子女或以他人名義持有公司已發行股份總數百分之一以上或持股前十名之自然人股東。\n\n\t四、第一款之經理人或前二款所列人員之配偶、二親等以內親屬或三親等以內直系血親親屬。\n\n\t五、直接持有公司已發行股份總數百分之五以上、持股前五名或依公司法第二十七條第一項或第二項指派代表人擔任公司董事或監察人之法人股東之董事、監察人或受僱人。\n\n\t六、公司與他公司之董事席次或有表決權之股份超過半數係由同一人控制，他公司之董事、監察人或受僱人。\n\n\t七、公司與他公司或機構之董事長、總經理或相當職務者互為同一人或配偶，他公司或機構之董事（理事）、監察人（監事）或受僱人。\n\n\t八、與公司有財務或業務往來之特定公司或機構之董事（理事）、監察人（監事）、經理人或持股百分之五以上股東。\n\n\t九、為公司或關係企業提供審計或最近二年取得報酬累計金額逾新臺幣五十萬元之商務、法務、財務、會計等相關服務之專業人士、獨資、合夥、公司或機構之企業主、合夥人、董事（理事）、監察人（監事）、經理人及其配偶。但依本法或企業併購法相關法令履行職權之薪資報酬委員會、公開收購審議委員會或併購特別委員會成員，不在此限。」",
"證券交易法第14條之2\n第4項：「有下列情事之一者，不得充任獨立董事，其已充任者，當然解任：\n\n\t一、有公司法第三十條各款情事之一。\n\n\t二、依公司法第二十七條規定以政府、法人或其代表人當選。\n\n\t三、違反依第二項所定獨立董事之資格。」",
"公司法第30條\n：「有下列情事之一者，不得充經理人，其已充任者，當然解任：\n\n\t一、曾犯組織犯罪防制條例規定之罪，經有罪判決確定，尚未執行、尚未執行完畢，或執行完畢、緩刑期滿或赦免後未逾五年。\n\n\t二、曾犯詐欺、背信、侵占罪經宣告有期徒刑一年以上之刑確定，尚未執行、尚未執行完畢，或執行完畢、緩刑期滿或赦免後未逾二年。\n\n\t三、曾犯貪污治罪條例之罪，經判決有罪確定，尚未執行、尚未執行完畢，或執行完畢、緩刑期滿或赦免後未逾二年。\n\n\t四、受破產之宣告或經法院裁定開始清算程序，尚未復權。\n\n\t五、使用票據經拒絕往來尚未期滿。\n\n\t六、無行為能力或限制行為能力。\n\n\t七、受輔助宣告尚未撤銷。」",
"劉連煜（2010），〈現行上市上櫃公司獨立董事制度之檢討暨改進方案——從實證面出發〉，《政大法學評論》，第114期，頁61。",
"臺灣證券交易所公司治理中心（n.d.），〈\n3. 初次上市上櫃公司設置獨立董事制度及相關規範問答\n〉，第2題，《\n問答集\n》。",
"公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第5條\n。"
] |
8951e5dabb9efbc4425130f259dd8824907aaf4f0f493a5341b5c5fb2e2f2e9f
|
一次看懂如何聲請保護令——聲請通常保護令、暫時保護令與緊急保護令的文件、流程及內容
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/1067
| null |
讓被害人免於繼續處在家庭暴力
[1]
危險中的保護令有3種，分別為通常保護令、暫時保護令及緊急保護令
[2]
，從聲請方式、審理程序、保護令內容等層面皆不相同，以下先介紹聲請保護令要準備哪些文件，再分別介紹3種保護令的特點及差異
[3]
。
一、聲請保護令要準備的文件
（一）聲請狀
原則上要提出書面聲請狀
[4]
，可以參考司法院的範例：
暫時或緊急保護令聲請狀範例
、
通常保護令聲請狀範例
。
（二）聲請人、被害人及相對人（加害人）的戶籍謄本
可以就近在當地的戶政事務所申請戶籍謄本，不用回到戶籍地。
（三）加害人有暴力行為的相關證據
例如：驗傷診斷證明書、暴力行為的照片、錄音光碟及錄音譯文、錄影光碟等。
（四）其他依照聲請保護令的內容，檢附相關文件
例如被害人要使用特定的車輛或房地，避免被害人妨礙，可附上汽機車行照、土地房屋的權狀、謄本或租約等；又例如被家暴就醫的費用或因此請律師的錢，要加害人付，需附上醫療費用單據、律師委任費用收據等。
（五）證人資料
例如有其他人看到加害人在施暴，就可以提供目擊者的姓名、住居所地，請法院寄傳票給他來當證人。
二、三種保護令的聲請、審理與核發
（一）緊急保護令
被害人面臨家暴的急迫情形時，可以迅速聲請到的是緊急保護令。但請注意，被害人自己不能聲請緊急保護令，要透過警察、檢察官或地方政府主管機關向法院聲請
[5]
，例如報警請警察聲請。
法院審理緊急保護令時，原則上不會開庭，並於受理後4小時內核發緊急保護令或駁回聲請
[6]
。
（二）暫時保護令
雖然情況沒有急迫到符合緊急保護令，但因為通常保護令要花比較長的時間，為了避免加害人實施家暴行為，一般會建議被害人聲請暫時保護令，它的審核比通常保護令迅速（法院原則上也不開庭審理
[7]
），可以補足通常保護令核發前的空窗期間
[8]
。
附帶一提，聲請暫時保護令就會被視為已經聲請通常保護令
[9]
，也就是最終雙方還是會到法院進行通常保護令的審理程序。
（三）通常保護令
[10]
通常保護令的審理程序較嚴謹，法院原則上會開庭審理，並給予雙方陳述意見的機會。
通常保護令的優點是內容會比緊急、暫時保護令周全，例如可以要求被害人付房屋租金、小孩的扶養費
[11]
，但緊急、暫時保護令不行。
關於3種不同的保護令，誰可以聲請、法院會怎麼審理，核發的內容有什麼，整理如表1：
表1：三種保護令的內容與比較
種類
緊急保護令
暫時保護令
通常保護令
聲請人
檢察官
警察機關
地方主管機關
被害人
法定代理人、三親等以內的血親或姻親
檢察官
警察機關
地方主管機關
被害人
法定代理人、三親等以內的血親或姻親
檢察官
警察機關
地方主管機關
聲請方式
書面聲請狀
言詞
傳真
其他科技設備傳送方式
書面聲請狀
書面聲請狀
聲請時間
平日日間
夜間
例假日
平日日間
平日日間
審理方式
法院得不開庭
法院得不開庭
法院應開庭
保護令內容
禁止施暴令
禁止接觸令
遷出令
遠離令
物品使用權令
暫定親權令
禁止查閱資訊權
其他必要命令
禁止施暴令
禁止接觸令
遷出令
遠離令
物品使用權令
暫定親權令
禁止查閱資訊權
其他必要命令
禁止施暴令
禁止接觸令
遷出令
遠離令
物品使用權令
暫定親權令
暫時探視權令
租金或扶養費令
損害賠償令
加害人處遇計畫
律師費令
禁止查閱資訊權
其他必要命令
作者自製。
三、保護令可以禁止或要求對方做什麼？保護令的內容有哪些？
（一）三種保護令都可以聲請的內容
1. 禁止施暴令
[12]
禁止加害人對被害人或其家庭成員施加身體、精神或經濟上的騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害的行為。
2. 禁止接觸令
[13]
法官核發禁止接觸令時，會視家庭暴力情節輕重，核發不同內容的禁止接觸令（例如：騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信等）。不論被害人與加害人是否住在一起，法院均可核發禁止接觸令。
3. 遷出令
[14]
法官有權要求加害人遷出雙方共同居住的房屋。法官核發遷出令時，只會探究被害人是否住在那裡以及加害人是否有必要遷出，至於房屋屬於被害人或加害人所有，則不在考量範圍。換言之，即便房屋是加害人的，法院仍可要求加害人搬出去，也可以禁止加害人把房屋租出去或賣掉。
4. 遠離令
[15]
法官可以要求加害人遠離被害人的住家、學校、公司一定距離。
5. 物品使用權令
[16]
不論汽車、機車或其他物品是誰的，法院都有權要求加害人把生活、職業或教育上的必需品交給被害人，讓被害人可以使用。
6. 暫定親權令
[17]
法院得將未成年子女的親權暫時交由某一方行使，並推定有家暴行為的加害人不利於行使未成年子女的親權
[18]
。
7. 禁止查閱資訊權
[19]
為避免加害人持續騷擾被害人及未成年子女，法院有權禁止加害人查閱被害人及未成年子女的戶籍、學籍等資料。
8. 其他必要命令
[20]
（二）通常保護令才可以聲請的內容
1. 暫時探視權令
[21]
法院可以決定加害人要如何跟未成年子女會面交往，甚至是不准加害人見未成年子女。
2. 租金或扶養費令
[22]
法院會審核雙方的資力、被害人是否有謀生能力，以及未成年子女的需要，來認定被害人要不要給付租金或扶養費。
3. 損害賠償令
[23]
因為加害人的家暴行為，導致被害人或家庭成員需支出醫療、輔導、庇護所或財物損害等費用，法院可以命令加害人賠償。
4. 加害人處遇計畫
[24]
法院可以命加害人完成加害人處遇計畫，類型分為6種：（1）認知教育輔導；（2）親職教育輔導；（3）心理輔導；（4）精神治療；（5）戒癮治療；（6）其他輔導、治療
[25]
。
5. 律師費令
[26]
由於家庭暴力的被害人經常無法自行面對繁雜的訴訟程序，且沒有錢請律師，立法者特別規定可以要求加害人給付相當的律師費用給被害人。
四、未同居的現任或前任親密伴侶，也可以聲請保護令
立法者在2015年修法，也將現有或曾有親密關係的未同居伴侶納入家庭暴力防治法的保護範圍
[27]
。也就是說，保護令的聲請不限於同居，若受到沒有同居的現任或前任男女朋友、伴侶施以暴力行為，被害人也可以聲請保護令。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="hadf3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>怎麼樣算是家庭暴力，可以另外參考：謝宜霓（2022），《<a href="/article/family-relationship/346">什麼是家庭暴力、家庭暴力防治法保護對象</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="kdifm" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=9">家庭暴力防治法第9條</a>：「民事保護令（以下簡稱保護令）分為通常保護令、暫時保護令及緊急保護令。」</cite></li>
<li data-footnote-id="57dda" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>本文內容亦刊於昀道國際法律事務所，詳參杜昀浩（2023），《<a href="https://www.khcattorney.com/post/%E4%B8%80%E6%AC%A1%E7%9C%8B%E6%87%82%E5%A6%82%E4%BD%95%E8%81%B2%E8%AB%8B%E4%BF%9D%E8%AD%B7%E4%BB%A4-%E8%81%B2%E8%AB%8B%E9%80%9A%E5%B8%B8%E4%BF%9D%E8%AD%B7%E4%BB%A4%E3%80%81%E6%9A%AB%E6%99%82%E4%BF%9D%E8%AD%B7%E4%BB%A4%E8%88%87%E7%B7%8A%E6%80%A5%E4%BF%9D%E8%AD%B7%E4%BB%A4%E7%9A%84%E6%96%87%E4%BB%B6%E3%80%81%E6%B5%81%E7%A8%8B%E5%8F%8A%E5%85%A7%E5%AE%B9">一次看懂如何聲請保護令——聲請通常保護令、暫時保護令與緊急保護令的文件、流程及內容</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="a5dlu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=12">家庭暴力防治法第12條</a>第1項本文：「保護令之聲請，應以書面為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lap88" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=12">家庭暴力防治法第12條</a>第1項但書：「但被害人有受家庭暴力之急迫危險者，檢察官、警察機關或直轄市、縣（市）主管機關，得以言詞、電信傳真或其他科技設備傳送之方式聲請緊急保護令，並得於夜間或休息日為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3cywp" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=16">家庭暴力防治法第16條</a>第1、4項：「<br>
I 法院核發暫時保護令或緊急保護令，得不經審理程序。……<br>
IV 法院於受理緊急保護令之聲請後，依聲請人到庭或電話陳述家庭暴力之事實，足認被害人有受家庭暴力之急迫危險者，應於四小時內以書面核發緊急保護令，並得以電信傳真或其他科技設備傳送緊急保護令予警察機關。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tpydy" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=16">家庭暴力防治法第16條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="o7pgy" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=16">家庭暴力防治法第16條</a>第6項：「暫時保護令、緊急保護令自核發時起生效，於聲請人撤回通常保護令之聲請、法院審理終結核發通常保護令或駁回聲請時失其效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d373k" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=16">家庭暴力防治法第16條</a>第5項：「聲請人於聲請通常保護令前聲請暫時保護令或緊急保護令，其經法院准許核發者，視為已有通常保護令之聲請。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3cbcy" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=10">家庭暴力防治法第10條</a>第1、2項：「<br>
I 被害人得向法院聲請通常保護令、暫時保護令；被害人為未成年人、身心障礙者或因故難以委任代理人者，其法定代理人、三親等以內之血親或姻親，得為其向法院聲請之。<br>
II 檢察官、警察機關或直轄市、縣（市）主管機關得向法院聲請保護令。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sk7ww" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第8款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5x3mg" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第1款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：一、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員實施家庭暴力。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=2">家庭暴力防治法第2條</a>第1款：「本法用詞定義如下：一、家庭暴力：指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e7lhp" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第2款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……二、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ru8v2" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第3款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……三、命相對人遷出被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所；必要時，並得禁止相對人就該不動產為使用、收益或處分行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="udxzo" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第4款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……四、命相對人遠離下列場所特定距離：被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所、學校、工作場所或其他經常出入之特定場所。」</cite></li>
<li data-footnote-id="55ieo" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第5款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……五、定汽車、機車及其他個人生活上、職業上或教育上必需品之使用權；必要時，並得命交付之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6azb1" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第6款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……六、定暫時對未成年子女權利義務之行使或負擔，由當事人之一方或雙方共同任之、行使或負擔之內容及方法；必要時，並得命交付子女。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wi80x" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=43">家庭暴力防治法第43條</a>：「法院依法為未成年子女酌定或改定權利義務之行使或負擔之人時，對已發生家庭暴力者，推定由加害人行使或負擔權利義務不利於該子女。」</cite></li>
<li data-footnote-id="79u0q" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第12款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十二、禁止相對人查閱被害人及受其暫時監護之未成年子女戶籍、學籍、所得來源相關資訊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sq2dh" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第13款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十三、命其他保護被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之必要命令。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w4ola" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第7款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……七、定相對人對未成年子女會面交往之時間、地點及方式；必要時，並得禁止會面交往。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c8gyy" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第8款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1e615" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第9款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……九、命相對人交付被害人或特定家庭成員之醫療、輔導、庇護所或財物損害等費用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rlib4" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第10款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十、命相對人完成加害人處遇計畫。」</cite></li>
<li data-footnote-id="psmv9" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=2">家庭暴力防治法第2條</a>第6款：「本法用詞定義如下：……六、加害人處遇計畫：指對於加害人實施之認知教育輔導、親職教育輔導、心理輔導、精神治療、戒癮治療或其他輔導、治療。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ndanc" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項第11款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十一、命相對人負擔相當之律師費用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="34wp5" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=63-1">家庭暴力防治法第63條之1</a>第1項：「被害人年滿十六歲，遭受現有或曾有親密關係之未同居伴侶施以身體或精神上不法侵害之情事者，準用第九條至第十三條、第十四條第一項第一款、第二款、第四款、第九款至第十三款、第三項、第四項、第十五條至第二十條、第二十一條第一項第一款、第三款至第五款、第二項、第二十七條、第二十八條、第四十八條、第五十條之一、第五十二條、第五十四條、第五十五條及第六十一條之規定。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"怎麼樣算是家庭暴力，可以另外參考：謝宜霓（2022），《\n什麼是家庭暴力、家庭暴力防治法保護對象\n》。",
"家庭暴力防治法第9條\n：「民事保護令（以下簡稱保護令）分為通常保護令、暫時保護令及緊急保護令。」",
"本文內容亦刊於昀道國際法律事務所，詳參杜昀浩（2023），《\n一次看懂如何聲請保護令——聲請通常保護令、暫時保護令與緊急保護令的文件、流程及內容\n》。",
"家庭暴力防治法第12條\n第1項本文：「保護令之聲請，應以書面為之。」",
"家庭暴力防治法第12條\n第1項但書：「但被害人有受家庭暴力之急迫危險者，檢察官、警察機關或直轄市、縣（市）主管機關，得以言詞、電信傳真或其他科技設備傳送之方式聲請緊急保護令，並得於夜間或休息日為之。」",
"家庭暴力防治法第16條\n第1、4項：「\n\n\tI 法院核發暫時保護令或緊急保護令，得不經審理程序。……\n\n\tIV 法院於受理緊急保護令之聲請後，依聲請人到庭或電話陳述家庭暴力之事實，足認被害人有受家庭暴力之急迫危險者，應於四小時內以書面核發緊急保護令，並得以電信傳真或其他科技設備傳送緊急保護令予警察機關。」",
"家庭暴力防治法第16條\n第1項。",
"家庭暴力防治法第16條\n第6項：「暫時保護令、緊急保護令自核發時起生效，於聲請人撤回通常保護令之聲請、法院審理終結核發通常保護令或駁回聲請時失其效力。」",
"家庭暴力防治法第16條\n第5項：「聲請人於聲請通常保護令前聲請暫時保護令或緊急保護令，其經法院准許核發者，視為已有通常保護令之聲請。」",
"家庭暴力防治法第10條\n第1、2項：「\n\n\tI 被害人得向法院聲請通常保護令、暫時保護令；被害人為未成年人、身心障礙者或因故難以委任代理人者，其法定代理人、三親等以內之血親或姻親，得為其向法院聲請之。\n\n\tII 檢察官、警察機關或直轄市、縣（市）主管機關得向法院聲請保護令。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第8款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第1款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：一、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員實施家庭暴力。」\n\n\t\n家庭暴力防治法第2條\n第1款：「本法用詞定義如下：一、家庭暴力：指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第2款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……二、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第3款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……三、命相對人遷出被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所；必要時，並得禁止相對人就該不動產為使用、收益或處分行為。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第4款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……四、命相對人遠離下列場所特定距離：被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所、學校、工作場所或其他經常出入之特定場所。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第5款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……五、定汽車、機車及其他個人生活上、職業上或教育上必需品之使用權；必要時，並得命交付之。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第6款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……六、定暫時對未成年子女權利義務之行使或負擔，由當事人之一方或雙方共同任之、行使或負擔之內容及方法；必要時，並得命交付子女。」",
"家庭暴力防治法第43條\n：「法院依法為未成年子女酌定或改定權利義務之行使或負擔之人時，對已發生家庭暴力者，推定由加害人行使或負擔權利義務不利於該子女。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第12款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十二、禁止相對人查閱被害人及受其暫時監護之未成年子女戶籍、學籍、所得來源相關資訊。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第13款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十三、命其他保護被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之必要命令。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第7款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……七、定相對人對未成年子女會面交往之時間、地點及方式；必要時，並得禁止會面交往。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第8款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第9款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……九、命相對人交付被害人或特定家庭成員之醫療、輔導、庇護所或財物損害等費用。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第10款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十、命相對人完成加害人處遇計畫。」",
"家庭暴力防治法第2條\n第6款：「本法用詞定義如下：……六、加害人處遇計畫：指對於加害人實施之認知教育輔導、親職教育輔導、心理輔導、精神治療、戒癮治療或其他輔導、治療。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項第11款：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：……十一、命相對人負擔相當之律師費用。」",
"家庭暴力防治法第63條之1\n第1項：「被害人年滿十六歲，遭受現有或曾有親密關係之未同居伴侶施以身體或精神上不法侵害之情事者，準用第九條至第十三條、第十四條第一項第一款、第二款、第四款、第九款至第十三款、第三項、第四項、第十五條至第二十條、第二十一條第一項第一款、第三款至第五款、第二項、第二十七條、第二十八條、第四十八條、第五十條之一、第五十二條、第五十四條、第五十五條及第六十一條之規定。」"
] |
ec90c176893ed7236bcf21fae5be3343ddf7d4db9f5a2ec06cebb7070bd8310d
|
什麼是刑事程序中的附帶搜索？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/152
|
A因涉嫌販毒，於下班駕車返家路途中遭警方逮捕。在逮捕當下，警方並無事先取得搜索票，警方派員搜索A的身體與隨身背包、A的駕駛座、A上班的辦公室、A的公寓。
|
圖1 什麼是附帶搜索？
資料來源：游哲綸 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是附帶搜索？
資料來源：游哲綸 / 繪圖：Yen
一、什麼是附帶搜索？（見圖1）
依據刑事訴訟法第130條
[1]
，檢察官或司法警察在執行拘提、逮捕的時候，無搜索票也當場即時搜索被告或嫌疑人的身體、隨身攜帶物、使用的交通工具及其立即可接觸到的地方。
二、附帶搜索的目的是什麼？
被拘提或逮捕的人或許有攜帶武器等危險物品，為了防止執行拘捕時危及執法人員、自己本身或其他人，並且避免被告湮滅隨身的證據。
三、附帶搜索的範圍？
被告或犯罪嫌疑人的身體，隨身包包、被逮捕、拘提、羈押時使用的交通工具、立即可以接觸到的處所，這些都是被告可以即時取出武器或湮滅證據範圍。針對交通工具，由於範圍過廣，也應該受到「被告所能立即控制」基準的限制，否則被告搭乘客運或火車，搜索整個車廂明顯不合理
[2]
。
四、案例分析
運用前述所說，A的身體以及隨身攜帶的背包，為可搜索範圍沒有疑問。而A的駕駛座，為A現使用的交通工具，並且駕駛座應該也在立即可控制的範圍，可以附帶搜索。公寓以及辦公室，由於A根本無法立即接觸到那些地方，不在附帶搜索的範圍，若欲搜索應向法院聲請搜索票。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="akkpy" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=130">刑事訴訟法第130條</a>：「檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察逮捕被告或犯罪嫌疑人或執行拘提、羈押時，雖無搜索票，得逕行搜索其身體、隨身攜帶之物件、所使用之交通工具及其立即可觸及之處所。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ne95n" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>林鈺雄（2017），《刑事訴訟法（上）》，第8版，頁430-431。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑事訴訟法第130條\n：「檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察逮捕被告或犯罪嫌疑人或執行拘提、羈押時，雖無搜索票，得逕行搜索其身體、隨身攜帶之物件、所使用之交通工具及其立即可觸及之處所。」",
"林鈺雄（2017），《刑事訴訟法（上）》，第8版，頁430-431。"
] |
460dc30763f9fc4cee50a6930a11c5b0bb87f98283b685f806dad7e3645db6a2
|
雇主聘請外籍勞工負擔的費用：薪資、健保費用
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/314
| null |
臺灣雇主若要聘請外籍勞工，通常需負擔之費用分別為：外籍勞工之薪資、外籍勞工之健保費用及就業安定費。以下先說明薪資及健保費用。
一、外籍勞工之薪資
凡是適用勞動基準法之勞工，不分本勞、外勞，都一體適用基本工資相關規定，所以外籍勞工之薪資也是按照勞動基準法之規定
[1]
。但目前「家庭類看護工」因其工作性質特殊，需要極高彈性、難以區分上下班時間，所以不適用勞動基準法之工作，工資是依照勞雇雙方之約定辦理。
根據2018年3月勞動部發布之外籍勞工管理及運用調查統計結果，2017年年中，在工廠上班、從事製造業及營建工程業的外籍勞工，平均薪資為26,308元；家庭看護工經常性薪資為17,955元
[2]
。
二、外籍勞工之健保費用
「全民健保」是強制性的社會保險，也就是凡是設籍在臺灣的本國人和持居留證居住在臺灣的外籍人士，依法都要加入全民健保
[3]
且不得任意退出，因此外籍勞工也與臺灣本國人一起適用臺灣的健保制度
[4]
，由雇主幫外籍勞工繳交健保費用，給予其應有的醫療照護和保障。
依全民健康保險法規定，雇主應在外籍人士符合投保資格之日起3日內完成投保
[5]
。
依據衛福部中央健保署公布之投保金額分級表
[6]
，月領實際薪資在新臺幣22,800元以下者，投保等級為900元；月領實際薪資在新臺幣22,801到28,800之間者，投保等級為1,200元。實際雇主所需繳納之健保費，還須視投保薪資金額以及衛福部公布之健保費率，依照全民健康保險法第27條之規定分別計算之
[7]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="b173i" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>勞動部（2015），《<a href="https://www.mol.gov.tw/service/19851/19852/19860/14784/">基本工資調整外籍勞工是否適用？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="o0aix" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>勞動部（2018），《<a href="https://www.mol.gov.tw/announcement/27179/36422/?cprint=pt">106年外籍勞工管理及運用調查統計結果</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="cdz5l" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=L0060001&FLNO=8">全民健康保險法第8條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=L0060001&FLNO=9">第9條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="uuop9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>吳佩芬（2012），〈外籍人士享有同等醫療保障〉，《全民健康保險雙月刊》，<a href="https://www.nhi.gov.tw/Nhi_E-LibraryPubWeb/CustomPage/P_Detail.aspx?FType=1&page=2&CP_ID=96">第95期</a>，頁30-32。</cite></li>
<li data-footnote-id="ydnjz" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=L0060001&FLNO=15">全民健康保險法第15條</a>第6項前段：「投保單位應於保險對象合於投保條件之日起三日內，向保險人辦理投保。」外籍勞工屬於「有一定雇主之受僱者」，所以也是全民健康保線的被保險人，詳見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=L0060001&FLNO=10">全民健康保險法第10條</a>第1項第1款第3目。</cite></li>
<li data-footnote-id="zltsj" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>衛福部中央健保署（2017），《<a href="https://www.nhi.gov.tw/Content_List.aspx?n=1269AC29FCEF36A3&topn=3185A4DF68749BA9&upn=FA5CB5F53D7DCB93">投保金額分級表</a>》（2018年1月1日生效）。</cite></li>
<li data-footnote-id="3ko30" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>從2016年1月1日起，全民健康保險費率由4.91%調整為4.69%。見衛福部中央健保署（2016），《<a href="https://www.nhi.gov.tw/Content_List.aspx?n=A5D3AC9C35AD0FFC&topn=3185A4DF68749BA9">保險費計算</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"勞動部（2015），《\n基本工資調整外籍勞工是否適用？\n》。",
"勞動部（2018），《\n106年外籍勞工管理及運用調查統計結果\n》。",
"全民健康保險法第8條\n、\n第9條\n。",
"吳佩芬（2012），〈外籍人士享有同等醫療保障〉，《全民健康保險雙月刊》，\n第95期\n，頁30-32。",
"全民健康保險法第15條\n第6項前段：「投保單位應於保險對象合於投保條件之日起三日內，向保險人辦理投保。」外籍勞工屬於「有一定雇主之受僱者」，所以也是全民健康保線的被保險人，詳見\n全民健康保險法第10條\n第1項第1款第3目。",
"衛福部中央健保署（2017），《\n投保金額分級表\n》（2018年1月1日生效）。",
"從2016年1月1日起，全民健康保險費率由4.91%調整為4.69%。見衛福部中央健保署（2016），《\n保險費計算\n》。"
] |
d6e35fc899185928dd13cf86b8649f94b116ce4956b490da67ef18b802568d9b
|
沒成功搶到也成罪：處罰未遂的「搶奪罪」
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/627
|
一、
A晚上騎機車尋找犯案目標，看到B騎機車背著側背包，感覺很好下手，便緩緩靠近，伸手要搶奪B的背包。誰知道B不肯放手：「這是我女朋友買給我的，不可以給你！」A見狀後轉身逃跑
[1]
。
二、
A失敗後，隔幾天又再度犯案，這次是在公園趁C在講手機不注意，搶了C女用側背包趕快跑。跑過了一條街、兩條街，轉頭發現C在後面追，心想「不知道這包裡頭放什麼東西怎麼那麼重，拿著跑不快呀」，A乾脆丟下包包自己趕快溜。隨後追來的C路旁草叢找回她的側背包
[2]
。
註腳
可參考
臺灣高等法院106年度上訴字第2891號刑事判決
。
可參考
最高法院106年度台上字第3170號刑事判決
。
|
一、刑法處罰的搶奪行為
搶奪行為是指乘人不及抗拒而公然奪取
[1]
。換言之，行為人乘人不備，將他人實際支配下的東西突然搶去，即屬搶奪
[2]
。只要東西是在被害人可控制範圍內，就算東西不在被害人手中，沒有限制要直接從被害人手中奪取。
這個「搶」是公然的掠取；和竊盜有隱密不知及手段和平不同；也和強盜是使用強暴脅迫等手段，達到使人「不能抗拒」而強取的程度不同。
二、沒成功搶到東西，成立搶奪未遂罪
參照介紹既遂與未遂的文章
[3]
可以知道，未遂的處罰要以法律有明文規定才行
[4]
，刑法第325條第3項就有規定搶奪的未遂犯也要處罰。而搶奪的既遂和未遂區分點則在於是否已經將被搶奪的物品「置於自己的實力支配之下」，只要達到這個標準，即使還無法完全放心自由地使用或處分該物品，就算既遂了。
三、案例說明
在案例一，A沒搶到B的側背包，由於A已經著手進行搶奪的拉扯行為，雖然最後沒成功搶下背包，但因為搶奪罪有規定處罰未遂，仍構成搶奪罪的未遂犯，並不會因為沒成功就不處罰。不過既然沒搶到，好像比較不嚴重，在刑法第25條第2項後段也規定，未遂犯可以依既遂犯的刑度減輕
[5]
。
在案例二，A這次已經成功把C的包包搶到手了，也就是置於自己實力支配之下，還帶著包包逃跑了一段路程，犯罪行為就算既遂完成。雖然之後因為C在後面追趕，A決定丟下包包自己落跑，C也因此尋回包包，但這是丟棄贓物的行為，並不影響之前成立的搶奪罪的既遂，A可能被處以6個月到5年的有期徒刑。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="dmawb" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=B%2c20%2c%e9%9d%9e%2c84%2c001">最高法院20年非字第84號刑事判例</a>。<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=325">刑法第325條</a>：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，而搶奪他人之動產者，處六月以上五年以下有期徒刑。<br>
II 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。<br>
III第一項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xzhyt" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite> <a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,64%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2583%2c19750828%2c1">最高法院64年台上字第2583號刑事判例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1cxcy" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>劉立耕（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/310">什麼是既遂與未遂？既遂與未遂的關係、類型與效果</a>》。<br>
楊舒婷（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/147">什麼是既遂？什麼是未遂？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="41o1q" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=25">刑法第25條</a>：「<br>
I 已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。<br>
II 未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z3hjd" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=25">刑法第25條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"最高法院20年非字第84號刑事判例\n。\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。\n\n\t\n刑法第325條\n：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，而搶奪他人之動產者，處六月以上五年以下有期徒刑。\n\n\tII 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。\n\n\tIII第一項之未遂犯罰之。」",
"最高法院64年台上字第2583號刑事判例\n。",
"劉立耕（2018），《\n什麼是既遂與未遂？既遂與未遂的關係、類型與效果\n》。\n\n\t楊舒婷（2018），《\n什麼是既遂？什麼是未遂？\n》。",
"刑法第25條\n：「\n\n\tI 已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。\n\n\tII 未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」",
"刑法第25條\n。"
] |
1c2325d1119d6aa71307c6ed84c9923d57fa6f89837b38f5babb36efadc8cb7f
|
多人涉及犯罪時，如何分配責任？——正犯與共犯的意義、類型與區分標準
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/309
| null |
一、前言
刑法是為了懲戒、矯治行為人的犯罪行為而訂定，但當犯罪事實涉及二人以上的行為人時，就必須先確定個別行為人對犯罪的貢獻程度後，才能針對不同行為人給予適當的處罰。對此刑法學上發展出正犯與共犯的概念。
以下將介紹正犯、共犯的類型與定義，各類型用語或許很相近而容易混淆（例如共同正犯、共犯兩者很相近），但卻代表不同的概念，請大家留意。
二、什麼是正犯？類型有哪些？
正犯指的是直接從事犯罪行為、對於犯罪進展具有掌控能力而須對犯罪結果直接負責的人。而類型上，可分為以下幾種：
（一）直接正犯
又稱支配正犯，指的是行為人基於內心意思而支配自己的外在行為去從事犯罪行為。例如A潛入B的房子偷東西。
（二）間接正犯
指的是行為人雖未親自從事犯罪行為，但卻利用自己的優勢地位操縱他人，使他人代為實行犯罪行為。例如A持刀架著B的脖子，命令B持槍射殺C；A謊稱自己是屋主，叫搬家工人把鄰居家的保險箱搬走；黑道老大A命令手下去販毒。在這三種情況下，A都是透過他人從事犯罪，因此A就是間接正犯。
（三）共同正犯
[1]
指的是行為人並未親自完成全部的犯罪行為，而是將犯罪行為分成許多不可或缺的部分，再透過多人分工的方式，共同完成整個犯罪行為。舉例來說，A將B抓住，再由C搜刮B身上的財物，此時A、C就是共同正犯。
三、什麼是共犯？類型有哪些？
共犯指的是促成犯罪，但未親自從事犯罪行為的人，類型則有以下二種：
（一）教唆犯
[2]
透過言語、文字、肢體動作等方式去引起行為人的犯罪意圖，而明示的慫恿、挑釁，或是默示的手勢、點頭等均包含在內。例如A嗆B膽小不敢殺人，B憤而砍殺路人C，此時B是刑法第271條
[3]
第1項殺人既遂罪的正犯，而A則是殺人罪的教唆犯（共犯）。
（二）幫助犯
[4]
透過物理、心理的方式去協助行為人達成犯罪行為。與教唆犯的差別在於，教唆犯是創造犯意，而幫助犯則是協助已有犯意者去完成犯行。舉例來說，鎖匠A知道好友B要闖空門，於是出借開鎖工具（物理幫助）且教B開鎖技巧並跟B說闖空門必定成功（心理幫助），B因此持開鎖工具闖空門成功偷了一大筆錢。此時B是刑法第321條
[5]
第1項第1款加重竊盜罪的正犯，A則是加重竊盜罪的幫助犯。
四、正犯、共犯應如何區分？
正犯和共犯應如何區分，實務跟學說有不同見解，且可能導出不同結果：
（一）實務：主客觀擇一標準說
[6]
只要客觀上有從事犯罪構成要件行為，或是主觀上有自己犯罪的意思（因犯罪而受有利益），即屬正犯；而未從事犯罪構成要件行為且無自己犯罪意思者，則為共犯。
（二）學說：目前採犯罪支配理論
掌握犯罪發展、得隨時支配犯罪進行者，即為正犯；無掌握犯罪支配者則為共犯。
（三）例子
剛生產完全身無力的未婚媽媽A要求自己的哥哥B把嬰兒C溺死。
依實務見解，B有從事殺人行為，屬於殺人罪的正犯；A雖無從事殺人行為，但顯有自己犯罪意思，且因犯罪受有利益（避免未婚懷孕被發現），故仍屬殺人罪的正犯
[7]
。
依學說見解，掌握整個犯罪流程進展的是B，而A根本無力從事殺人行為，因此可認僅B掌握犯罪支配，故B為殺人罪的正犯，而A因不具有犯罪支配，因此只算是殺人罪的共犯（在本案例中Ａ為殺人罪的教唆犯）。
五、法律效果的區別
正犯的刑責，可由個別刑法條文的內容看出；而教唆犯的刑責是依教唆的犯罪的刑責論之，幫助犯則是得依幫助的犯罪的刑責減輕之。舉例來說，A教唆B殺D，C知悉後提供開山刀給B，B則拿開山刀殺了D。此時B成立刑法第271條第1項殺人既遂罪，刑責是死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑；A則是殺人既遂罪的教唆犯，其刑責也是死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑，但一般而言不會高於正犯之罪；C則是殺人既遂罪的幫助犯，其刑責是死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑，但得減輕之。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="8xgiw" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=28">刑法第28條</a>：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ndczj" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=29">刑法第29條</a>：「<br>
I 教唆他人使之實行犯罪行為者，為教唆犯。<br>
II 教唆犯之處罰，依其所教唆之罪處罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6njbf" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=271">刑法第271條</a>：「<br>
I 殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。<br>
II 前項之未遂犯罰之。<br>
III 預備犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9bzq9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=30">刑法第30條</a>：「<br>
I 幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。<br>
II 幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fh9lb" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=321">刑法第321條</a>：「<br>
I 犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：<br>
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。<br>
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。<br>
三、攜帶兇器而犯之者。<br>
四、結夥三人以上而犯之者。<br>
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。<br>
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。<br>
II 前項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ek2f9" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=B%2c25%2c%e4%b8%8a%2c2253%2c001">最高法院25年上字第2253號刑事判例</a>：「現行刑法關於正犯、從（共）犯之區別，本院所採見解，係以其主觀之犯意及客觀之犯行為標準，凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件之行為，皆為正犯，其以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者，苟係犯罪構成要件之行為，亦為正犯，必以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者又為犯罪構成要件以外之行為，始為從（共）犯。」<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="mx4d5" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>在此另有成立<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=274">刑法第274條</a>「生母殺嬰罪」的可能，條文如下：「<br>
I 母於生產時或甫生產後，殺其子女者，處六月以上五年以下有期徒刑。<br>
II 前項之未遂犯罰之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑法第28條\n：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」",
"刑法第29條\n：「\n\n\tI 教唆他人使之實行犯罪行為者，為教唆犯。\n\n\tII 教唆犯之處罰，依其所教唆之罪處罰之。」",
"刑法第271條\n：「\n\n\tI 殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。\n\n\tIII 預備犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑。」",
"刑法第30條\n：「\n\n\tI 幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。\n\n\tII 幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。」",
"刑法第321條\n：「\n\n\tI 犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：\n\n\t一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。\n\n\t二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。\n\n\t三、攜帶兇器而犯之者。\n\n\t四、結夥三人以上而犯之者。\n\n\t五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。\n\n\t六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。」",
"最高法院25年上字第2253號刑事判例\n：「現行刑法關於正犯、從（共）犯之區別，本院所採見解，係以其主觀之犯意及客觀之犯行為標準，凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件之行為，皆為正犯，其以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者，苟係犯罪構成要件之行為，亦為正犯，必以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者又為犯罪構成要件以外之行為，始為從（共）犯。」\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"在此另有成立\n刑法第274條\n「生母殺嬰罪」的可能，條文如下：「\n\n\tI 母於生產時或甫生產後，殺其子女者，處六月以上五年以下有期徒刑。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。」"
] |
131ef6ef2f4aca5b2fa414426d03286395e849333fc302d96c9b2bccd4280fb9
|
什麼情況可能成立刑法滅證罪？
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/478
|
一、A和B因債務糾紛而鬧上法院，在審理期間，A為避免自己遭到B求償，夥同妻子C一起將借據燒掉。
二、D以水果刀殺人後：
（一）立刻逃回家中，並和妻子E將兇器藏於家中暗室；或是
（二）兩星期後因事跡敗露，檢方開始偵查，D才想到要和妻子E將兇器藏於家中暗室。
請問：A、C、D與E會成立刑法滅證罪嗎？
|
圖1 銷毀、塗改證據，或者把證據藏起來，會犯罪嗎？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 銷毀、塗改證據，或者把證據藏起來，會犯罪嗎？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
一、什麼是湮滅證據（見圖1）
刑法第165條規定：「偽造、變造、湮滅或隱匿關係他人刑事被告案件之證據，或使用偽造、變造之證據者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金
[1]
。」
須特別注意的是，條文所規定的構成要件是「他人」、「刑事被告案件」，因此行為人湮滅的客體必須是「他人」的案件證據，並且以「刑事案件」存在為前提。如果湮滅自己犯罪的證據
[2]
，或是（不論自己或他人的）民事、行政案件的證據，均不在刑法滅證罪範圍內。
二、幫共犯滅證不會成立滅證罪
但問題在於，此處的「他人」是否包括共犯？根據最高法院判例
[3]
，共犯跟自己是一起犯罪而有利害相關的人，因此幫忙共犯滅證其實就等於幫自己滅證，不會成立滅證罪。
三、刑事案件存在的起算點：開始偵查
而另一個問題是，所謂「被告」是否包括偵查中被告？或僅限於進入審判程序的被告
[4]
？對此，我國最高法院是認為，只要因為告訴、告發、自首等情形開始偵查的案件，就屬於刑事被告案件
[5]
。
四、案例說明
在案例一中，不論是A或C都不會成立滅證罪，因債務糾紛屬於民事案件，自始即不該當本罪構成要件。
而在案例二，D本身是犯罪行為人，不論他是立即返家或事後才藏匿兇器，都不會構成本罪。但妻子E則不同，假若E是在D犯罪後立刻協助藏匿證據，因檢方還不知道案件發生，也還沒開啟偵查，此時根據最高法院見解，還不算是「刑事被告案件」，因此E不會成立滅證罪，不過如果是檢方已經開始偵查的階段，此時E的藏匿行為就會成立滅證罪。附帶一提，立法者考慮到與犯罪行為人有特殊關係者（如配偶、血親或姻親），幫助犯罪行為人滅證是情有可原，因此特別訂立刑法第167條
[6]
，就法定刑部分明定應減輕或免除其刑，從而本例的妻子E可以適用本條規定以減輕或免除其刑。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="pevp3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=165">刑法第165條</a>：「偽造、變造、湮滅或隱匿關係他人刑事被告案件之證據，或使用偽造、變造之證據者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zmfq0" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,105%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2932%2c20161110">最高法院105年度台上字第2932號刑事判決</a>：「……就湮滅證據罪而言，該關鍵之證據係以關係『他人』為刑事被告者為限，倘係事關『本人』為刑事被告之證據，則非本罪禁制範疇……」</cite></li>
<li data-footnote-id="w5t74" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=B%2c25%2c%E4%B8%8A%2c4435%2c001&ro=0&ty=J1&q=232022dc2e94f9859108d9b512c9e307&sort=DS">最高法院25年上字第4435號刑事判例</a>：「刑法第一百六十五條所謂湮滅關係他人刑事被告案件之證據，必以所湮滅者非其本人犯罪之證據為要件，否則縱與其他共犯有關，亦難律以該項罪名。」<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="m5yvj" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>此爭議來源是因為我國刑事訴訟法中用語不清。在偵查階段，若偵查實施主體為檢察官，則受偵查對象是稱為「被告」（如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=251">刑事訴訟法第251條</a>第1項：「檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴」）；相反的，若偵查實施主體為司法警察（官），則受偵查對象即稱為「犯罪嫌疑人」（如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=71-1">刑事訴訟法第71條之1</a>第1項：「司法警察官或司法警察，因調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據之必要，得使用通知書，通知犯罪嫌疑人到場詢問。經合法通知，無正當理由不到場者，得報請檢察官核發拘票。」）；但進入審判階段則一律稱為「被告」（如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=271">刑事訴訟法第271條</a>第1項：「審判期日，應傳喚被告或其代理人，並通知檢察官、辯護人、輔佐人。」）。請參考<a href="https://law.judicial.gov.tw/FEXE/data.aspx?id=FE082119&ro=1&ty=E&q=ea865e25f1af832635f5f1e6af91bade&sort=DS">法務部法檢字第0090047562號函釋（2002/3/25）</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="25x9q" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c7241%2c20091203">最高法院98年度台上字第7241號刑事判決</a>：「至刑法第一百六十五條之湮滅證據罪，該條所稱之『刑事被告案件』，係指因告訴、告發、自首等情形，已開始偵查後之案件，行為人若對於已開始偵查之他人案件為湮滅證據之行為時，始該當該條之犯罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a7vv5" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=167">刑法第167條</a>：「配偶、五親等內之血親或三親等內之姻親圖利犯人或依法逮捕拘禁之脫逃人，而犯第一百六十四條或第一百六十五條之罪者，減輕或免除其刑。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑法第165條\n：「偽造、變造、湮滅或隱匿關係他人刑事被告案件之證據，或使用偽造、變造之證據者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」",
"最高法院105年度台上字第2932號刑事判決\n：「……就湮滅證據罪而言，該關鍵之證據係以關係『他人』為刑事被告者為限，倘係事關『本人』為刑事被告之證據，則非本罪禁制範疇……」",
"最高法院25年上字第4435號刑事判例\n：「刑法第一百六十五條所謂湮滅關係他人刑事被告案件之證據，必以所湮滅者非其本人犯罪之證據為要件，否則縱與其他共犯有關，亦難律以該項罪名。」\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"此爭議來源是因為我國刑事訴訟法中用語不清。在偵查階段，若偵查實施主體為檢察官，則受偵查對象是稱為「被告」（如\n刑事訴訟法第251條\n第1項：「檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴」）；相反的，若偵查實施主體為司法警察（官），則受偵查對象即稱為「犯罪嫌疑人」（如\n刑事訴訟法第71條之1\n第1項：「司法警察官或司法警察，因調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據之必要，得使用通知書，通知犯罪嫌疑人到場詢問。經合法通知，無正當理由不到場者，得報請檢察官核發拘票。」）；但進入審判階段則一律稱為「被告」（如\n刑事訴訟法第271條\n第1項：「審判期日，應傳喚被告或其代理人，並通知檢察官、辯護人、輔佐人。」）。請參考\n法務部法檢字第0090047562號函釋（2002/3/25）\n。",
"最高法院98年度台上字第7241號刑事判決\n：「至刑法第一百六十五條之湮滅證據罪，該條所稱之『刑事被告案件』，係指因告訴、告發、自首等情形，已開始偵查後之案件，行為人若對於已開始偵查之他人案件為湮滅證據之行為時，始該當該條之犯罪。」",
"刑法第167條\n：「配偶、五親等內之血親或三親等內之姻親圖利犯人或依法逮捕拘禁之脫逃人，而犯第一百六十四條或第一百六十五條之罪者，減輕或免除其刑。」"
] |
96dd46d99bbf2f3b4fc460bc1016342c1c303b9767f17448b2af00c9660def54
|
租屋的保管責任及修繕責任分別由誰負責？房東不修繕，房客該怎麼辦？
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/264
| null |
圖1 在外租屋，保管、修繕房屋由誰負責？
資料來源：黃郁真 / 繪圖：Yen
圖1 在外租屋，保管、修繕房屋由誰負責？
資料來源：黃郁真 / 繪圖：Yen
一、租屋的保管責任（見圖1）
在外租屋，房客對房屋有保管的義務
[1]
，如果因為沒依照通常或約定的方法使用，使得房屋毀損時，就必須賠償房東的損 害，舉例如下：
（一）房客在颱風期間沒有清掃陽台的樹葉、石頭等，影響陽台排水進而使室內淹水，家具損壞
[2]
。
（二）房客未經房東同意將租屋裡的電器、家具搬走
[3]
。
（三）不當使用延長線造成火災
[4]
（有重大過失
[5]
時）。
（四）承租廠房，電焊時卻沒未採取防護措施或移除易燃物，使火花噴濺造成火災
[6]
。
二、租屋的修繕責任
（一）原則由房東負責
由於房東有保持房屋可使用、收益狀態的義務
[7]
，家具及電器在自然使用情況下壞掉，房東必須負責修理
[8]
，但如果房東與房客有特別約定、或有交易習慣，或損壞是房客人為造成時，則由房客負責。
房東有修繕義務的情形，舉例如下：
冷氣無法使用。
壁癌情形
[9]
。
漏水情形。
蟲害情形
[10]
。
（二）如果房東不處理怎麼辦？
租賃物要修繕時，房客必須先通知房東於一定期限內處理。如果房東仍不處理，房客才可以終止租約或自己找人來修，再要求從房租裡扣掉費用，而實務認為房客也可以拒絕給付這一部分的租金
[8]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="dvvr9" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=432">民法第432條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qn89u" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SLDV,105%2c%e8%a8%b4%2c675%2c20170224%2c1">臺灣士林地方法院105年度訴字第675號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vacu7" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,106%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1735%2c20170927%2c1">臺灣高等法院106年度上易字第1735號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="r7w5o" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPEV,89%2c%e5%8c%97%e7%b0%a1%2c6084%2c20010517%2c1">臺北簡易庭 89 年度北簡字第 6084 號民事宣示筆錄</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="fxyzc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=434">民法第434條</a>。對於房屋物品的損毀，房客如果有抽象輕過失就要負責，但民法第434條在失火情況時減輕房客的責任，只有當房客有重大過失時才對房東負損害賠償責任。</cite></li>
<li data-footnote-id="33dzp" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDV,106%2c%e9%87%8d%e8%a8%b4%2c836%2c20180509%2c1">臺灣新北地方法院106年度重訴字第836號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="6dswd" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=423">民法第423條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="25v2t" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=429">民法第429條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="93hs7" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPEV,106%2c%e5%8c%97%e8%a8%b4%2c31%2c20180409%2c4">臺灣臺北地方法院106年度北訴字第31號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="s29ra" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=STEV,106%2c%e5%ba%97%e7%b0%a1%2c453%2c20170929%2c1">臺灣臺北地方法院106 年度店簡字第453號民事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第432條\n。",
"臺灣士林地方法院105年度訴字第675號民事判決\n。",
"臺灣高等法院106年度上易字第1735號刑事判決\n。",
"臺北簡易庭 89 年度北簡字第 6084 號民事宣示筆錄\n。",
"民法第434條\n。對於房屋物品的損毀，房客如果有抽象輕過失就要負責，但民法第434條在失火情況時減輕房客的責任，只有當房客有重大過失時才對房東負損害賠償責任。",
"臺灣新北地方法院106年度重訴字第836號民事判決\n。",
"民法第423條\n。",
"民法第429條\n。",
"臺灣臺北地方法院106年度北訴字第31號民事判決\n。",
"臺灣臺北地方法院106 年度店簡字第453號民事判決\n。"
] |
3f77332b0334b184332571c387715712601f44ea3abd063645c9c4d1441f730d
|
什麼是時效取得不動產？怎麼判斷已經時效取得不動產？
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/534
| null |
相對於民法債權的「時效消滅」制度，民法物權針對占有他人的動產、不動產或其餘財產權到達一定期間的情形，設有「時效取得」制度。針對不動產所有權的時效取得，規定在民法第769條
[1]
與第770條
[2]
。
如果要主張時效取得不動產的所有權，必須符合以下幾個要件：
一、占有人以所有的意思占有
不動產的占有人主觀上必須具備「所有權人對於自己擁有物品進行支配」的意思
[3]
。因此，像承租人或使用借貸人，內心並沒有認為自己是所有權人，就不能主張時效取得。
二、 和平、公然、繼續的占有一定期間
占有人必須使用平和（非暴力或要脅）的方式，對於不動產進行公開（非隱蔽）的管理行為。
（一）如果在開始占有的時候已經盡到注意義務，卻還是不曉得自己沒有占有該不動產的權利時，占有的時間僅需持續10年即可主張時效取得。
（二）如果占有人在一開始就已經知道自己沒有占有權利，或是因為疏忽導致不曉得自己沒有占有權利時，則占有不動產的時間必須持續20年
[4]
以上才能主張時效取得。
三、占有的是他人未登記的不動產
地政機關已經在土地登記總簿上進行所有權登記的不動產，所有人都能透過查詢得知不動產所有權真實情況，因此不能成為時效取得所有權的對象
[5]
。由於地政機關持續進行地籍清查，臺灣目前很少見到沒有進行所有權登記的不動產，所以要依據時效取得方式獲得不動產所有權並不常見。
即使符合上面幾項要件，占有人也不是立即取得不動產所有權，而是可以向地政機關請求辦理登記成為所有權人。時效取得性質上屬於原始取得，所以如果該不動產上原先有其他權利，全都會歸於消滅。以時效方式取得不動產所有權的人所得到的是一個乾淨、沒有其他權利的所有權。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="c4jq6" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=769">民法第769條</a>規定：「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5jf0n" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=770">民法第770條</a>規定：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產，而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kl5rg" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,81%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c285%2c19920220%2c1">最高法院81年度台上字第285號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ij2mj" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c26%2c%E4%B8%8A%2c442%2c001&ro=54&ty=J1&q=60d9d00ea378bc5a5890428e89160429&sort=DS">最高法院26年度上字第442號民事判例</a>。<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="d3acz" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,102%2c%e5%88%a4%2c808%2c20131226%2c1">最高行政法院102年度判字第808號判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第769條\n規定：「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人。」",
"民法第770條\n規定：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產，而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人。」",
"最高法院81年度台上字第285號民事判決\n。",
"最高法院26年度上字第442號民事判例\n。\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"最高行政法院102年度判字第808號判決\n。"
] |
aae7e37b78d143d747c05b3c5014c9fabda1891988ef60957f3b6e167297cc70
|
書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/411
|
例1：A與B已經簽訂的書面契約約定：「本契約的變更，須經過A、B雙方的同意，作成書面，並蓋章或簽名。」後來，書面契約的內容經塗改，但塗改處只有A的蓋章或簽名，則塗改處的內容是否有效？
例2：如果例1中的約定內容為：「本契約的變更，須經過A、B雙方的同意，作成書面，並蓋章或簽名，否則無效。」則結論有無不同？
例3：A與B簽訂書面契約，但未約定契約的變更，須用一定的方式。後來，書面契約的內容經塗改，但塗改處只有A的蓋章或簽名，則塗改處的內容是否有效？
|
書面契約
[1]
塗改的地方只有一方當事人的蓋章或簽名，其效力為何，依「當事人有無特別約定契約須用一定的方式」而有不同：
一、當事人有約定契約須用一定的方式
依民法166條規定，如果契約當事人約定契約須用一定的方式，在該方式完成以前，推定契約不成立
[2]
。此「推定」為法律上的推定
[3]
，依民事訴訟法第281條規定，允許當事人在訴訟中提出反證推翻
[4]
。
在例1中，如果A可以證明契約約定一定方式的目的為保全證據（即證明當事人所同意的內容為何），且A、B確實有同意塗改，則不會因為只有A蓋章或簽名，不符合約定的一定方式（即雙方蓋章或簽名），就影響塗改處的效力，也就是說，塗改處的內容有效
[5]
。
但在例2中，契約已明確約定未經A、B雙方蓋章或簽名，無效。所以，法院很有可能認為契約約定「一定的方式」為變更契約的要件，而不是在保全證據，故B沒有在塗改處蓋章或簽名，塗改處的內容無效
[6]
。
二、當事人沒有約定契約須用一定的方式
在例3中，A與B並未約定契約的變更，須用一定的方式，所以依民法第153條第1項規定
[7]
，原則上只要A、B均同意該塗改處的內容，對A、B就有契約的拘束力，但因塗改處只有A的蓋章或簽名，所以若B爭執未同意塗改處之內容，原則上A對「雙方均同意」須依法負舉證責任
[8]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="trugl" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>本文暫不討論法定要式契約。「法定要式契約」例如民法規定的期限逾1年不動產租賃契約、終身定期金契約等，如未具備法律規定的方式，這些契約就不成立。參孫森焱，（2008），《民法債編總論（上冊）》，修訂版，頁67至69。</cite></li>
<li data-footnote-id="ns3x0" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=166">民法第166條</a>：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。」</cite></li>
<li data-footnote-id="381kd" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>所謂法律上的推定，為法律規定以某一個事實的存在，來認定另一個事實為真實。參吳明軒（2007），《民事訴訟法（中冊）》，修訂7版，頁888。</cite></li>
<li data-footnote-id="1zezk" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0010001&FLNO=281">民事訴訟法第281條</a>：「法律上推定之事實無反證者，無庸舉證。」反之，如果有反證，可以提出推翻法律上推定的事實。</cite></li>
<li data-footnote-id="u0gph" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=A,28,%E6%BB%AC%E4%B8%8A,110,001&lawpara=">參最高法院28年滬上字第110號民事判例</a>。<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="4ls1d" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV%2c106%2c%E5%8F%B0%E4%B8%8A%2c1259%2c20170614&lawpara=">參最高法院106年度台上字第1259號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="8w4m0" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=153">民法第153條</a>第1項：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」</cite></li>
<li data-footnote-id="o9f5l" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0010001&FLNO=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"本文暫不討論法定要式契約。「法定要式契約」例如民法規定的期限逾1年不動產租賃契約、終身定期金契約等，如未具備法律規定的方式，這些契約就不成立。參孫森焱，（2008），《民法債編總論（上冊）》，修訂版，頁67至69。",
"民法第166條\n：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。」",
"所謂法律上的推定，為法律規定以某一個事實的存在，來認定另一個事實為真實。參吳明軒（2007），《民事訴訟法（中冊）》，修訂7版，頁888。",
"民事訴訟法第281條\n：「法律上推定之事實無反證者，無庸舉證。」反之，如果有反證，可以提出推翻法律上推定的事實。",
"參最高法院28年滬上字第110號民事判例\n。\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"參最高法院106年度台上字第1259號民事判決\n。",
"民法第153條\n第1項：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」"
] |
48b0d05a7d03e92857e0cd34ef4f2e55daf2c0405d1de1625871154793b59315
|
什麼是「法律」？
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/163
|
有鑑於我國毒品犯罪日趨提升，監獄中也塞滿了毒犯，但對於毒品犯罪仍然沒有辦法有效的防制，因此我國政府決定仿效菲律賓總統杜特蒂的作法，賦予警方無限槍枝開火權，只要發現毒犯可以立即以武力擊斃，但我國總統深知若要等待立法院三讀通過此政策實緩不濟急，於是就以總統府的名義發布函示，並通令全國警察予以遵守。試問：總統府所發布的函示是否為「法律」？其內容能否以函示發布？
|
一、「法律」為何存在？
國家可以透過很多方式達成政策或方針，例如：可以憑武力讓人心生畏懼怕遭遇不測；也可以憑詐騙讓人錯估局勢；甚至可以憑利誘讓人無法抗拒；但這些手段會讓國家成為恐怖的怪獸，似乎只要國家想要，就可以不擇手段，不論正當性而強行為之。因此，為了控制國家的行為，有必要設立標準讓國家遵守，而這個標準當中最重要且最主要的就是「法律」。
二、「法律」究竟是什麼？可以從兩個面向予以理解：
（一）形式意義的法律
憲法第170條
[1]
及中央法規標準法第4條
[2]
中對法律的定義，法律必須經「立法院通過，總統公布」。也就是說，法律是代表人民的立法委員在立法院中經三讀程序通過的條文
[3]
，然後經總統予以公布
[4]
。
依據中央法規標準法第2條
[5]
法律應僅可以定名為「法」（例如：刑法
[6]
、民法
[7]
等）、「律」（例如：戰時軍律
[8]
〔已廢止〕）、「條例」（例如：槍砲彈藥刀械管制條例
[9]
、貪污治罪條例
[10]
等）或「通則」（例如：駐外機構組織通則
[11]
、地方稅法通則
[12]
等），所以可以從外觀名稱來判斷是否為「法律」。
（二）實質意義的法律
確認「法律」制定的流程及外觀後，我們接續會思考的是：警方的無限開火權，即便沒有由立法委員在立法院中經三讀程序通過，但因為是由總統府發布，所以沒有問題。可是果真是如此嗎？
參考中央法規標準法第5條的規定：「左列事項應以法律定之：一、憲法或法律有明文規定，應以法律定之者。二、關於人民之權利、義務者。三、關於國家各機關之組織者。四、其他重要事項之應以法律定之者
[13]
。」可以發現，立法者及憲法對於何種內容必須以「法律」制定是有規範的。對於僅能用「法律」制定的內容，有論者稱為「絕對法律保留」，例如：剝奪人民生命（即死刑）或限制人民身體自由（自由刑、逮捕、拘禁等等）
[14]
、請求權之消滅時效
[15]
，以及納稅主體、稅目、稅率、納稅方法及租稅減免等項目
[16]
等重要事項，只能由法律規定，此皆有司法院大法官作成解釋予以確認。
三、案例評析
於案例中，行政機關以函示發布的內容，並沒有經過立法委員在立法院中三讀程序通過，縱使是由總統府發布，亦不屬於「法律」。而且因為函示的內容是賦予警方對於毒犯有無限的開火權，此將對生命、身體及健康等權利產生剝奪或危害，應認為是重要事項，所以必須以「法律」的形式制定，不能透過函示為之。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="nrw0b" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0000001&FLNO=170">憲法第170條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="f1jap" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0030133&FLNO=4">中央法規標準法第4條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="c9891" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0020058&FLNO=7">立法院職權行使法第7條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ynj4d" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0000001&FLNO=37">憲法第37條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1i6xq" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0030133&FLNO=2">中央法規標準法第2條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="9vqr0" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawContent.aspx?PCODE=C0000001">中華民國刑法</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qnwyr" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawContent.aspx?PCODE=B0000001">民法</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="gdswh" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=F0120003">戰時軍律</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="m5gq4" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawContent.aspx?PCODE=D0080047">槍砲彈藥刀械管制條例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="c7nm4" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=C0000007">貪污治罪條例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="po9bc" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawContent.aspx?PCODE=E0000017">駐外機構組織通則</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="rz3d2" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawContent.aspx?PCODE=G0340108">地方稅法通則</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="elz44" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0030133&FLNO=5">中央法規標準法第5條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="wvnjy" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=443">司法院大法官釋字第443號解釋理由書</a>（節錄）：「至何種事項應以法律直接規範或得委由命令予以規定，與所謂規範密度有關，應視規範對象、內容或法益本身及其所受限制之輕重而容許合理之差異：諸如剝奪人民生命或限制人民身體自由者，必須遵守罪刑法定主義，以制定法律之方式為之；涉及人民其他自由權利之限制者，亦應由法律加以規定，如以法律授權主管機關發布命令為補充規定時，其授權應符合具體明確之原則；若僅屬與執行法律之細節性、技術性次要事項，則得由主管機關發布命令為必要之規範，雖因而對人民產生不便或輕微影響，尚非憲法所不許。又關於給付行政措施，其受法律規範之密度，自較限制人民權益者寬鬆，倘涉及公共利益之重大事項者，應有法律或法律授權之命令為依據之必要，乃屬當然。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i9gla" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=474">司法院大法官釋字第474號解釋理由書</a>（節錄）：「公務人員保險法第十四條規定，公務人員參加公務人員保險，在保險有效期間，發生殘廢、養老、死亡、眷屬喪葬四項保險事故時，予以現金給付。惟同法對保險金請求權未設消滅時效期間，主管機關遂於施行細則中加以規定。時效制度不僅與人民權利義務有重大關係，且其目的在於尊重既存之事實狀態，及維持法律秩序之安定，與公益有關，須逕由法律明定，自不得授權行政機關衡情以命令訂定或由行政機關依職權以命令訂之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ae8vs" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=367">司法院大法官釋字第367號解釋理由書</a>（節錄）：「憲法第十九條規定，人民有依法律納稅之義務，係指人民僅依法律所定之納稅主體、稅目、稅率、納稅方法及租稅減免等項目而負繳納義務或享受減免繳納之優惠，舉凡應以法律明定之租稅項目，自不得以命令作不同之規定，否則即屬違反租稅法律主義，業經本院釋字第二一七號及第二一０號著有解釋。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"憲法第170條\n。",
"中央法規標準法第4條\n。",
"立法院職權行使法第7條\n。",
"憲法第37條\n。",
"中央法規標準法第2條\n。",
"中華民國刑法\n。",
"民法\n。",
"戰時軍律\n。",
"槍砲彈藥刀械管制條例\n。",
"貪污治罪條例\n。",
"駐外機構組織通則\n。",
"地方稅法通則\n。",
"中央法規標準法第5條\n。",
"司法院大法官釋字第443號解釋理由書\n（節錄）：「至何種事項應以法律直接規範或得委由命令予以規定，與所謂規範密度有關，應視規範對象、內容或法益本身及其所受限制之輕重而容許合理之差異：諸如剝奪人民生命或限制人民身體自由者，必須遵守罪刑法定主義，以制定法律之方式為之；涉及人民其他自由權利之限制者，亦應由法律加以規定，如以法律授權主管機關發布命令為補充規定時，其授權應符合具體明確之原則；若僅屬與執行法律之細節性、技術性次要事項，則得由主管機關發布命令為必要之規範，雖因而對人民產生不便或輕微影響，尚非憲法所不許。又關於給付行政措施，其受法律規範之密度，自較限制人民權益者寬鬆，倘涉及公共利益之重大事項者，應有法律或法律授權之命令為依據之必要，乃屬當然。」",
"司法院大法官釋字第474號解釋理由書\n（節錄）：「公務人員保險法第十四條規定，公務人員參加公務人員保險，在保險有效期間，發生殘廢、養老、死亡、眷屬喪葬四項保險事故時，予以現金給付。惟同法對保險金請求權未設消滅時效期間，主管機關遂於施行細則中加以規定。時效制度不僅與人民權利義務有重大關係，且其目的在於尊重既存之事實狀態，及維持法律秩序之安定，與公益有關，須逕由法律明定，自不得授權行政機關衡情以命令訂定或由行政機關依職權以命令訂之。」",
"司法院大法官釋字第367號解釋理由書\n（節錄）：「憲法第十九條規定，人民有依法律納稅之義務，係指人民僅依法律所定之納稅主體、稅目、稅率、納稅方法及租稅減免等項目而負繳納義務或享受減免繳納之優惠，舉凡應以法律明定之租稅項目，自不得以命令作不同之規定，否則即屬違反租稅法律主義，業經本院釋字第二一七號及第二一０號著有解釋。」"
] |
af2c9a4542a143e89b5cc27306ab857003faf8f57cf40dbfc6a0bacd558b1e11
|
對方威脅要寄爆料影片到公司讓我沒工作，又當眾駡我是「豬」，會犯什麼罪？
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1078
|
A和B因故交惡，A就因此憑空杜撰對B不利的影片，上傳網路。杜撰的影片內容是影射B趁職務之便，竊取公司內部的資料納為己用
[1]
；並說公司要小心不要僱用到這種員工。嗣後，A在公開場合當眾嗆B：「這支影片會一直跟著你，我還要把這支爆料影片mail到你公司讓你沒工作！如果你不敢告我，你就是豬！」讓B惶惶不安又感到受辱。
A威脅要把假的爆料影片寄給B的公司讓他沒工作、當眾罵B是豬的行為，可能觸犯何罪？
註腳
A憑空杜撰B盜用公司內部資料，並製成影片上傳網路散布，可能觸犯
刑法第310條
第2項加重誹謗罪，這部分的說明可以參閱：陳麗雯、劉庭恩（2022），《
名片算「個人資料」嗎？未經同意，將他人名片與影射對方違法的影片放到網路上，涉及什麼犯罪？
》，囿於篇幅本文不再贅述。
|
一、A威脅要將杜撰B違法的影片寄給公司，讓B沒工作的行為，可能觸犯恐嚇罪
[1]
本案例中，A當面威脅B，要把自己在網路上杜撰影射B趁職務之便，違法竊取公司內部的資料納為己用的爆料影片，寄給B的公司，加害B的名譽、財產，令B心生恐懼，擔心即使是假訊息是不是也會造成公司誤解，讓B害怕被解僱、以後真的找不到工作，因此A的行為成立恐嚇罪
[2]
。
要注意恐嚇罪的成立在於，A不只是在網路上流傳影片，還有把威脅危害B名譽、財產的事告訴B，且讓B產生了畏懼的心理
[3]
，A並不一定真的有加害的意思，更不須實施加害行為
[4]
，只要有使B產生意志不自由的結果，就成立本罪。
二、A在公開場合當眾嗆B是豬的行為，可能會成立公然侮辱罪
[5]
所謂「公然」，意思是在場有不特定人或多數人都可以聽到或看到的客觀狀態。除了人來人往的捷運站等地點，在別人可以看到的臉書社團上，或是多數人在裡面的LINE群組中，也都屬於公然的範疇。
本案例中，A是在不特定人或多數人可以看到或聽到的公開場合嗆B，所以屬於公然。A是基於侮辱的故意，令B的名譽在社會上受有減損，且侮辱B是豬，並非具體指明事實，僅是謾罵行為，所以A嗆B是豬的行為成立公然侮辱罪
[6]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="lnpn7" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=305">中華民國刑法第305條</a>：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1la5x" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,94%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c883%2c20051019%2c1">臺灣高等法院臺中分院94年度上易字第883號刑事判決</a>：「甲○○欲促丁○○出面處理財產問題，不思以正當手段為之，竟基於概括之犯意，先於同年5月下旬及6月初某日，連續書寫內容為：『……三、除非你永遠不在中興或教育界；否則限期內沒回家；我絕對會做得比上週更精采，不信你試試，我沒工作了；我隨時備等你；沒回家；你準備丟工作。』……等以加害財產之信件恐嚇丁○○，使丁○○心生畏懼，致生危害於社會日常生活之安全；……。又上開書信內容對告訴人丁○○恫嚇稱要讓告訴人丟工作，被告將不計後果，天天來等，衡之告訴人目前於國立中興大學擔任助教，且年歲已近40（民國00年出生），依目前社會環境，如非另有專長，中年轉業確有困難，而被告以將使其丟工作之話語恫嚇告訴人確足使其心生畏懼；被告辯稱並無恐嚇行為，僅係要求告訴人出面解決家庭糾紛云云，實不足採。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rmw4k" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c52%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c751%2c001">最高法院52年台上字第751號刑事判例</a>：「刑法第三百零五條之恐嚇罪，所稱以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人者，係指以使人生畏怖心為目的，而通知將加惡害之旨於被害人而言。若僅在外揚言加害，並未對於被害人為惡害之通知，尚難構成本罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7szsk" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c75%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c5480%2c001">最高法院75年度台上字第5480號刑事判決</a>意旨：「刑法第三百零五條恐嚇罪之恐嚇，係僅以通知加害之事使人恐佈為已足，不必果有加害之意思，更不須有實施加害之行為……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g5azh" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=309">中華民國刑法第309條</a>：「<br>
I 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。<br>
II 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="evhjl" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c275%2c20200514%2c2">臺灣高等法院109年度上易字第275號刑事判決</a>：「是刑法第309條所稱『侮辱』及第310條所稱『誹謗』之區別，前者係未指定具體事實，而僅為抽象之謾罵；後者則係對於具體之事實，有所指摘，而損及他人名譽者，稱之誹謗。……被告甲○○部分：1、就附表二編號1至10以……『病死豬』……『豬』、『狗』……『畜牲』等字詞侮辱自訴人乙○○、丙○○，係犯刑法第309條第1項之公然侮辱罪；……。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第305條\n：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」",
"臺灣高等法院臺中分院94年度上易字第883號刑事判決\n：「甲○○欲促丁○○出面處理財產問題，不思以正當手段為之，竟基於概括之犯意，先於同年5月下旬及6月初某日，連續書寫內容為：『……三、除非你永遠不在中興或教育界；否則限期內沒回家；我絕對會做得比上週更精采，不信你試試，我沒工作了；我隨時備等你；沒回家；你準備丟工作。』……等以加害財產之信件恐嚇丁○○，使丁○○心生畏懼，致生危害於社會日常生活之安全；……。又上開書信內容對告訴人丁○○恫嚇稱要讓告訴人丟工作，被告將不計後果，天天來等，衡之告訴人目前於國立中興大學擔任助教，且年歲已近40（民國00年出生），依目前社會環境，如非另有專長，中年轉業確有困難，而被告以將使其丟工作之話語恫嚇告訴人確足使其心生畏懼；被告辯稱並無恐嚇行為，僅係要求告訴人出面解決家庭糾紛云云，實不足採。」",
"最高法院52年台上字第751號刑事判例\n：「刑法第三百零五條之恐嚇罪，所稱以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人者，係指以使人生畏怖心為目的，而通知將加惡害之旨於被害人而言。若僅在外揚言加害，並未對於被害人為惡害之通知，尚難構成本罪。」",
"最高法院75年度台上字第5480號刑事判決\n意旨：「刑法第三百零五條恐嚇罪之恐嚇，係僅以通知加害之事使人恐佈為已足，不必果有加害之意思，更不須有實施加害之行為……。」",
"中華民國刑法第309條\n：「\n\n\tI 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。\n\n\tII 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"臺灣高等法院109年度上易字第275號刑事判決\n：「是刑法第309條所稱『侮辱』及第310條所稱『誹謗』之區別，前者係未指定具體事實，而僅為抽象之謾罵；後者則係對於具體之事實，有所指摘，而損及他人名譽者，稱之誹謗。……被告甲○○部分：1、就附表二編號1至10以……『病死豬』……『豬』、『狗』……『畜牲』等字詞侮辱自訴人乙○○、丙○○，係犯刑法第309條第1項之公然侮辱罪；……。」"
] |
63e5a032e3e4a8ea143401c910f64ee79186fa35c2daae0ded3750e13c9b8c31
|
什麼情形刑事被告會被限制出境出海？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1074
| null |
憲法第10條所保障的人民居住遷徙自由
[1]
，司法院釋字第454號及558號解釋指明包含旅行及出入國境的權利在內
[2]
。依照憲法第23條規定，為了維持社會秩序、增進公共利益起見，可以用法律對人民的居住遷徙自由作必要的限制
[3]
。
刑事訴訟法上限制出境、出海的處分，就是用法律限制人民遷徙自由，限制的對象是刑案被告，目的是要確保刑事偵查、審判、執行程序能夠順利進行，防範被告逃跑，以免妨礙國家刑罰權的行使。這些規定，符合比例原則與法律保留原則，並未牴觸憲法。
一、哪些刑事被告會被逕行限制出境出海？（見圖1）
圖1 哪些刑事被告會被限制出境、出海？
資料來源：朱石炎 / 繪圖：Yen
圖1 哪些刑事被告會被限制出境、出海？
資料來源：朱石炎 / 繪圖：Yen
依照刑事訴訟法（以下簡稱刑訴）第93條之2第1項規定，法官或檢察官如果認為被告具有下列情形，可以逕行（直接）採取限制出境出海的處分
[4]
：
（一）罪嫌重大
首先必須以被告犯罪嫌疑重大為前提，否則不許動用強制處分。怎麼樣才是罪嫌重大，這要從罪名輕重、證據質量、個案情節各方面作綜合研判。但即使罪嫌重大，假如被告觸犯最重本刑只是拘役或專科罰金的罪名（例如公然侮辱罪
[5]
），因為屬於輕微案件，就不可以對被告作出限制出境出海的處分，以免違反比例原則。
（二）特定緣由
除了罪嫌重大之外，還必須具有法條所列3種緣由之一，才可以限制被告出境出海：
被告沒有一定的住、居所，或
有相當理由足以認為被告有逃亡的疑慮，或
有相當理由足以認為被告有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人的疑慮。
法條只稱「相當理由」並非「充分理由」，在要求的程度上，作了從寬規定，也就是合理懷疑有此疑慮時，便可以認為具備了法定緣由。
（三）有必要性
被告雖然有上述（一）及（二）的情形，最後還要衡量究竟有無限制出境出海的必要。假使經過綜合審酌，認為並無難以進行偵查、審判、執行程序的疑慮，就欠缺必要性，無需對被告限制出境出海。
二、可以限制出境出海多久？（見圖2）
圖2 會被限制出境多久？不服怎麼辦？
資料來源：朱石炎 / 繪圖：Yen
圖2 會被限制出境多久？不服怎麼辦？
資料來源：朱石炎 / 繪圖：Yen
接下來要說明的是限制被告出境出海有一定的期間，不可以永遠限制他的自由。依照刑訴第93條之3第1項至第4項規定
[6]
：
（一）偵查中
檢察官限制被告出境出海，不可以超過8個月；如果有繼續限制的必要，必須在期滿的20日之前，提出書面，敘明具體理由，聲請法院裁定延長；最多只能延長2次，第1次不可以超過4個月，第2次不可以超過2個月。
（二）審判中
法院限制被告出境出海，每次不可以超過8個月，雖然沒有次數限制，但是法條設有累計上限的規定：被告所犯如果是最重本刑有期徒刑10年以下的罪名，累計上限不可以超過5年；如果是其餘罪名，累計上限不可以超過10年。但是被告受通緝的期間，不計入累計上限之內。此外，法律上還要求，法院在每次作出延長限制的裁定前，應當給予被告及辯護人陳述意見的機會。
三、以限制出境出海代替羈押
以上所述，是獨立類型限制出境出海的相關規定。在刑事訴訟法上，還有一種羈押替代處分類型的限制被告出境出海，也就是雖然沒有必要把被告羈押起來，但為了防範他逃跑，改成用限制出境出海的方式。這種替代類型的限制出境出海，規定在刑訴
第93條
第3項但書
[7]
、
第101條之2
[8]
、
第108條
第8項
[9]
、
第109條
但書
[10]
、
第111條
第5項
[11]
、
第116條
[12]
、
第228條
第4項
[13]
、
第316條
但書
[14]
各該規定的「限制住居」處分之中，限制期間、延長限制期間與累計上限等相關事項，按照刑訴第93條之6規定，也準用（比照）前面說明的刑訴第93條之3第1項至第4項的規範辦理
[15]
。
四、被告不服限制該怎麼辦？
被告被限制出境出海後，有權利聲明不服尋求救濟：
（一）對於檢察官的處分
可依刑訴第416條第1項第1款規定，向法院聲請撤銷
[16]
。
（二）對於法院的限制及延長限制期間裁定
可依刑訴第404條第1項第2款規定，提起抗告
[17]
。且除了被告本人可以提出抗告，被告的法定代理人或配偶，可以為了被告的利益提起獨立抗告
[18]
，而原審代理人或辯護人，依憲法法庭111年度憲判字第3號判決，準用（比照）刑訴第345條、第346條規定，也可為被告利益，以被告名義提起抗告
[19]
。
五、附論：不是刑事被告也可能被限制出境
本文結尾附帶說明：一個人即使不是刑事被告，也可能會被限制出境。例如入出國及移民法第6條及第21條的禁止出國
[20]
，行政執行法第17條第1項的限制住居
[21]
，稅捐稽徵法第24條第3項的限制出境
[22]
，關稅法第48條第5項的限制出國
[23]
，這些因為兵役、欠稅欠罰鍰等原因而被限制出境的處分都是行政處分，與刑訴無關。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="roadz" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=10">中華民國憲法第10條</a>：「人民有居住及遷徙之自由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="njk13" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310635">司法院釋字第454號解釋</a>：「憲法第十條規定人民有居住及遷徙之自由，旨在保障人民有自由設定住居所、遷徙、旅行，包括出境或入境之權利。」<br>
<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310739">司法院釋字第558號解釋</a>：「憲法第十條規定人民有居住、遷徙之自由，旨在保障人民有自由設定住居所、遷徙、旅行，包括入出國境之權利。人民為構成國家要素之一，從而國家不得將國民排斥於國家疆域之外。於臺灣地區設有住所而有戶籍之國民得隨時返回本國，無待許可，惟為維護國家安全及社會秩序，人民入出境之權利，並非不得限制，但須符合憲法第二十三條之比例原則，並以法律定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oaxem" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=23">中華民國憲法第23條</a>：「以上各條列舉之自由權利，除為防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序，或增進公共利益所必要者外，不得以法律限制之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mbs69" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=93-2">刑事訴訟法第93條之2</a>：「<br>
I 被告犯罪嫌疑重大，而有下列各款情形之一者，必要時檢察官或法官得逕行限制出境、出海。但所犯係最重本刑為拘役或專科罰金之案件，不得逕行限制之：<br>
一、無一定之住、居所者。<br>
二、有相當理由足認有逃亡之虞者。<br>
三、有相當理由足認有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者。<br>
II 限制出境、出海，應以書面記載下列事項：<br>
一、被告之姓名、性別、出生年月日、住所或居所、身分證明文件編號或其他足資辨別之特徵。<br>
二、案由及觸犯之法條。<br>
三、限制出境、出海之理由及期間。<br>
四、執行機關。<br>
五、不服限制出境、出海處分之救濟方法。<br>
III 除被告住、居所不明而不能通知者外，前項書面至遲應於為限制出境、出海後六個月內通知。但於通知前已訊問被告者，應當庭告知，並付與前項之書面。<br>
IV 前項前段情形，被告於收受書面通知前獲知經限制出境、出海者，亦得請求交付第二項之書面。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g0yhr" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=309">中華民國刑法第309條</a>第1項：「公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qxn3x" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=93-3">刑事訴訟法第93條之3</a>第1項至第4項：「<br>
I 偵查中檢察官限制被告出境、出海，不得逾八月。但有繼續限制之必要者，應附具體理由，至遲於期間屆滿之二十日前，以書面記載前條第二項第一款至第四款所定之事項，聲請該管法院裁定之，並同時以聲請書繕本通知被告及其辯護人。<br>
II 偵查中檢察官聲請延長限制出境、出海，第一次不得逾四月，第二次不得逾二月，以延長二次為限。審判中限制出境、出海每次不得逾八月，犯最重本刑為有期徒刑十年以下之罪者，累計不得逾五年；其餘之罪，累計不得逾十年。<br>
III 偵查或審判中限制出境、出海之期間，因被告逃匿而通緝之期間，不予計入。<br>
IV 法院延長限制出境、出海裁定前，應給予被告及其辯護人陳述意見之機會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eod7k" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=93">刑事訴訟法第93條</a>第3項但書：「但如認有第一百零一條第一項或第一百零一條之一第一項各款所定情形之一而無聲請羈押之必要者，得逕命具保、責付或限制住居；如不能具保、責付或限制住居，而有必要情形者，仍得聲請法院羈押之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7xril" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=101-2">刑事訴訟法第101條之2</a>：「被告經法官訊問後，雖有第一百零一條第一項或第一百零一條之一第一項各款所定情形之一而無羈押之必要者，得逕命具保、責付或限制住居；其有第一百十四條各款所定情形之一者，非有不能具保、責付或限制住居之情形，不得羈押。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cu148" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=108">刑事訴訟法第108條</a>第8項：「依第二項及前項視為撤銷羈押者，於釋放前，偵查中，檢察官得聲請法院命被告具保、責付或限制住居。如認為不能具保、責付或限制住居，而有必要者，並得附具體理由一併聲請法院依第一百零一條或第一百零一條之一之規定訊問被告後繼續羈押之。審判中，法院得命具保、責付或限制住居；如不能具保、責付或限制住居，而有必要者，並得依第一百零一條或第一百零一條之一之規定訊問被告後繼續羈押之。但所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為七年以上有期徒刑之罪者，法院就偵查中案件，得依檢察官之聲請；就審判中案件，得依職權，逕依第一百零一條之規定訊問被告後繼續羈押之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9dxly" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=109">刑事訴訟法第109條</a>但書：「但檢察官為被告之不利益而上訴者，得命具保、責付或限制住居。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j4zi2" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=111">刑事訴訟法第111條</a>第5項：「許可停止羈押之聲請者，得限制被告之住居。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zkxti" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=116">刑事訴訟法第116條</a>：「羈押之被告，得不命具保而限制其住居，停止羈押。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kbv3o" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=228">刑事訴訟法第228條</a>第4項：「被告經傳喚、自首或自行到場者，檢察官於訊問後，認有第一百零一條第一項各款或第一百零一條之一第一項各款所定情形之一而無聲請羈押之必要者，得命具保、責付或限制住居。但認有羈押之必要者，得予逮捕，並將逮捕所依據之事實告知被告後，聲請法院羈押之。第九十三條第二項、第三項、第五項之規定於本項之情形準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4g68e" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=316">刑事訴訟法第316條</a>但書：「但上訴期間內或上訴中，得命具保、責付或限制住居，並準用第一百十六條之二之規定；如不能具保、責付或限制住居，而有必要情形者，並得繼續羈押之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3jvks" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=93-6">刑事訴訟法第93條之6</a>：「依本章以外規定得命具保、責付或限制住居者，亦得命限制出境、出海，並準用第九十三條之二第二項及第九十三條之三至第九十三條之五之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p46gd" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=416">刑事訴訟法第416條</a>第1項第1款：「對於審判長、受命法官、受託法官或檢察官所為下列處分有不服者，受處分人得聲請所屬法院撤銷或變更之。處分已執行終結，受處分人亦得聲請，法院不得以已執行終結而無實益為由駁回：一、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之處分、身體檢查、通訊監察及第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="una8b" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=404">刑事訴訟法第404條</a>第1項第2款：「對於判決前關於管轄或訴訟程序之裁定，不得抗告。但下列裁定，不在此限：……二、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、身體檢查、通訊監察、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之裁定及依第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之裁定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="22z5i" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=419">刑事訴訟法第419條</a>：「抗告，除本章有特別規定外，準用第三編第一章關於上訴之規定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=345">刑事訴訟法第345條</a>：「被告之法定代理人或配偶，得為被告之利益獨立上訴。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=346">刑事訴訟法第346條</a>：「原審之代理人或辯護人，得為被告之利益而上訴。但不得與被告明示之意思相反。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hu3ni" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=38&id=340434">憲法法庭111年度憲判字第3號判決</a>：「就被告之辯護人而言，為有效保障被告之訴訟權，被告之辯護人對於法院羈押或延長羈押之裁定，除與被告明示意思相反外，自得為被告之利益而抗告，始與憲法第8條保障人身自由及第16條保障訴訟權之意旨無違。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0mig8" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0080132&flno=6">入出國及移民法第6條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0080132&flno=21">第21條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="isgcv" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030023&flno=17">行政執行法第17條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="6alpm" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340001&flno=24">稅捐稽徵法第24條</a>第3項。</cite></li>
<li data-footnote-id="6h8g1" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0350001&flno=48">關稅法第48條</a>第5項。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國憲法第10條\n：「人民有居住及遷徙之自由。」",
"司法院釋字第454號解釋\n：「憲法第十條規定人民有居住及遷徙之自由，旨在保障人民有自由設定住居所、遷徙、旅行，包括出境或入境之權利。」\n\n\t\n司法院釋字第558號解釋\n：「憲法第十條規定人民有居住、遷徙之自由，旨在保障人民有自由設定住居所、遷徙、旅行，包括入出國境之權利。人民為構成國家要素之一，從而國家不得將國民排斥於國家疆域之外。於臺灣地區設有住所而有戶籍之國民得隨時返回本國，無待許可，惟為維護國家安全及社會秩序，人民入出境之權利，並非不得限制，但須符合憲法第二十三條之比例原則，並以法律定之。」",
"中華民國憲法第23條\n：「以上各條列舉之自由權利，除為防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序，或增進公共利益所必要者外，不得以法律限制之。」",
"刑事訴訟法第93條之2\n：「\n\n\tI 被告犯罪嫌疑重大，而有下列各款情形之一者，必要時檢察官或法官得逕行限制出境、出海。但所犯係最重本刑為拘役或專科罰金之案件，不得逕行限制之：\n\n\t一、無一定之住、居所者。\n\n\t二、有相當理由足認有逃亡之虞者。\n\n\t三、有相當理由足認有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者。\n\n\tII 限制出境、出海，應以書面記載下列事項：\n\n\t一、被告之姓名、性別、出生年月日、住所或居所、身分證明文件編號或其他足資辨別之特徵。\n\n\t二、案由及觸犯之法條。\n\n\t三、限制出境、出海之理由及期間。\n\n\t四、執行機關。\n\n\t五、不服限制出境、出海處分之救濟方法。\n\n\tIII 除被告住、居所不明而不能通知者外，前項書面至遲應於為限制出境、出海後六個月內通知。但於通知前已訊問被告者，應當庭告知，並付與前項之書面。\n\n\tIV 前項前段情形，被告於收受書面通知前獲知經限制出境、出海者，亦得請求交付第二項之書面。」",
"中華民國刑法第309條\n第1項：「公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。」",
"刑事訴訟法第93條之3\n第1項至第4項：「\n\n\tI 偵查中檢察官限制被告出境、出海，不得逾八月。但有繼續限制之必要者，應附具體理由，至遲於期間屆滿之二十日前，以書面記載前條第二項第一款至第四款所定之事項，聲請該管法院裁定之，並同時以聲請書繕本通知被告及其辯護人。\n\n\tII 偵查中檢察官聲請延長限制出境、出海，第一次不得逾四月，第二次不得逾二月，以延長二次為限。審判中限制出境、出海每次不得逾八月，犯最重本刑為有期徒刑十年以下之罪者，累計不得逾五年；其餘之罪，累計不得逾十年。\n\n\tIII 偵查或審判中限制出境、出海之期間，因被告逃匿而通緝之期間，不予計入。\n\n\tIV 法院延長限制出境、出海裁定前，應給予被告及其辯護人陳述意見之機會。」",
"刑事訴訟法第93條\n第3項但書：「但如認有第一百零一條第一項或第一百零一條之一第一項各款所定情形之一而無聲請羈押之必要者，得逕命具保、責付或限制住居；如不能具保、責付或限制住居，而有必要情形者，仍得聲請法院羈押之。」",
"刑事訴訟法第101條之2\n：「被告經法官訊問後，雖有第一百零一條第一項或第一百零一條之一第一項各款所定情形之一而無羈押之必要者，得逕命具保、責付或限制住居；其有第一百十四條各款所定情形之一者，非有不能具保、責付或限制住居之情形，不得羈押。」",
"刑事訴訟法第108條\n第8項：「依第二項及前項視為撤銷羈押者，於釋放前，偵查中，檢察官得聲請法院命被告具保、責付或限制住居。如認為不能具保、責付或限制住居，而有必要者，並得附具體理由一併聲請法院依第一百零一條或第一百零一條之一之規定訊問被告後繼續羈押之。審判中，法院得命具保、責付或限制住居；如不能具保、責付或限制住居，而有必要者，並得依第一百零一條或第一百零一條之一之規定訊問被告後繼續羈押之。但所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為七年以上有期徒刑之罪者，法院就偵查中案件，得依檢察官之聲請；就審判中案件，得依職權，逕依第一百零一條之規定訊問被告後繼續羈押之。」",
"刑事訴訟法第109條\n但書：「但檢察官為被告之不利益而上訴者，得命具保、責付或限制住居。」",
"刑事訴訟法第111條\n第5項：「許可停止羈押之聲請者，得限制被告之住居。」",
"刑事訴訟法第116條\n：「羈押之被告，得不命具保而限制其住居，停止羈押。」",
"刑事訴訟法第228條\n第4項：「被告經傳喚、自首或自行到場者，檢察官於訊問後，認有第一百零一條第一項各款或第一百零一條之一第一項各款所定情形之一而無聲請羈押之必要者，得命具保、責付或限制住居。但認有羈押之必要者，得予逮捕，並將逮捕所依據之事實告知被告後，聲請法院羈押之。第九十三條第二項、第三項、第五項之規定於本項之情形準用之。」",
"刑事訴訟法第316條\n但書：「但上訴期間內或上訴中，得命具保、責付或限制住居，並準用第一百十六條之二之規定；如不能具保、責付或限制住居，而有必要情形者，並得繼續羈押之。」",
"刑事訴訟法第93條之6\n：「依本章以外規定得命具保、責付或限制住居者，亦得命限制出境、出海，並準用第九十三條之二第二項及第九十三條之三至第九十三條之五之規定。」",
"刑事訴訟法第416條\n第1項第1款：「對於審判長、受命法官、受託法官或檢察官所為下列處分有不服者，受處分人得聲請所屬法院撤銷或變更之。處分已執行終結，受處分人亦得聲請，法院不得以已執行終結而無實益為由駁回：一、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之處分、身體檢查、通訊監察及第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之處分。」",
"刑事訴訟法第404條\n第1項第2款：「對於判決前關於管轄或訴訟程序之裁定，不得抗告。但下列裁定，不在此限：……二、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、身體檢查、通訊監察、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之裁定及依第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之裁定。」",
"刑事訴訟法第419條\n：「抗告，除本章有特別規定外，準用第三編第一章關於上訴之規定。」\n\n\t\n刑事訴訟法第345條\n：「被告之法定代理人或配偶，得為被告之利益獨立上訴。」\n\n\t\n刑事訴訟法第346條\n：「原審之代理人或辯護人，得為被告之利益而上訴。但不得與被告明示之意思相反。」",
"憲法法庭111年度憲判字第3號判決\n：「就被告之辯護人而言，為有效保障被告之訴訟權，被告之辯護人對於法院羈押或延長羈押之裁定，除與被告明示意思相反外，自得為被告之利益而抗告，始與憲法第8條保障人身自由及第16條保障訴訟權之意旨無違。」",
"入出國及移民法第6條\n及\n第21條\n。",
"行政執行法第17條\n。",
"稅捐稽徵法第24條\n第3項。",
"關稅法第48條\n第5項。"
] |
7da32f414aba6b8359ae745114aac25f8e0dd25280af1cd1141d3375489a7545
|
什麼是假結婚？會負上什麼刑事責任？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/1068
|
A聽從朋友B的慫恿，配合到大陸與一名陸籍女子C辦理結婚登記，除了已經拿到手的新臺幣10萬元外，去大陸結婚的機票、食、宿、相關結婚費由B全包，還附帶旅遊行程，C來臺後也沒有與A同住，每個月A還可以跟C收到新臺幣3萬元，5個月合計共新臺幣15萬元的報酬
[1]
。A本來以為這是一種天上掉下來的好康，但有天看了電視報導的「假結婚」新聞
[2]
後，心中不免開始擔心，A因此想知道，什麼樣的情況下，會被認定是假結婚？又可能會有什麼法律責任呢？
註腳
改編自
臺灣高等法院104年度上訴字第2569號刑事判決
所認定的事實：「嗣甲○○即在臺灣地區居留並外出工作，於期間按月支付乙○○人頭老公費每月新臺幣（下同）3萬元，共15萬元。」
自由時報（2019），《
移民官教面試，助假結婚真賣淫
》。
|
一、假結婚的認定
假結婚是泛稱結婚的雙方間並沒有真的要永久共同生活而結為配偶的意思，只是為了其他目的（例如想來臺工作），將結婚當作是一種手段
[1]
。不過，通常假結婚的認定需要結合個案中的具體情形才能綜合判斷，因此本文僅整理法院曾認定為假結婚的案例並加以介紹。
（一）結婚人有收取相關金錢
通常結婚必須要支出相當可觀的費用，而被法院認定為假結婚的常見案例中，多可發現臺灣籍男子不但沒有因為結婚而支出費用，反而可以收取如人蛇集團等給予的「結婚費」，成為所謂的「人頭老公」。之後，通常人頭老公會前往臺灣以外的地區與素昧平生的當地女子辦理結婚手續，並將當地女子接回臺灣工作，人頭老公每月更可能繼續收取其他「老公費」
[2]
，此種不但沒有因為結婚而支出費用，反而還能賺取報酬的情形，很可能被認定為假結婚。
（二）沒有給聘金與宴客
在我國習俗中，男方給付女方聘金、雙方宴客都屬於常見的禮俗，缺少這些禮俗，有可能被認定為假結婚
[3]
。
（三）結婚後沒有共同居住
婚姻是以共同經營生活為目標的永久結合關係，若沒有共同居住，有可能被法院認定為假結婚
[4]
。
（四）父母不了解結婚情況
一般來說，結婚都會告知父母，但假結婚的子女通常不會想讓父母知道。因此，若父母不知子女已經結婚，有可能被法院認定為假結婚
[5]
。
二、假結婚的刑事責任（見圖1）
圖1 假結婚會有什麼刑事責任嗎？
資料來源：黃蓮瑛、徐品軒 / 繪圖：Yen
圖1 假結婚會有什麼刑事責任嗎？
資料來源：黃蓮瑛、徐品軒 / 繪圖：Yen
（一）使公務員登載不實罪、行使使公務員登載不實文書罪
沒有結婚的意思卻向臺灣的戶政機關辦理結婚登記，將使戶政機關的公務人員將不實事項登載於公文書內，可能構成使公務員登載不實罪。若進一步拿了使公務員登載不實的文書去申請文件（如依親居留等）時，還會成立行使使公務員登載不實文書罪
[6]
，可處3年以下有期徒刑、拘役，或新臺幣（下同）1萬5,000元以下罰金。
（二）使大陸地區人民非法進入臺灣地區罪、意圖營利使大陸地區人民非法進入臺灣地區罪
以假結婚的方式使大陸地區人民非法進入臺灣地區，可能構成使大陸地區人民非法進入臺灣地區罪，可處1年～7年有期徒刑，得併科100萬元以下罰金；如果使大陸地區人民來臺，是為了為其工作或賺取利益等而涉及營利，則可能構成意圖營利使大陸地區人民非法進入臺灣地區罪，刑度提高到3年～10年有期徒刑，得併科500萬元以下罰金；首謀的人，如人蛇集團的首腦，更將被加重到5年以上有期徒刑，得併科1,000萬元以下罰金
[7]
。
三、結論
A在本例中為人頭老公，B則可能是人蛇集團的成員。因為A與C素昧平生，結婚的費用又由B全包，顯然與常情不符，且婚後A、C也沒有共同居住，A每個月還繼續跟C收「老公費」，綜合判斷後，有高度可能法院會認定這是假結婚，A、B及C均有可能需要承擔刑事責任。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xvunf" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,100%2c%e8%a8%b4%2c1308%2c20120215%2c1">臺灣高雄地方法院100年度訴字第1308號刑事判決</a>：「而依相關證據資料，亦顯示被告二人並無永久共同生活之意思，再查被告二人自91年1月7日在大陸登記結婚迄今已逾十年，被告甲○○均未帶被告乙○○去見其家人及母親，均與常情有違，是被告2人假結婚之事實，應堪認定。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,109%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c905%2c20201105%2c1">臺灣高等法院高雄分院109年度上訴字第905號刑事判決</a>：「所謂結婚意思，係指雙方當事人對於形成夫妻關係即婚姻共同生活關係之意思一致，既需有形成共同生活關係之意思，即應具有情感為基礎，縱婚姻關係具有多種功能，於形成之初仍應有情感基礎為必要，若無此維繫婚姻關係之情感基礎而僅取婚姻關係之功能，仍難謂當事人具有結婚之真意。至於當事人之結婚真意，固然為雙方主觀意思，存於行為人之內心，除非行為人自白，通常須賴外在、客觀之數個關連性證據，相互參照，為整體之綜合觀察，始足以形成確信之心證，合先敘明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="juyl4" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,100%2c%e8%a8%b4%2c1308%2c20120215%2c1">臺灣高雄地方法院100年訴字第1308號刑事判決</a>：「被告甲○○已於警詢時自承：介紹人『林仔』告訴伊若到大陸與乙○○辦理假結婚，可以免費招待到大陸旅遊，以及若大陸女子順利來台後，可再拿到新台幣4萬到5萬的酬金。……。是被告甲○○自警詢至偵查中，均供稱去大陸的機票及食宿費用都是林先生出錢之情，顯與請仲介介紹到大陸結婚之常情不符。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,108%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e6%9b%b4%e4%b8%80%2c55%2c20210120%2c2">臺灣高等法院108年度重上更一字第55號刑事判決</a>：「甲○○（綽號『大川』、『奧迪』）與大陸地區女子乙○○（為甲○○之女友，綽號『巧巧』、『美玲』，原審通緝中）自民國97年起，共同意圖營利籌組米高美應召站，招攬大陸地區有意從事性交易之應召女子，與臺灣地區之人頭老公以假結婚之方式，非法進入臺灣地區，並辦理結婚登記使公務員為不實登載後，即透過應召站與阿姨、經紀等人聯繫，媒介應召女子與男客從事性交易，藉以從中牟利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b0n87" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,100%2c%e8%a8%b4%2c1308%2c20120215%2c1">臺灣高雄地方法院100年度訴字第1308號刑事判決</a>：「按結婚之於中國社會實乃人生大事，首重各項禮俗，男方給付女方聘金、宴客僅屬基本項目。……。被告甲○○遠赴大陸地區迎娶乙○○，竟未支付任何聘金、亦未宴客，實與常情不符。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,109%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c905%2c20201105%2c1">臺灣高等法院高雄分院109年度上訴字第905號刑事判決</a>：「再以被告乙○○自陳於婚宴中未曾拍照、亦未曾與被告丙○之親友合照，顯與常情相違，是被告乙○○、丙○是否有在陸舉辦婚宴，誠屬可疑，而難以據為有利被告乙○○、丙○之認定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ns2vg" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,100%2c%e8%a8%b4%2c1308%2c20120215%2c1">臺灣高雄地方法院100年度訴字第1308號刑事判決</a>：「本件被告乙○○與甲○○倘互具結婚真意，則歷經繁瑣對保、申請各項證書等行政程序後，被告乙○○隻身嫁入異鄉，衡情應更為珍視共組家庭同居生活之機會，然被告乙○○於甫入境後不久，便離家外出工作，與被告甲○○同住時間極為短暫，足見被告乙○○來臺目的應在於工作賺取費用甚明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xkdcg" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,102%2c%e7%b0%a1%2c878%2c20130326%2c1">臺灣高雄地方法院102年度簡字第878號刑事判決</a>：「復據證人即被告之母親甲○○於偵詢中之證述：被告沒有結婚，也沒有說要與大陸女子結婚等語，按結婚乃人生大事，衡諸常情，若有結婚之事，當告知父母，豈有未告知父母或父母不知之理，是被告自白，應屬可採。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r6btg" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=214">中華民國刑法第214條</a>：「明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=216">中華民國刑法第216條</a>：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,109%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c905%2c20201105%2c1">臺灣高等法院高雄分院109年度上訴字第905號刑事判決</a>：「是被告丁○○、乙○○、丙○，持內容不實之結婚證書向屏東縣潮州戶政事務所辦理結婚登記，使該戶政事務所不知情之公務員為形式審查後，將被告乙○○與被告丙○結婚之不實事項，登載於職務上掌管之戶籍資料等公文書上，自屬使公務員登載不實之行為，並足生損害於該戶政事務所就戶籍及身分資料管理之正確性。又被告乙○○、丙○、丁○○推由被告丙○持登載其與被告乙○○不實結婚登記事項之戶籍謄本，向移民署屏東縣服務站申請依親居留，而行使該公務員登載不實之戶籍謄本，自屬行使上開使公務員登載不實文書犯行。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8i2ys" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=Q0010001&flno=15">臺灣地區與大陸地區人民關係條例第15條</a>第1款：「下列行為不得為之：一、使大陸地區人民非法進入臺灣地區。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=Q0010001&flno=79">臺灣地區與大陸地區人民關係條例第79條</a>第1項至第3項：「<br>
I 違反第十五條第一款規定者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。<br>
II 意圖營利而犯前項之罪者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。<br>
III 前二項之首謀者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,94%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1064%2c20050310">最高法院94年度台上字第1064號刑事判決</a>：「台灣地區與大陸地區人民關係條例第七十九條第一項對於違反同條例第十五條第一款所定不得使大陸地區人民非法進入台灣地區之處罰，旨在防止大陸地區人民非法進入台灣地區，以維護台灣地區之安全與安定；所稱『非法』，自應從實質上之合法性予以判斷，凡評價上違反法秩序之方法，均屬『非法』。……。故在大陸地區通謀虛偽結婚，以不實之結婚證明辦理相關戶籍登記、入境等手續，憑以進入台灣地區，其所持之入境許可文件雖係入出境主管機關所核發，形式上為合法，但因以詐欺方法而取得，即不具實質上之合法性，仍屬非法進入台灣地區。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1388%2c20180523%2c1">最高法院107年度台上字第1388號刑事判決</a>：「又刑法上『意圖營利』係指行為人主觀上有牟利之意圖而言，人頭丈夫出於獲取對價之意，與大陸人民假結婚，使之來臺，自構成臺灣地區與大陸地區人民關係條例第79條第2項之意圖營利使大陸地區人民非法進入臺灣地區罪；又所謂『意圖營利』，不以實際得利為必要，僅須有獲取財產上利益之企圖即為已足。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"臺灣高雄地方法院100年度訴字第1308號刑事判決\n：「而依相關證據資料，亦顯示被告二人並無永久共同生活之意思，再查被告二人自91年1月7日在大陸登記結婚迄今已逾十年，被告甲○○均未帶被告乙○○去見其家人及母親，均與常情有違，是被告2人假結婚之事實，應堪認定。」\n\n\t\n臺灣高等法院高雄分院109年度上訴字第905號刑事判決\n：「所謂結婚意思，係指雙方當事人對於形成夫妻關係即婚姻共同生活關係之意思一致，既需有形成共同生活關係之意思，即應具有情感為基礎，縱婚姻關係具有多種功能，於形成之初仍應有情感基礎為必要，若無此維繫婚姻關係之情感基礎而僅取婚姻關係之功能，仍難謂當事人具有結婚之真意。至於當事人之結婚真意，固然為雙方主觀意思，存於行為人之內心，除非行為人自白，通常須賴外在、客觀之數個關連性證據，相互參照，為整體之綜合觀察，始足以形成確信之心證，合先敘明。」",
"臺灣高雄地方法院100年訴字第1308號刑事判決\n：「被告甲○○已於警詢時自承：介紹人『林仔』告訴伊若到大陸與乙○○辦理假結婚，可以免費招待到大陸旅遊，以及若大陸女子順利來台後，可再拿到新台幣4萬到5萬的酬金。……。是被告甲○○自警詢至偵查中，均供稱去大陸的機票及食宿費用都是林先生出錢之情，顯與請仲介介紹到大陸結婚之常情不符。」\n\n\t\n臺灣高等法院108年度重上更一字第55號刑事判決\n：「甲○○（綽號『大川』、『奧迪』）與大陸地區女子乙○○（為甲○○之女友，綽號『巧巧』、『美玲』，原審通緝中）自民國97年起，共同意圖營利籌組米高美應召站，招攬大陸地區有意從事性交易之應召女子，與臺灣地區之人頭老公以假結婚之方式，非法進入臺灣地區，並辦理結婚登記使公務員為不實登載後，即透過應召站與阿姨、經紀等人聯繫，媒介應召女子與男客從事性交易，藉以從中牟利。」",
"臺灣高雄地方法院100年度訴字第1308號刑事判決\n：「按結婚之於中國社會實乃人生大事，首重各項禮俗，男方給付女方聘金、宴客僅屬基本項目。……。被告甲○○遠赴大陸地區迎娶乙○○，竟未支付任何聘金、亦未宴客，實與常情不符。」\n\n\t\n臺灣高等法院高雄分院109年度上訴字第905號刑事判決\n：「再以被告乙○○自陳於婚宴中未曾拍照、亦未曾與被告丙○之親友合照，顯與常情相違，是被告乙○○、丙○是否有在陸舉辦婚宴，誠屬可疑，而難以據為有利被告乙○○、丙○之認定。」",
"臺灣高雄地方法院100年度訴字第1308號刑事判決\n：「本件被告乙○○與甲○○倘互具結婚真意，則歷經繁瑣對保、申請各項證書等行政程序後，被告乙○○隻身嫁入異鄉，衡情應更為珍視共組家庭同居生活之機會，然被告乙○○於甫入境後不久，便離家外出工作，與被告甲○○同住時間極為短暫，足見被告乙○○來臺目的應在於工作賺取費用甚明。」",
"臺灣高雄地方法院102年度簡字第878號刑事判決\n：「復據證人即被告之母親甲○○於偵詢中之證述：被告沒有結婚，也沒有說要與大陸女子結婚等語，按結婚乃人生大事，衡諸常情，若有結婚之事，當告知父母，豈有未告知父母或父母不知之理，是被告自白，應屬可採。」",
"中華民國刑法第214條\n：「明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」\n\n\t\n中華民國刑法第216條\n：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」\n\n\t\n臺灣高等法院高雄分院109年度上訴字第905號刑事判決\n：「是被告丁○○、乙○○、丙○，持內容不實之結婚證書向屏東縣潮州戶政事務所辦理結婚登記，使該戶政事務所不知情之公務員為形式審查後，將被告乙○○與被告丙○結婚之不實事項，登載於職務上掌管之戶籍資料等公文書上，自屬使公務員登載不實之行為，並足生損害於該戶政事務所就戶籍及身分資料管理之正確性。又被告乙○○、丙○、丁○○推由被告丙○持登載其與被告乙○○不實結婚登記事項之戶籍謄本，向移民署屏東縣服務站申請依親居留，而行使該公務員登載不實之戶籍謄本，自屬行使上開使公務員登載不實文書犯行。」",
"臺灣地區與大陸地區人民關係條例第15條\n第1款：「下列行為不得為之：一、使大陸地區人民非法進入臺灣地區。」\n\n\t\n臺灣地區與大陸地區人民關係條例第79條\n第1項至第3項：「\n\n\tI 違反第十五條第一款規定者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。\n\n\tII 意圖營利而犯前項之罪者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。\n\n\tIII 前二項之首謀者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。」\n\n\t\n最高法院94年度台上字第1064號刑事判決\n：「台灣地區與大陸地區人民關係條例第七十九條第一項對於違反同條例第十五條第一款所定不得使大陸地區人民非法進入台灣地區之處罰，旨在防止大陸地區人民非法進入台灣地區，以維護台灣地區之安全與安定；所稱『非法』，自應從實質上之合法性予以判斷，凡評價上違反法秩序之方法，均屬『非法』。……。故在大陸地區通謀虛偽結婚，以不實之結婚證明辦理相關戶籍登記、入境等手續，憑以進入台灣地區，其所持之入境許可文件雖係入出境主管機關所核發，形式上為合法，但因以詐欺方法而取得，即不具實質上之合法性，仍屬非法進入台灣地區。」\n\n\t\n最高法院107年度台上字第1388號刑事判決\n：「又刑法上『意圖營利』係指行為人主觀上有牟利之意圖而言，人頭丈夫出於獲取對價之意，與大陸人民假結婚，使之來臺，自構成臺灣地區與大陸地區人民關係條例第79條第2項之意圖營利使大陸地區人民非法進入臺灣地區罪；又所謂『意圖營利』，不以實際得利為必要，僅須有獲取財產上利益之企圖即為已足。」"
] |
22a1d093d8dee475eb092f7a231c0f47bae529086c57018ed3ffe7d56fe0406d
|
什麼時候可以解僱？應提前多久通知？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/246
| null |
依照勞動基準法，雇主「無法繼續聘任勞工」，或是「勞工造成雇主損害」時，雇主可以終止勞動契約（俗稱解僱、資遣）。只要符合以下介紹法定終止事由，並遵循法定終止程序，就屬於合法資遣；如果沒有法定終止事由卻擅自資遣員工，就屬於違法資遣。（見圖1）
圖1 合法解僱有哪些類型？
資料來源：雷皓明、張學昌 / 繪圖：Yen
圖1 合法解僱有哪些類型？
資料來源：雷皓明、張學昌 / 繪圖：Yen
一、雇主無法繼續聘任員工的標準
（一）依照勞動基準法第11條
[1]
，如果雇主因為以下這些理由，可以解僱勞工
歇業或轉讓事業（例如：公司被別人買下來）。
虧損或業務緊縮（例如：景氣不好連年賠錢）。
發生不可抗力導致工作暫停一個月以上（例如發生大地震、大洪水等災難導致停工）。
業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。（例如產業大轉型）
勞工不能勝任所擔任的工作
[2]
。
（二）
依照勞動基準法第16條
[3]
，雇主根據這些理由解僱需要事先通知，給予勞工「預告期間」，讓勞工得以預做離職準備。在這段預告期間內，勞工可以請有薪「謀職假」，每星期累積的請假時數不可以超過2天工作時間（例如：請假3次外出面試，每次只請3小時）。
勞工已工作3個月以上、未滿1年，雇主應在解僱前10日事先通知；
勞工已工作1年以上、未滿3年，雇主應在解僱前20日事先通知；
勞工已工作3年以上，雇主應在解僱前30日事先通知。
二、勞工造成雇主損害的標準
（一）依照勞動基準法第12條
[4]
，雇主因為以下這些理由，也可以解僱勞工：
求職時作假，導致雇主有受損害的可能。
對雇主、雇主家屬、雇主代理人，或其他共同工作之勞工，施暴或重大侮辱。
被判刑需要坐牢。
違反勞動契約或工作規則，且情節重大。
故意損耗機器、工具、原料、產品或其他雇主的物品，或是故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，導致雇主受損害
沒有正當理由連續曠工3日，或1個月內曠工達6日。
（二）
如果雇主是根據這些理由解僱，「不需要」事先通知，也不需要給資遣費，只需要在發現這些事情後的30天內完成解僱，就是合法資遣（如果是因「被判刑坐牢」，則沒有30天內完成解僱的限制
[5]
）。
三、違法解僱的效果
（一）
如果沒有法定終止事由或沒遵守法定終止期限，雇主卻任意解僱勞工，就是違法資遣，勞工可以向法院提起確認訴訟，請法院判決確認解僱違法、勞動契約仍然有效。
（二）
如果雇主有法定終止事由，只是沒有遵守「預告期間」提前通知，那麼雇主解僱還是有效，但須依照勞動基準法第16條賠償預告期間的工資。例如雇主應於30日前通知卻沒有遵守，雇主就應賠償30天的工資。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="2d8kw" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=11">勞動基準法第11條</a>：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：<br>
一、歇業或轉讓時。<br>
二、虧損或業務緊縮時。<br>
三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。<br>
四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。<br>
五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5gubi" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>至於怎樣叫做「無法勝任工作」？依照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1198%2c20090709">最高法院98年度台上字第1198號民事判決</a>，要綜合勞工客觀上的工作能力與主觀上的工作意願去判斷。</cite></li>
<li data-footnote-id="j392q" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=16">勞動基準法第16條</a>：「<br>
I 雇主依第十一條或第十三條但書規定終止勞動契約者，其預告期間依左列各款之規定：<br>
一、繼續工作三個月以上一年未滿者，於十日前預告之。<br>
二、繼續工作一年以上三年未滿者，於二十日前預告之。<br>
三、繼續工作三年以上者，於三十日前預告之。<br>
II 勞工於接到前項預告後，為另謀工作得於工作時間請假外出。其請假時數，每星期不得超過二日之工作時間，請假期間之工資照給。<br>
III 雇主未依第一項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資。」</cite></li>
<li data-footnote-id="st59m" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=12">勞動基準法第12條</a>：「<br>
I 勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：<br>
一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。<br>
二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。<br>
三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。<br>
四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。<br>
五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。<br>
六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。<br>
II 雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qcqpj" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=12">勞動基準法第12條</a>第2項：「雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"勞動基準法第11條\n：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：\n\n\t一、歇業或轉讓時。\n\n\t二、虧損或業務緊縮時。\n\n\t三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。\n\n\t四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。\n\n\t五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」",
"至於怎樣叫做「無法勝任工作」？依照\n最高法院98年度台上字第1198號民事判決\n，要綜合勞工客觀上的工作能力與主觀上的工作意願去判斷。",
"勞動基準法第16條\n：「\n\n\tI 雇主依第十一條或第十三條但書規定終止勞動契約者，其預告期間依左列各款之規定：\n\n\t一、繼續工作三個月以上一年未滿者，於十日前預告之。\n\n\t二、繼續工作一年以上三年未滿者，於二十日前預告之。\n\n\t三、繼續工作三年以上者，於三十日前預告之。\n\n\tII 勞工於接到前項預告後，為另謀工作得於工作時間請假外出。其請假時數，每星期不得超過二日之工作時間，請假期間之工資照給。\n\n\tIII 雇主未依第一項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資。」",
"勞動基準法第12條\n：「\n\n\tI 勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：\n\n\t一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。\n\n\t二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。\n\n\t三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。\n\n\t四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。\n\n\t五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。\n\n\t六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。\n\n\tII 雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」",
"勞動基準法第12條\n第2項：「雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」"
] |
7046bbaabe87abfae7cacfb2d305f73257a41043a3ffd394fcaeae1c12edcb4f
|
緊急時，長照機構聯絡不上家屬，或家屬不願配合將受照護者送醫，機構該怎麼處理？
|
https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/66
| null |
入住長照機構的長者如果需就醫診察或治療時，緊急一時聯絡不上緊急聯絡人，或是家屬卻認為沒有就醫的必要，或不願配合將長者送醫，與機構人員意見相左，此時應如何解決？（見圖1）
圖1 入住機構的長者需就醫時，長照機構該怎麼處理？
資料來源：潘佳苡 / 繪圖：Yen
圖1 入住機構的長者需就醫時，長照機構該怎麼處理？
資料來源：潘佳苡 / 繪圖：Yen
一、家屬不願將長者送醫，機構是否仍應自行將長者送醫？
家屬與長照機構的契約內容，一般參考「養護（長期照護）定型化契約範本
[1]
」所簽訂，依照範本第11條規定的「生活服務
[2]
」，機構本來就有照顧入住者身體健康的義務，縱使機構不是依據行政院「養護（長期照護）定型化契約範本
[1]
」來約定，一般而言，照顧入住者身體健康均是長照契約的重要目的。因此在機構判斷入住長者有至醫院進行診察的必要時，應徵詢家屬意見之後，將長者送醫。如果是緊急情況，則應與契約約定的緊急聯絡人
[3]
聯絡。
依照養護（長期照護）定型化契約範本第13條規定機構應訂定「急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程」，於雙方簽訂契約時交付入住者家屬，依照此契約範本的附件，機構可以和家屬事先約定如果無法聯絡到緊急聯絡人的時候，機構可以進行哪些處置
[4]
。
雖然養護（長期照護）定型化契約範本並沒有規定當家屬拒絕將年長者送醫時，機構仍有送醫的義務，但是從前述契約範本第11條，機構有照顧入住者身體的義務
[5]
，因此機構仍應自行將年長者送醫，否則若因為延誤就醫造成疾病惡化，機構可能因此負有民刑事之法律責任。
二、機構自行將當事人送醫之後，可以向誰請求醫療費用？
如果是機構聯絡不上緊急聯絡人，而直接將年長者送醫的情形，屬於契約約定的「急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程」，則費用自然應該由家屬依契約來給付。
如果家屬拒絕就醫，機構基於專業判斷與避免法律風險而仍將年長者送醫的情形，可能就不在原本契約約定的處理流程範圍內。不過，若送醫有助於入住長者的身體健康，機構仍得依民法「不當得利
[6]
」的規定，向家屬請求支出相關費用。另外，因送醫而直接受到醫療照顧的是入住長者本人，因此機構還可以依民法「無因管理
[7]
」的規定，向年長者本人請求相關費用。縱使入住長者本人有失智的情形，機構還是可以聲請法院選任監護人後，透過監護人為年長者法定代理人之方式，向年長者本人提告。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="clnci" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/49d093a6-0a47-4a47-9cb4-9480fa66aaaa">養護(長期照護)定型化契約範本</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="d9c0g" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/49d093a6-0a47-4a47-9cb4-9480fa66aaaa">養護(長期照護)定型化契約範本</a>第11條：「甲方至少應提供下列服務：一、生活服務：膳食、居住環境整理、個人身體照顧、聯繫親友、被服洗滌等日常生活事項或其他福利服務。……」</cite></li>
<li data-footnote-id="0u3cr" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/49d093a6-0a47-4a47-9cb4-9480fa66aaaa">養護（長期照護）定型化契約範本</a>第14條，約定緊急聯絡人、聯絡方式。</cite></li>
<li data-footnote-id="nli95" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/49d093a6-0a47-4a47-9cb4-9480fa66aaaa">養護（長期照護）定型化契約範本</a>第13條：「<br>
I 甲方應訂定急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程，於雙方簽訂本契約時交付乙方收執。<br>
II 丙方發生前項傷病事故時，甲方負有依前項處理流程之作為義務。<br>
III 甲方違反前項義務致丙方受有損害時，應負賠償責任。乙方亦得依相關法律規定，向甲方請求損害賠償。<br>
IV 緊急意外事故處理流程之內容詳如附件三。」</cite></li>
<li data-footnote-id="76izc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/49d093a6-0a47-4a47-9cb4-9480fa66aaaa">養護（長期照護）定型化契約範本</a>第11條。</cite></li>
<li data-footnote-id="u8ww3" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=179">民法第179條</a>：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」（詳情請參考民法不當得利相關文章）</cite></li>
<li data-footnote-id="4pul0" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=172">民法第172條</a>：「未受委任，並無義務，而為他人管理事務者，其管理應依本人明示或可得推知之意思，以有利於本人之方法為之。」（詳情請參考民法無因管理相關文章）</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"養護(長期照護)定型化契約範本\n。",
"養護(長期照護)定型化契約範本\n第11條：「甲方至少應提供下列服務：一、生活服務：膳食、居住環境整理、個人身體照顧、聯繫親友、被服洗滌等日常生活事項或其他福利服務。……」",
"養護（長期照護）定型化契約範本\n第14條，約定緊急聯絡人、聯絡方式。",
"養護（長期照護）定型化契約範本\n第13條：「\n\n\tI 甲方應訂定急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程，於雙方簽訂本契約時交付乙方收執。\n\n\tII 丙方發生前項傷病事故時，甲方負有依前項處理流程之作為義務。\n\n\tIII 甲方違反前項義務致丙方受有損害時，應負賠償責任。乙方亦得依相關法律規定，向甲方請求損害賠償。\n\n\tIV 緊急意外事故處理流程之內容詳如附件三。」",
"養護（長期照護）定型化契約範本\n第11條。",
"民法第179條\n：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」（詳情請參考民法不當得利相關文章）",
"民法第172條\n：「未受委任，並無義務，而為他人管理事務者，其管理應依本人明示或可得推知之意思，以有利於本人之方法為之。」（詳情請參考民法無因管理相關文章）"
] |
f75dbf84b64fafe75cf7767354b7f68a97373b503a480baa210d194b0a45220e
|
債權讓與通知系列（一）通知的時間與方式
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/45
|
A因借錢給B而對B享有500萬元的借款債權，後A欠C 600萬，所以將對B的500萬債權全部讓給C，用以抵銷對C的欠款，並約定C可以自己向B提告請求清償。
|
一、C向B提告的時候，要特別注意什麼？（見圖1）
圖1 債權讓與要注意什麼？
資料來源：楊舜麟 / 繪圖：Yen
圖1 債權讓與要注意什麼？
資料來源：楊舜麟 / 繪圖：Yen
（一）
A、C的行為民法稱為債權讓與
[1]
。由於借款債權是抽象的，沒有登記，第三人難透過外觀知道借款債權實況，為了保障債務人利益或交易安全，民法規定將「債權讓與」通知債務人後，對於債務人才生效力
[2]
。因此，除了A借錢給B的證據如借據、匯款紀錄外，C應特別留意是否有通知B，讓B知道A已將債權讓給C。
（二）
通知的時間或方式沒有限制。起訴前，C可以口頭、書面（一般信函、存證信函或律師函）或各種通訊應用軟體（Line、Messenger）等可供舉證的方式。時間沒有限制，最晚應在C向法院訴請給付500萬時。
（三）
C對B起訴請求給付500萬時，可在起訴狀記明受讓這500萬元債權的經過，並將起訴狀繕本寄給B，也可以將繕本連同正本都寄給法院，由法院轉送繕本給B都可，如此即完成民法要求的通知，可對B發生效力。
二、A已經對B取得勝訴確定判決，C可以直接以自己名義聲請強制執行嗎？
A對B取得勝訴確定判決後，再讓與債權給C，C也可以聲請強制執行。依法院見解
[3]
，C一定要在聲請強制執行「前」，先完成債權讓與的通知，並於強制執行聲請狀內檢附已經通知B的證明。如果法院沒有看到聲請強制執行前就已經通知B的證明，就會駁回強制執行聲請。
讓與人A先行提告取得確定勝訴判決時，受讓人C千萬不可太過大意，貿然聲請強制執行，應該向讓與人A確定是否以及何時通知債務人B，並取得通知證明。如果還沒通知，則自己通知債務人B
[4]
，再據以向法院聲請強制執行。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="7m1i0" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=294">民法第294條</a>第1項本文：「債權人得將債權讓與於第三人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="acc3s" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=297">民法第297條</a>第1項本文：「債權之讓與，非經讓與人或受讓人通知債務人，對於債務人不生效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="li4rb" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c98%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c374%2c001">最高法院98年度台抗字第374號民事裁定</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="hut8t" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>通知內容只要提及自己何時從何人受讓對債務人的哪筆債權即可，請債務人此後應對自己給付。不用也不必告知將對債務人強制執行，以免打草驚蛇，讓債務人有機會脫產。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第294條\n第1項本文：「債權人得將債權讓與於第三人。」",
"民法第297條\n第1項本文：「債權之讓與，非經讓與人或受讓人通知債務人，對於債務人不生效力。」",
"最高法院98年度台抗字第374號民事裁定\n。",
"通知內容只要提及自己何時從何人受讓對債務人的哪筆債權即可，請債務人此後應對自己給付。不用也不必告知將對債務人強制執行，以免打草驚蛇，讓債務人有機會脫產。"
] |
67966c0510f20cdca76b510e6dab3b950f40cc82c710b05fc50c406ab78a5297
|
違法取得的證據不一定可以拿來用——刑事程序中的證據能力
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/268
| null |
依證據認定犯罪事實，乃證據裁判原則
[1]
。在刑事程序中，追求真實的一方要想將犯人繩之以法，需要用盡各種手段蒐證，並期待這些證據都能拿來證明被告有罪。但是否可以為達目的不擇手段呢？違法取得的證據，站在保障被告應受合法刑事訴訟程序的角度，已侵害被告的權利，這樣的證據，有沒有作為證據的「資格」，在刑事程序中是否該排除或是被法官採納成為證據，就是「證據能力」有無的問題。
取證過程有瑕疵時，依照是否必須一定排除，認為沒有作為證據的資格，或者有權衡的空間，可以分為相對與絕對排除：（見圖1）
圖1 違法取得的證據可以拿來判被告有罪嗎？
資料來源：黃郁真 / 繪圖：Yen
圖1 違法取得的證據可以拿來判被告有罪嗎？
資料來源：黃郁真 / 繪圖：Yen
一、證據的相對排除
若國家違法取證，我國原則上採相對排除，必須依刑事訴訟法第158條之4
[2]
，權衡後才認定是否排除該違法證據
[3]
，但有些違法證據於符合法條規定時例外不排除，例如在禁止訊問期間
[4]
或夜間詢問
[5]
、未告知受拘捕人得保持緘默及選任辯護人
[6]
。
補充：權衡之後決定不排除而有證據能力，仍然必須符合證據調查的規定（如人證經詰問
[7]
、物證經提示辨認
[8]
），否則亦不得使用。
二、證據的絕對排除
例外於法律另有規定時，採絕對排除，指一旦違反該規定而取得的證據，就必須排除不能進入刑事訴訟程序，例如刑事訴訟法第156條第1項
[9]
，被告的自白不具任意性時，沒有證據能力。
三、實務上常見例子
（一）
私人秘密錄音、拍攝：私人非實施刑事程序的公務員，其違法取證不適用第158條之4，原則上如果內容出於任意性，就有證據能力
[10]
。
（二）
動用私刑取得的自白：私人違法取證例外於被告的自白非出於任意時，沒有證據能力
[11]
。
（三）國家違法監聽
國家監聽原則上必須有通訊監察書
[12]
，若違法監聽，取得的證據無證據能力
[13]
。
如前面所說，證據能力是一種「權衡」，問題非常廣泛及複雜，特定情況是否有證據能力到現在都還有爭議，大家之後可以多注意相關新聞多思考看看。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="8ujk4" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=154">刑事訴訟法第154條</a>第2項：「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eslif" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=158-4">刑事訴訟法第158條之4</a>：「除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gbqif" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4177%2c001">最高法院96年台上字第4177號刑事判決</a>。違法取得的證據衍生出的證據是否有證據能力？我國實務雖未正式採用毒樹果實理論，但違法取證後符合法定程序再行取得的證據也不一定有證據能力，仍要看與先前違法取證有無前因後果的直接關聯性，如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,106%2c%e6%98%93%2c498%2c20180410%2c1">高雄地方法院106年度易字第498號刑事判決</a>，用來聲請搜索票的資料違法，導致法官認為後來搜索而查扣的證據無證據能力。</cite></li>
<li data-footnote-id="j2zma" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=93-1">刑事訴訟法第93條之1</a>第2項。</cite></li>
<li data-footnote-id="r1tec" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=100-3">刑事訴訟法第100條之3</a>。夜間依同條第3項，為日出前日沒後（參考中央氣象局）。</cite></li>
<li data-footnote-id="ok875" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=95">刑事訴訟法第95條</a>第1項第2、3款及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=158-2">第158條之2</a>。並請參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4209%2c20090723">最高法院98年台上字4209號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="9ue51" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=166">刑事訴訟法第166條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="mhjuv" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=164">刑事訴訟法第164條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="wr121" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=156">刑事訴訟法第156條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="qikcq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2628%2c20150903">最高法院104年台上2628號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="7naq9" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=156">刑事訴訟法第156條</a>第1項反面解釋。並請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c578%2c20090212">最高法院98年台上578號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="51sxz" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=K0060044&FLNO=5">通訊保障及監察法第5條</a>。<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=K0060044&FLNO=6">同法第6條</a>則規定急迫時例外可以不用先有通訊監察書的情況（但事後須聲請補發）。</cite></li>
<li data-footnote-id="8omco" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=K0060044&FLNO=18-1">通訊保障及監察法第18條之1</a>第3項。並請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,105%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e6%9b%b4(%e4%b8%80)%2c16%2c20161115%2c1">臺灣高等法院105年度重上更（一）字第16號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑事訴訟法第154條\n第2項：「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。」",
"刑事訴訟法第158條之4\n：「除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。」",
"最高法院96年台上字第4177號刑事判決\n。違法取得的證據衍生出的證據是否有證據能力？我國實務雖未正式採用毒樹果實理論，但違法取證後符合法定程序再行取得的證據也不一定有證據能力，仍要看與先前違法取證有無前因後果的直接關聯性，如\n高雄地方法院106年度易字第498號刑事判決\n，用來聲請搜索票的資料違法，導致法官認為後來搜索而查扣的證據無證據能力。",
"刑事訴訟法第93條之1\n第2項。",
"刑事訴訟法第100條之3\n。夜間依同條第3項，為日出前日沒後（參考中央氣象局）。",
"刑事訴訟法第95條\n第1項第2、3款及\n第158條之2\n。並請參考\n最高法院98年台上字4209號刑事判決\n。",
"刑事訴訟法第166條\n第1項。",
"刑事訴訟法第164條\n第1項。",
"刑事訴訟法第156條\n第1項。",
"最高法院104年台上2628號刑事判決\n。",
"刑事訴訟法第156條\n第1項反面解釋。並請見\n最高法院98年台上578號刑事判決\n。",
"通訊保障及監察法第5條\n。\n同法第6條\n則規定急迫時例外可以不用先有通訊監察書的情況（但事後須聲請補發）。",
"通訊保障及監察法第18條之1\n第3項。並請見\n臺灣高等法院105年度重上更（一）字第16號刑事判決\n。"
] |
08c0fedf0ea32426d2761353b7dcdebbe70fbdc216941cf3bb8bc222f526acc0
|
協議離婚應該注意的事項
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/12
| null |
夫妻分手是一門學問，應該把權利義務說清楚，如果不再是朋友，也不要是敵人。
我國離婚分為「協議離婚」（又稱兩願離婚
[1]
）及「裁判離婚」（由法院判離婚），比較常見的是私下解決的協議離婚，理由在於一般人不喜歡跑法院，而且「裁判離婚」必須有裁判離婚事由
[2]
，並不是想離就離，還得看是否符合法條規定及法院實務判斷。以下介紹較常見「協議離婚」應注意事項，可納入離婚協議書內容。（見圖1）
圖1 協議離婚注意事項
資料來源：梁維珊 / 繪圖：Yen
圖1 協議離婚注意事項
資料來源：梁維珊 / 繪圖：Yen
一、雙方同意離婚，有一起到戶政機關辦理離婚登記的義務
[3]
。
二、未成年子女（2023年1月1日起成年為18歲）的監護權
約定歸屬父親或母親，或父母共同監護。
三、未成年子女的扶養義務分擔
如果由父或母一方單獨照顧未成年子女，則另一方應按經濟能力、參考當地縣市政府人均消費（以月為單位），計算每個月應負擔扶養費。
單純離婚協議書效力如何呢？扶養費給付會持續發生，如未來一方違反約定，另一方只能以訴訟方式向法院請求裁判；但如離婚協議書曾經公證，則一方違約不給付時，另一方可以直接請求強制執行。
扶養費金額原則不變：除非有重大情事變更（例如：原來主要照顧者喪失工作能力），否則扶養費金額原則上法院不會酌減，以達到保護未成年子女目的。
四、未成年子女的會面交往權
雙方協調可以接受的接送時間及地點，應該以子女健康成長為首要目標，千萬別以子女作為擋箭牌或報復工具。另外，刻意阻礙有會面交往權之一方與子女相見，被阻礙方可以主張對方違反「會面交往寬容性原則」，向法院聲請改定未成年子女監護權。
五、婚後財產與債務
實務上協議離婚通常會拋棄對對方剩餘財產分配請求權，對這部分有爭議的案件幾乎都進入法院請求裁判。
六、簽名蓋章、選擇公證、辦理登記
男女雙方及二位現場見證人簽名蓋章；為避免未來發生財產執行糾紛，可選擇向公證人聲請公證，公證後任一方違反扶養費或給付財產約定，另一方可以直接請求強制執行，不用再經過冗長訴訟程序。最後，一起到戶政機關登記離婚，否則光是簽名的離婚協議書，還是沒有發生法律上離婚效力。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="rq0sq" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1049&K1=%e5%85%a9%e9%a1%98%e9%9b%a2%e5%a9%9a">第1049條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="2dz7u" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1052&K1=%e9%9b%a2%e5%a9%9a">第1052條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="iubw7" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1050&K1=%e5%85%a9%e9%a1%98%e9%9b%a2%e5%a9%9a&K2=%e7%99%bb%e8%a8%98">第1050條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法\n第1049條\n。",
"民法\n第1052條\n。",
"民法\n第1050條\n。"
] |
64e98c7fe4e135e37636750b69922aab0a79624f6ec082c916c4e9205a675da5
|
兩人具有親密關係，長期共同生活但沒有結婚，彼此有繼承權嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/532
| null |
一、什麼是「事實上夫妻」？
2008年5月23日以後，我國民法已改採「登記婚
[1]
」，因此，要成立有效的婚姻關係就必須向戶政機關辦理結婚登記
[2]
。不過在現今社會，有許多交往多年的情侶不願被婚姻束縛，雖然他們選擇同居，並過著與一般夫妻沒有差別的生活，對內對外也都是以夫妻形式活動，但終究不是法律上的夫妻。我們將此種沒有到戶政機關正式登記的「未婚夫妻」稱為「事實上夫妻」。
二、我跟男（女）朋友同居多年，也可以稱為事實上夫妻？
並不是只要同居的情侶就可以稱為事實上夫妻，根據法院判決解釋
[3]
，事實上夫妻必須「有以發生夫妻身分關係之意思，且對外以夫妻形式經營婚姻共同生活之結合關係」。簡單來說，婚姻登記畢竟只是一種行政措施，事實上夫妻的本質還是夫妻！
但同居關係則不然，試想朋友跟男（女）朋友住在一起，每天同進同出，你會認為朋友跟他的男（女）朋友是夫妻嗎？當然沒有這麼簡單！說穿了，同居情侶關係其實就像是室友的概念，因為雙方都沒有發生夫妻身分關係的意思（雖然熱戀中的情侶可能會幻想將來要跟對方廝守終生），外人也無法看出兩人有以夫妻形式經營共同生活，因此同居的情侶不能算是事實上夫妻。
三、事實上夫妻於法律上的權利義務（見圖1）
圖1 「事實上夫妻」在法律上的權利義務關係
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 「事實上夫妻」在法律上的權利義務關係
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
事實上夫妻雖然就實質層面而言與一般夫妻無異，且法院也承認他們可以類推適用一般夫妻於身分上及財產上法律關係之部分規定（例如贍養費等），但因為欠缺正式登記這一個客觀要件，所以事實上夫妻實際上能享有的法律權利仍遠不及一般夫妻。
（一）贍養費
[4]
因為贍養費的目的是為使經濟較弱勢的一方，在離婚後不致於突然陷入經濟困難，所以目前法院見解多認為事實上夫妻可以像一般夫妻一樣比照民法規定，於分開時請求贍養費
[5]
。
（二）家庭生活費用
[6]
家庭生活費是指維持家庭生活的必要支出，包括日常生活的食衣住行育樂等費用。法院見解也肯認事實上夫妻可以相互請求家庭生活費用
[7]
。
（三）扶養義務
雖然事實上夫妻因為沒有婚姻關係而可以不受婚姻制度約束，但是否代表他們全然不用負擔義務？畢竟天底下沒有白吃的午餐，法院除了放寬限制讓他們可以主張贍養費及家庭生活費用外，也有見解認為事實上夫妻應類推適用民法第1116條之1
[8]
的「夫妻互負扶養之義務」及第1114條第2款
[9]
的「夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間互負扶養義務」
[10]
。
（四）剩餘財產分配請求權
一般夫妻離婚時，可以視情況主張剩餘財產分配請求權
[11]
，不過針對事實上夫妻，目前法院見解認為婚姻關係是剩餘財產分配請求權的基礎，而事實上夫妻因為欠缺婚姻關係，所以在法律上就不可以主張剩餘財產分配請求權
[12]
。
（五）繼承權
[13]
與酌給遺產
[14]
對於事實上夫妻來說，繼承權的規定也同樣嚴格，依民法第1138條的規定，享有繼承權的親屬僅有「配偶、直系血親卑親屬、父母、兄弟姊妹、祖父母」，因此，未經法律承認「配偶關係」的事實上夫妻，相互間並沒有繼承權。
而法院若碰到事實上夫妻主張繼承時，多半是用「酌給遺產」的方式進行處理，例如曾有判決指出：「抗告人與被繼承人……居住交往約15年，且為被繼承人生前繼續扶養之人，則抗告人請求本院酌給被繼承人之遺產，於法無不合
[15]
。」
換個角度來說，現代社會已有越來越多人不願被婚姻制度綁住，而選擇以另外一種模式（事實上夫妻）生活，但這卻是一種不被法律明文保障的模式，因此在立法完備前，只能透過法院判決逐步建構事實上夫妻的權利義務。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="j2n7g" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=982">民法第982條</a>：「結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。」<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=988">民法第988條</a>第1款：「結婚有下列情形之一者，無效：一、不具備第九百八十二條之方式。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1y1cx" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>楊舒婷（2019），〈<a href="https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/538">結婚登記怎麼做？</a>〉。</cite></li>
<li data-footnote-id="3fqvw" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1398%2c20150728">最高法院104年度台上字第1398號民事判決</a>：「所謂事實上夫妻與男女同居關係不同，前者，男女共同生活雖欠缺婚姻要件，但有以發生夫妻身分關係之意思，且對外以夫妻形式經營婚姻共同生活之結合關係，而得以類推適用夫妻身分上及財產上法律關係之規定。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,100%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c201%2c20120103%2c1">臺灣高等法院100年度家上字第201號民事判決</a>：「所謂事實上之夫妻，乃指客觀上具有『性』、『生活』與『經濟』之共同，而主觀上雙方當事人具備有結為夫妻之意思，互認他方為自己之配偶，自己為他方之配偶，各自以自己之全人格兩相結合而組成之共同生活關係，主觀上具獨占、排他之身分關係。此與法律上夫妻無異，僅未辦理結婚之儀式（修法前）或登記（修法後）而已，此種類夫妻組合，於法理上其權益固應給予保護。惟婚姻對於相結合之夫妻、子女及其等與第三人間之權義關係有莫大影響，基於權益之安定與受保障，自不許當事人為隨意之結合。因此，國家始以公權力介入，立法規定男女雙方須履踐一定之結婚方式，始承認其為法律上之夫妻而加以保護。是故，事實上之夫妻，縱應給予權益之保護，亦不應等同於法律上之合法夫妻。否則，無異將鼓勵當事人忽視婚姻成立要件之法律上規定，國家之婚姻政策即無法有效推行，婚姻法律制度之機能亦將削減，對於第三人權益之保護亦將受破壞。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0pufr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1057">民法第1057條</a>：「夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦應給與相當之贍養費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c9k3d" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c33%2c%E4%B8%8A%2c4412%2c001&ro=1&ty=J&q=a9c0a8ed64d9347983a4cdd549f6cafc&sort=DS">最高法院33年上字第4412號民事判例</a>：「男子與女子間類似夫妻之結合關係，雙方雖得自由終止，但男子無正當理由而終止，或女子因可歸責於男子之事由而終止者，如女子因此而陷於生活困難，自得請求男子賠償相當之贍養費。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,94%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c105%2c20060530%2c1">臺灣高等法院94年度家上字第105號民事判決</a>：「復按男子與女子間似夫妻之結合關係，雙方雖得自由終止，但男子無正當理由而終止，或女子因可歸責於男子之事由而終止者，如女子因此而陷於生活困難，得請求男子賠償相當之贍養費（最高法院33年上字第4412號判例參照）。」</cite></li>
<li data-footnote-id="27ki2" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1003-1">民法第1003條之1</a>第1項：「家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zhbgd" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,102%2c%e4%b8%8a%2c1137%2c20140408%2c1">臺灣高等法院102年度上字第1137號民事判決</a>：「可見兩造同居期間，即與組成家庭之夫妻無異，此類共同生活期間所生費用之負擔，自得類推民法第1003條之1第1項『家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之』之規定處理，亦即首應尊重同居男女之意思，必於男女雙方並無約定時，始依彼此經濟能力、家事勞動或其他情事，決定兩造應行分擔之數額（陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著民法親屬新論，第151頁；林秀雄著親屬法講義，121頁）」</cite></li>
<li data-footnote-id="zgpzg" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1116-1">民法第1116條之1</a>：「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1ylvf" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1114">民法第1114條</a>第2款：「左列親屬，互負扶養之義務：……二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i5d0f" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,89%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c45%2c20010801%2c2">臺灣高等法院89年度家上字第45號民事判決</a>：「末查兩造之婚姻為無效，已如前述，惟於共同生活期間具有事實上夫妻之關係，我國民法親屬編對於此種事實上夫妻、一方與他方父母間之扶養義務，雖無明文規定，惟審酌現代社會中事實上夫妻關係之存在所在多有，與合法婚姻之夫妻有極其類似之法律基礎，因認此種事實上夫妻間、一方與他方父母共同生活之扶養義務，應類推適用民法第一千一百十六條之一『夫妻互負扶養之義務』及第一千一百十四條第二款『夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間互負扶養義務』等規定，以達事實上夫妻間、一方與他方父母共同生活間互相照顧扶養之旨趣。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zvon4" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：<br>
一、因繼承或其他無償取得之財產。<br>
二、慰撫金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c7pdj" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c689%2c20120510">最高法院101年度台上字第689號民事裁定</a>：「兩造並無法律上夫妻關係，無婚姻權益保護可言，自無類推適用夫妻法定財產制關係消滅後剩餘財產差額分配規定之餘地。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,99%2c%e5%ae%b6%e8%a8%b4%2c101%2c20100609%2c1">臺灣臺北地方法院99年度家訴字第101號民事判決</a>：「請求分配剩餘財產必以兩造曾有婚姻關係存在為前題，兩造縱曾有事實上之夫妻關係，惟未曾依法辦理結婚，是兩造既未曾有婚姻關係存在，自無從請求分配剩餘財產。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,100%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c201%2c20120103%2c1">臺灣高等法院100年度家上字第201號民事判決</a>：「事實上之夫妻之權利義務關係，實與夫妻有異，否則即無民法第1149條規定之必要。從而，所謂事實上之夫妻，應無類推適用婚姻關係消滅後夫妻剩餘財產差額分配之請求規定之餘地，至為明顯。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s8ow9" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1138">民法第1138條</a>：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：<br>
一、直系血親卑親屬。<br>
二、父母。<br>
三、兄弟姊妹。<br>
四、祖父母。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l1e55" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1149">民法第1149條</a>：「被繼承人生前繼續扶養之人，應由親屬會議依其所受扶養之程度及其他關係，酌給遺產。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w16zy" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,102%2c%e5%ae%b6%e8%81%b2%e6%8a%97%2c114%2c20141031%2c1">臺灣臺北地方法院102年度家聲抗字第114號民事裁定</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第982條\n：「結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。」\n民法第988條\n第1款：「結婚有下列情形之一者，無效：一、不具備第九百八十二條之方式。」",
"楊舒婷（2019），〈\n結婚登記怎麼做？\n〉。",
"最高法院104年度台上字第1398號民事判決\n：「所謂事實上夫妻與男女同居關係不同，前者，男女共同生活雖欠缺婚姻要件，但有以發生夫妻身分關係之意思，且對外以夫妻形式經營婚姻共同生活之結合關係，而得以類推適用夫妻身分上及財產上法律關係之規定。」\n\n\t\n臺灣高等法院100年度家上字第201號民事判決\n：「所謂事實上之夫妻，乃指客觀上具有『性』、『生活』與『經濟』之共同，而主觀上雙方當事人具備有結為夫妻之意思，互認他方為自己之配偶，自己為他方之配偶，各自以自己之全人格兩相結合而組成之共同生活關係，主觀上具獨占、排他之身分關係。此與法律上夫妻無異，僅未辦理結婚之儀式（修法前）或登記（修法後）而已，此種類夫妻組合，於法理上其權益固應給予保護。惟婚姻對於相結合之夫妻、子女及其等與第三人間之權義關係有莫大影響，基於權益之安定與受保障，自不許當事人為隨意之結合。因此，國家始以公權力介入，立法規定男女雙方須履踐一定之結婚方式，始承認其為法律上之夫妻而加以保護。是故，事實上之夫妻，縱應給予權益之保護，亦不應等同於法律上之合法夫妻。否則，無異將鼓勵當事人忽視婚姻成立要件之法律上規定，國家之婚姻政策即無法有效推行，婚姻法律制度之機能亦將削減，對於第三人權益之保護亦將受破壞。」",
"民法第1057條\n：「夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦應給與相當之贍養費。」",
"最高法院33年上字第4412號民事判例\n：「男子與女子間類似夫妻之結合關係，雙方雖得自由終止，但男子無正當理由而終止，或女子因可歸責於男子之事由而終止者，如女子因此而陷於生活困難，自得請求男子賠償相當之贍養費。」\n\n\t\n臺灣高等法院94年度家上字第105號民事判決\n：「復按男子與女子間似夫妻之結合關係，雙方雖得自由終止，但男子無正當理由而終止，或女子因可歸責於男子之事由而終止者，如女子因此而陷於生活困難，得請求男子賠償相當之贍養費（最高法院33年上字第4412號判例參照）。」",
"民法第1003條之1\n第1項：「家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。」",
"臺灣高等法院102年度上字第1137號民事判決\n：「可見兩造同居期間，即與組成家庭之夫妻無異，此類共同生活期間所生費用之負擔，自得類推民法第1003條之1第1項『家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之』之規定處理，亦即首應尊重同居男女之意思，必於男女雙方並無約定時，始依彼此經濟能力、家事勞動或其他情事，決定兩造應行分擔之數額（陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著民法親屬新論，第151頁；林秀雄著親屬法講義，121頁）」",
"民法第1116條之1\n：「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」",
"民法第1114條\n第2款：「左列親屬，互負扶養之義務：……二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。」",
"臺灣高等法院89年度家上字第45號民事判決\n：「末查兩造之婚姻為無效，已如前述，惟於共同生活期間具有事實上夫妻之關係，我國民法親屬編對於此種事實上夫妻、一方與他方父母間之扶養義務，雖無明文規定，惟審酌現代社會中事實上夫妻關係之存在所在多有，與合法婚姻之夫妻有極其類似之法律基礎，因認此種事實上夫妻間、一方與他方父母共同生活之扶養義務，應類推適用民法第一千一百十六條之一『夫妻互負扶養之義務』及第一千一百十四條第二款『夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間互負扶養義務』等規定，以達事實上夫妻間、一方與他方父母共同生活間互相照顧扶養之旨趣。」",
"民法第1030條之1\n第1項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：\n\n\t一、因繼承或其他無償取得之財產。\n\n\t二、慰撫金。」",
"最高法院101年度台上字第689號民事裁定\n：「兩造並無法律上夫妻關係，無婚姻權益保護可言，自無類推適用夫妻法定財產制關係消滅後剩餘財產差額分配規定之餘地。」\n\n\t\n臺灣臺北地方法院99年度家訴字第101號民事判決\n：「請求分配剩餘財產必以兩造曾有婚姻關係存在為前題，兩造縱曾有事實上之夫妻關係，惟未曾依法辦理結婚，是兩造既未曾有婚姻關係存在，自無從請求分配剩餘財產。」\n\n\t\n臺灣高等法院100年度家上字第201號民事判決\n：「事實上之夫妻之權利義務關係，實與夫妻有異，否則即無民法第1149條規定之必要。從而，所謂事實上之夫妻，應無類推適用婚姻關係消滅後夫妻剩餘財產差額分配之請求規定之餘地，至為明顯。」",
"民法第1138條\n：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：\n\n\t一、直系血親卑親屬。\n\n\t二、父母。\n\n\t三、兄弟姊妹。\n\n\t四、祖父母。」",
"民法第1149條\n：「被繼承人生前繼續扶養之人，應由親屬會議依其所受扶養之程度及其他關係，酌給遺產。」",
"臺灣臺北地方法院102年度家聲抗字第114號民事裁定\n。"
] |
8b19d06824d431154ce32f9c208919c3232453ec7b3a6017a03584f1481426ba
|
介紹性交易
|
https://www.legis-pedia.com/article/gender/175
| null |
圖1 成年人性交易會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
圖1 成年人性交易會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
性交易作為法律用詞並不難理解，在交易過程中將「性」作為交易標的，也就是一般人認知的「嫖客與性工作者
[1]
」之間的買賣行為。但其實在法律上，除了傳統認知用金錢作為對價並以性行為作為回報之外，性交易的概念還要再廣闊一點。
性交易有關的法規，分別規定在「刑法」、「兒童及少年性剝削防制條例」和「社會秩序維護法」三部法律之中，其中每部法律對於處罰的範圍和刑度都有不同，但是對於性交易的認知仍然採用一樣的見解。我們從舊的「兒童及少年性交易防制條例
[2]
」的條文可以得知
[3]
，性交易兩個重點：
一、有對價，
二、性交或猥褻行為。
「對價」不以金錢為限，也包含提供其他東西作交換；但是必須當事人間認為是性交的對價。換句話說，你和早餐店店員發生性關係，並不會因為你平常跟他買東西並且付錢給他，就因此成立性交易。
性交和猥褻行為，則需要分別看我國刑法對性交
[4]
和司法院大法官解釋對猥褻行為的
[5]
定義；除了傳統的性器接合，觸碰，或是客觀上足以滿足性慾的行為都可以符合這個定義。也就是說，不管是藉由洗浴按摩等服務作為掩護的形式，或是各種新用語，只要符合「有對價的性交、猥褻行為」，都不會跳脫這個範圍。
需特別注意的是，性交易必須雙方合意，如果性交或是猥褻行為發生前當事人沒有達成發生關係的共識，則不成立性交易，並且可能轉變為性騷擾、性侵害等妨害性自主行為。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9ijxd" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>包括男、女或是其他性別。</cite></li>
<li data-footnote-id="7eo4o" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://mohwlaw.mohw.gov.tw/FLAW/GetFile.ashx?pfid=0000188265">兒童及少年性交易防制條例</a>第2條：「本條例所稱性交易指有對價之性交或猥褻行為。」「兒童及少年性交易防制條例」於2015年2月4日總統號令修正名稱為「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=D0050023">兒童及少年性剝削防制條例</a>」，條文於2018年7月1日全部生效。其目的是對兒童及少年等未成年人在性交易中的被剝削地位提供更完善的保護措施，遏止以未成年人為對象的性交易。並於修改為兒童及少年性剝削防制條例後，條文內容大幅度修改，保障範圍更大</cite></li>
<li data-footnote-id="pk93n" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=D0050023">兒童及少年性剝削防制條例</a>並沒有對於性交易加以定義，但是多少可以參考修改前的法律條文和實務上的經驗。</cite></li>
<li data-footnote-id="2vz7l" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=10">中華民國刑法第10條</a>第5款：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：<br>
一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。<br>
二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rf2ie" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://www.moi.gov.tw/chi/chi_faq/faq_detail.aspx?t=2&n=9339&p=66&f=">內政部關於猥褻的解釋</a>：「猥褻」係指以性交以外，足以刺激或滿足性慾，並引起普通一般人羞恥或厭惡感而認為侵害性之道德感情，且有礙於社會風化之行為。<br>
<a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=617">司法院釋字第617號解釋</a>：「所謂猥褻，指客觀上足以刺激或滿足性慾，其內容可與性器官、性行為及性文化之描繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化者為限。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"包括男、女或是其他性別。",
"兒童及少年性交易防制條例\n第2條：「本條例所稱性交易指有對價之性交或猥褻行為。」「兒童及少年性交易防制條例」於2015年2月4日總統號令修正名稱為「\n兒童及少年性剝削防制條例\n」，條文於2018年7月1日全部生效。其目的是對兒童及少年等未成年人在性交易中的被剝削地位提供更完善的保護措施，遏止以未成年人為對象的性交易。並於修改為兒童及少年性剝削防制條例後，條文內容大幅度修改，保障範圍更大",
"兒童及少年性剝削防制條例\n並沒有對於性交易加以定義，但是多少可以參考修改前的法律條文和實務上的經驗。",
"中華民國刑法第10條\n第5款：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：\n\n\t一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。\n\n\t二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」",
"內政部關於猥褻的解釋\n：「猥褻」係指以性交以外，足以刺激或滿足性慾，並引起普通一般人羞恥或厭惡感而認為侵害性之道德感情，且有礙於社會風化之行為。\n\n\t\n司法院釋字第617號解釋\n：「所謂猥褻，指客觀上足以刺激或滿足性慾，其內容可與性器官、性行為及性文化之描繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化者為限。」"
] |
30afb32a505524a1e1e2ab8c4cd715880910465b184736d3574fec00482b11d2
|
社會秩序維護法對性交易的規定
|
https://www.legis-pedia.com/article/gender/178
| null |
圖1 成年人性交易會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
圖1 成年人性交易會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
本文承接前文
[1]
，並且專文討論社會秩序維護法中對於性交易的規定。
新聞上時常看到警察破獲應召站，並且抓到嫖客、應召女的新聞。在一般人的觀念之中，警察「破獲」、「開罰」似乎是非常嚴重的罪名，甚至會留下「前科」等非常不名譽的紀錄。
性交易的處罰是否真的如此嚴重？必須看警察開單處罰時所依據的「社會秩序維護法」（一般簡稱社維法）的性質和內容來看。
警察對於性交易的處罰依據是社會秩序維護法的第80條
[2]
和第81條
[3]
，處罰對象是性交易的當事人（娼和嫖）、以及媒介者（皮條客、雞頭）。雖然條文中有對於性交易不予處罰的例外規定，但是必須是性交易發生在性交易專區內
[4]
。我國目前沒有設立任何的性交易區域，因此不適用免罰的規定。性交易仍會被處罰。
社會秩序維護法中原條文
[5]
僅處罰性工作者而不處罰嫖客（也就是所謂的罰娼不罰嫖），在大法官解釋
[6]
之後，修改成在性交易區域外進行性交易者皆處罰，採取娼嫖皆罰，不管是嫖客還是性工作者皆會被處罰。
社會秩序維護法規定，性交易的處罰是3萬元以下的罰鍰
[7]
，對於仲介性交易者最重可以處5萬元的罰鍰和最重5日的拘留
[8]
。社會秩序維護法的性質是行政法，警察做成的處分是行政處分，而非法官的刑事判決。
說簡單一點，因為性交易被罰錢，其實就跟闖紅燈超速的罰單一樣，繳納罰鍰即可。
而所謂的前科，不管是指「警察刑事記錄證明」還是「臺灣高等法院全國前案紀錄表」，都必須要有刑事紀錄或是訴訟至高等法院的紀錄。但社會秩序維護法屬於行政法規，性質與刑事法規不同，再加上本案沒有涉及高等法院，因此社會秩序維護法中的性交易案件不會產生記錄和影響。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="hgdd5" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>王育章（2023），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/gender/175">介紹性交易</a>》、《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/gender/176">性交易的處罰</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ixy0e" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=80">社會秩序維護法第80條</a>第1款：「有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f72ot" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=81">社會秩序維護法第81條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="5cnmh" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=80">社會秩序維護法第80條</a>第1款。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=91-1">社會秩序維護法第91條之1</a>第1項：「直轄市、縣（市）政府得因地制宜，制定自治條例，規劃得從事性交易之區域及其地1項管理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m2sn3" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://glrs.moi.gov.tw/LawContentHistory.aspx?hid=328">社會秩序維護法</a>第80條（非現行法規）：「<br>
I 有左列各款行為之一者，處三日以下拘留或新臺幣三萬元以下罰鍰：<br>
一、意圖得利與人姦、宿者。<br>
二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖賣淫或媒合賣淫而拉客者。<br>
II 前項之人，一年內曾違反三次以上經裁處確定者，處以拘留，得併宣告於處罰執行完畢後，送交教養機構予以收容、習藝，期間為六個月以上一年以下。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ifapg" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>社會秩序維護法中處罰性交易的規定是否違憲的問題，大法官最後於<a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=666">司法院釋字第666號解釋</a>認定該條文「罰娼不罰嫖」違反憲法的平等原則而宣告該條文違憲。</cite></li>
<li data-footnote-id="6y0yc" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=80">社會秩序維護法第80條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="tdft8" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=81">社會秩序維護法第81條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"王育章（2023），《\n介紹性交易\n》、《\n性交易的處罰\n》。",
"社會秩序維護法第80條\n第1款：「有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。」",
"社會秩序維護法第81條\n。",
"社會秩序維護法第80條\n第1款。\n\n\t\n社會秩序維護法第91條之1\n第1項：「直轄市、縣（市）政府得因地制宜，制定自治條例，規劃得從事性交易之區域及其地1項管理。」",
"社會秩序維護法\n第80條（非現行法規）：「\n\n\tI 有左列各款行為之一者，處三日以下拘留或新臺幣三萬元以下罰鍰：\n\n\t一、意圖得利與人姦、宿者。\n\n\t二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖賣淫或媒合賣淫而拉客者。\n\n\tII 前項之人，一年內曾違反三次以上經裁處確定者，處以拘留，得併宣告於處罰執行完畢後，送交教養機構予以收容、習藝，期間為六個月以上一年以下。」",
"社會秩序維護法中處罰性交易的規定是否違憲的問題，大法官最後於\n司法院釋字第666號解釋\n認定該條文「罰娼不罰嫖」違反憲法的平等原則而宣告該條文違憲。",
"社會秩序維護法第80條\n。",
"社會秩序維護法第81條\n。"
] |
08d413869387e51fe971167f6fa48683b611c6f4e5ffeebd11ce6985d2e16692
|
性交易的處罰
|
https://www.legis-pedia.com/article/gender/176
|
A和B是合作伙伴，由A替B尋找有意買春的客人，並且由A負責開車，將B送至客人指定地點進行性交易，然後A和B再對所得金錢拆帳。
一日，A接洽到C有意進行性交易，於是由A開車載送C至套房與B進行性交易完成。
本案中，ABC三人均已滿18歲以上。
|
圖1 成年人性交易會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
圖1 成年人性交易會有什麼處罰？
資料來源：王育章 / 繪圖：Yen
在《
介紹性交易
[1]
》一文中我們介紹了性交易的內容，接下來我們看看在上面案例中每個人會分別受到什麼法律的處罰。
B作為性工作者，在我國法律上沒有太多處罰，僅社會秩序維護法第80條第1款
[2]
對性交易處罰，處3萬元以下罰鍰。而C身為嫖客，會和B受到同一條法律的處罰而面臨罰鍰。
A雖然沒有進行性交易，但是負責接送和尋找客人，傳統上稱之為皮條客或馬伕。對於介紹他人進行性交易而獲利的人，犯我國刑法第231條第1項前段
[3]
「媒介性交或猥褻罪」。在社會秩序維護法（也稱「社維法」）第81條中，也對媒介性交易加以規定，因此A同時觸犯了刑法和社會秩序維護法
[4]
兩個法律。
一、刑法為5年以下的有期徒刑和10萬以下的罰金。
二、社會秩序維護法為3日以下的拘留和1萬元以上5萬元以下的罰鍰。
為了避免一事二罰（一個錯誤被處罰兩次）的情況，行政罰法第26條第1項本文
[5]
規定同時觸犯刑事法和行政法，依刑事法處罰。社會秩序維護法屬於行政法，如果受刑法處罰，則不再依社會秩序維護法處罰。反之，如果沒有受刑法處罰
[6]
，則依照社會秩序維護法開罰。
雖然現今社會秩序維護法中已規定只要在性交易專區
[7]
中進行性交易就不受處罰，但是我國各地方政府目前都還沒設置性交易專區，該條文的免罰條件無法成立，所以目前性交易仍受處罰。
需要注意的是，B滿18歲的話，A觸犯的是刑法和社會秩序維護法，而C觸犯的是社會秩序維護法。但是若B的年齡未滿18歲，則會變成「兒童及少年性剝削防制條例」的案件，使用的法律和所面臨的處罰將完全不同。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="mlzpl" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>王育章（2023），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/gender/175">介紹性交易</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="a4swi" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=80">社會秩序維護法第80條</a>：「有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：<br>
一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。<br>
二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖與人性交易而拉客。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dzxsn" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=231">中華民國刑法第231條</a>第1項：「意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處五年以下有期徒刑，得併科十萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7yo0r" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=81">社會秩序維護法第81條</a>：「有下列各款行為之一者，處三日以下拘留，併處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰；其情節重大者，得加重拘留至五日：<br>
一、媒合性交易。但媒合符合前條第一款但書規定之性交易者，不適用之。<br>
二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖媒合性交易而拉客。」</cite></li>
<li data-footnote-id="persp" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030210&flno=26">行政罰法第26條</a>第1項本文：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ee2ha" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030210&flno=26">行政罰法第26條</a>第2項：「前項行為如經不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="58lod" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080067&FLNO=91-1">社會秩序維護法第91條之1</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"王育章（2023），《\n介紹性交易\n》。",
"社會秩序維護法第80條\n：「有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：\n\n\t一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。\n\n\t二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖與人性交易而拉客。」",
"中華民國刑法第231條\n第1項：「意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處五年以下有期徒刑，得併科十萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。」",
"社會秩序維護法第81條\n：「有下列各款行為之一者，處三日以下拘留，併處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰；其情節重大者，得加重拘留至五日：\n\n\t一、媒合性交易。但媒合符合前條第一款但書規定之性交易者，不適用之。\n\n\t二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖媒合性交易而拉客。」",
"行政罰法第26條\n第1項本文：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。」",
"行政罰法第26條\n第2項：「前項行為如經不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」",
"社會秩序維護法第91條之1\n。"
] |
2cc516de3aaf8cd4b05ef2429549b44b99bea8d3327c743af8e05a2bfd58eeaa
|
噪音Stop！鄰居製造噪音，我該怎麼辦？刑事責任篇
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/937
| null |
鄰居製造惱人噪音，如果讓自己難以入眠、生活作息受到影響，那麼除了
前篇文章
所討論的民事責任外，鄰居是否有刑事責任呢？以下僅就法院實務上曾發生過的案例討論構成強制罪、傷害罪的可能性。（見圖1）
圖1 鄰居製造噪音擾人清夢，可用刑罰制裁他嗎？
資料來源：洪偉修 / 繪圖：Yen
圖1 鄰居製造噪音擾人清夢，可用刑罰制裁他嗎？
資料來源：洪偉修 / 繪圖：Yen
一、惡意製造噪音讓人無法睡眠，可能犯強制罪
（一）強制罪基本概念
刑法第304條第1項是關於強制罪的規定
[1]
，必須要用「強暴」或「脅迫」方式，逼迫他人做無義務的事，或妨害他人行使權利。其中的強暴是指直接對人施加物理上的暴力，或者對物品施加暴力、間接影響到人
[2]
。而且要逾越社會一般人所能容忍的程度。
（二）噪音擾鄰可能涉及強制罪
強制罪為司法實務針對噪音擾鄰可能會適用的法律，從一些刑事判決
[3]
即可知悉：
1. 人人均有不受他人噪音侵犯的權利
法院肯定，規律的睡眠是個人生存、身體健康的前提，睡眠能幫助恢復體力和腦力，並能舒緩壓力，增強記憶力。若欠缺適量的睡眠，將可能導致情緒不穩定、憂鬱、壓力、焦慮、免疫力降低、記憶力減退、邏輯思考及理解能力降低、工作效率下降等後遺症。所以享有正常睡眠、不受超越一般人社會生活所能容忍的干擾，是人可以正當合理行使的權利。
此外，住處不僅是個人財產，更是個人生活的堡壘。民法也規定，每個人就住處範圍內，本來就有不受他人侵犯、包括不受他人所製造聲響侵犯的權利
[4]
。
2. 超乎一般生活必要的噪音將可能犯強制罪
不過現代社會高樓大廈林立、人口密集居住，人難免會因生活必要而產生一些聲響或振動（如腳步聲、水流聲、家具移動聲），而影響他人的居住安寧，但如果聲響是輕微或為生活上所必要，還是被社會所容許，就不用特別用法律來限制
[5]
。
然而，如果製造聲響，已經是超越所謂輕微或日常生活相當的範圍，甚至是惡意製造噪音影響他人生活起居，刻意於深夜、凌晨時段製造噪音，干擾他人睡眠，就是惡意妨害他人住居安寧的權利，而會犯強制罪。例如有製造噪音長達1年、讓人難以入眠
[6]
；也有連續數日深夜按電鈴打擾他人生活作息
[7]
，而成立強制罪的案例。
3. 小結
雖然有判決承認製造噪音可能犯強制罪，但仍須提醒讀者，是否任何聲響皆為噪音，並非個人主觀認定，而是要依據相關的噪音管制法制、法官個案調查來進行判斷。
二、噪音造成他人健康影響，可能觸犯傷害罪
除前述所提到的強制罪外，刑法第277條第1項所規定的傷害罪
[8]
，亦是司法實務在噪音問題上可能會適用的法律。
（一）傷害罪的基本概念
刑法上的傷害，是指對人的生理機能或精神狀態不法破壞，而造成障礙或外形有變異破壞的情形
[9]
。
（二）噪音造成傷害的舉證重點
值得注意的是，因為噪音並不會直接造成身體外觀有所變化，而是對健康造成比較大的影響，所以在舉證上會比較著重在精神診斷及其治療。觀察實際上的刑事判決
[10]
即可知悉，例如被害人因無法休息睡眠而有具體症狀跟就醫治療紀錄、離開該地之後症狀緩解等事實綜合判斷，而判決被告犯傷害罪。
三、結論
因此，噪音的製造不僅會有民事責任，更會因為會妨害他人住居安寧的權利及健康，而有刑事責任，這必須予以注意。附帶一提，當鄰居發出噪音時，若另外敲打或使用坊間所謂「震樓神器」反擊回去，則有法院認為，這樣的行為只是製造更多噪音，而無法有效防衛睡眠及居住安寧，不符合正當防衛的要件，仍屬違法
[11]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="rhp1d" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=304">中華民國刑法第304條</a>第1項：「以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="huqoe" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Z6Fa4S">最高法院86年度台非字第122號刑事判決</a>：「又刑法第三百零四條第一項稱『強暴』者，乃以實力不法加諸他人之謂，惟不以直接施諸於他人為必要，即間接施之於物體而影響於他人者，亦屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="51d99" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>以下主要參考<a href="https://bit.ly/3GCkABX">臺灣高等法院107年度上易字第330號刑事判決</a>的論述。</cite></li>
<li data-footnote-id="7qvq5" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=793">民法第793條</a>：「土地所有人於他人之土地、建築物或其他工作物有瓦斯、蒸氣、臭氣、煙氣、熱氣、灰屑、喧囂、振動及其他與此相類者侵入時，得禁止之。但其侵入輕微，或按土地形狀、地方習慣，認為相當者，不在此限。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=800-1">民法第800條之1</a>：「第七百七十四條至前條規定，於地上權人、農育權人、不動產役權人、典權人、承租人、其他土地、建築物或其他工作物利用人準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="14ncu" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>從<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=793">民法第793條</a>但書：「但其侵入輕微，或按土地形狀、地方習慣，認為相當者，不在此限。」的規定可以看出法律也會容許輕微或相當的聲響。</cite></li>
<li data-footnote-id="kopmf" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>如<a href="https://bit.ly/3GCkABX">臺灣高等法院107年度上易字第330號刑事判決</a>的事實。</cite></li>
<li data-footnote-id="to7xu" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Qf4dyo">臺灣臺北地方法院109年度審簡字第2541號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="gyge3" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=277">中華民國刑法第277條</a>第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qnjn2" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Qaza79">最高法院104年度台上字第3425號刑事判決</a>：「按刑法上傷害係指人之生理機能或精神狀態，因不法破壞而有所障礙，或有外形有所變異破壞之情形而言，不以必有外傷出現為必要，亦不以不能恢復原狀為限。故如使被害人身體疼痛、感染疾病或使原有病情惡化等情形皆屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s0x98" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3VH8KuU">臺灣高等法院105年度上易字第872號刑事判決</a>：「……被告於102年9月24日至103年2月28日間，在其居住之上址3號4樓住處內，持不明物體朝與告訴人共用之牆壁、地板等處，密集敲打發出之聲響干擾告訴人，致其無法正常休息睡眠，甚且導致告訴人為此多次前往遠東聯合診所就診，且據遠東聯合診所函所載：告訴人於該診所精神科初診始於102年12月17日，規律就診至103年7月29日，在此段治療時間，當告訴人離家到外地住宿，症狀即緩解許多，足以證明其症狀受與鄰居交惡之影響，此外，經支持性心理治療，輔導告訴人對此事件採取不同以往的思維，來增加其適應力，並輔以藥物，告訴人之精神症狀確實有改善，亦足以佐證其精神症狀確因環境適應障礙引起等情，有遠東聯合診所104年10月29日104年遠醫行字第0634號函及告訴人之病歷資料在卷可憑（見原審卷第51至59頁），是被告此部分所為，確屬妨害告訴人睡眠及居住安寧之權利與健康……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j9cix" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Qk7Za4">臺灣高等法院臺中分院109年度上易字第320號刑事判決</a>：「況被告本案敲擊牆壁之行為，亦僅造成告訴人己○○睡眠及居住安寧之權利遭侵害，且製造更多噪音，顯然無法防衛被告自身睡眠及居住安寧之權利，是被告所為，自非出於防衛自己權利之意思，而與正當防衛之要件不符。」<br>
使用「震樓神器」而獲判強制罪有罪、震樓神器被沒收的判決，可參考<a href="https://bit.ly/3i4S6aU">臺灣臺北地方法院110年度審簡字第1613號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第304條\n第1項：「以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」",
"最高法院86年度台非字第122號刑事判決\n：「又刑法第三百零四條第一項稱『強暴』者，乃以實力不法加諸他人之謂，惟不以直接施諸於他人為必要，即間接施之於物體而影響於他人者，亦屬之。」",
"以下主要參考\n臺灣高等法院107年度上易字第330號刑事判決\n的論述。",
"民法第793條\n：「土地所有人於他人之土地、建築物或其他工作物有瓦斯、蒸氣、臭氣、煙氣、熱氣、灰屑、喧囂、振動及其他與此相類者侵入時，得禁止之。但其侵入輕微，或按土地形狀、地方習慣，認為相當者，不在此限。」\n\n\t\n民法第800條之1\n：「第七百七十四條至前條規定，於地上權人、農育權人、不動產役權人、典權人、承租人、其他土地、建築物或其他工作物利用人準用之。」",
"從\n民法第793條\n但書：「但其侵入輕微，或按土地形狀、地方習慣，認為相當者，不在此限。」的規定可以看出法律也會容許輕微或相當的聲響。",
"如\n臺灣高等法院107年度上易字第330號刑事判決\n的事實。",
"臺灣臺北地方法院109年度審簡字第2541號刑事判決\n。",
"中華民國刑法第277條\n第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"最高法院104年度台上字第3425號刑事判決\n：「按刑法上傷害係指人之生理機能或精神狀態，因不法破壞而有所障礙，或有外形有所變異破壞之情形而言，不以必有外傷出現為必要，亦不以不能恢復原狀為限。故如使被害人身體疼痛、感染疾病或使原有病情惡化等情形皆屬之。」",
"臺灣高等法院105年度上易字第872號刑事判決\n：「……被告於102年9月24日至103年2月28日間，在其居住之上址3號4樓住處內，持不明物體朝與告訴人共用之牆壁、地板等處，密集敲打發出之聲響干擾告訴人，致其無法正常休息睡眠，甚且導致告訴人為此多次前往遠東聯合診所就診，且據遠東聯合診所函所載：告訴人於該診所精神科初診始於102年12月17日，規律就診至103年7月29日，在此段治療時間，當告訴人離家到外地住宿，症狀即緩解許多，足以證明其症狀受與鄰居交惡之影響，此外，經支持性心理治療，輔導告訴人對此事件採取不同以往的思維，來增加其適應力，並輔以藥物，告訴人之精神症狀確實有改善，亦足以佐證其精神症狀確因環境適應障礙引起等情，有遠東聯合診所104年10月29日104年遠醫行字第0634號函及告訴人之病歷資料在卷可憑（見原審卷第51至59頁），是被告此部分所為，確屬妨害告訴人睡眠及居住安寧之權利與健康……。」",
"臺灣高等法院臺中分院109年度上易字第320號刑事判決\n：「況被告本案敲擊牆壁之行為，亦僅造成告訴人己○○睡眠及居住安寧之權利遭侵害，且製造更多噪音，顯然無法防衛被告自身睡眠及居住安寧之權利，是被告所為，自非出於防衛自己權利之意思，而與正當防衛之要件不符。」\n\n\t使用「震樓神器」而獲判強制罪有罪、震樓神器被沒收的判決，可參考\n臺灣臺北地方法院110年度審簡字第1613號刑事判決\n。"
] |
1c94b66ec2e9dabd02940db7edbb6221b366085837f42773db779fb49937f577
|
民事訴訟法也有「葉克膜」規定！──太晚收到判決書，還可以上訴嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/565
|
A小姐住在高雄，經常到日本工作，一次去就是半年。有一次她因土地重劃爭議打民事訴訟時敗訴了，判決書送到家裡沒人收，高雄地方法院就寄存送達，於七月一日將判決書寄存在派出所，並且把送達通知書一份貼在門前，一份放在信箱裡。等到A小姐在同年八月五日回台灣去領判決書時，二十日的上訴期間已過，她的官司還有救嗎
[1]
？
註腳
這裡的「有救」指的是「可提起上訴，讓訴訟進入第二審程序」。
|
這是個常見的問題，筆者來告訴你一個民事訴訟的「葉克膜」急救規定。
「葉克膜」是一個醫療器材，它的重大成功案例是：前台中市長胡志強夫人邵曉鈴因發生重大車禍，命懸一線，經輾轉送到台大醫院以葉克膜急救後，撿回一條命。經過這個案例，「葉克膜」不僅捧紅了柯P，也被視為急救魔法。這篇文章要介紹的不是醫療，而是民事訴訟的「葉克膜」手段。
一、如何計算「送達生效日」？
（一）
民事判決後必須要將判決書送達給當事人後，才能開始計算上訴不變期間
[1]
。原則上「送達」就是要送到當事人
[2]
或與其同居於一屋簷下的家屬或受僱人
[3]
，才能發生效力。
（二）
但如果一直送達沒人收，案件也不能懸而未定，所以法院會改採「寄存送達」。所謂寄存送達，就是把判決書寄在住所地派出所，並且把一份送達通知貼在門前，一份放入信箱裡。這裡就會發生下列問題：
1. 寄存送達何時生效？是以當事人拿到郵件為準嗎？
根據民事訴訟法第138條第2項規定：「寄存送達，自寄存之日起，經十日發生效力。」這裡所謂「自寄存之日起」，可不要望文生義，依最高法院民事庭決議
[4]
，是指寄存日之翌日，也就是「隔一天」。
以A小姐之案例而言，寄存日是七月一日，但是「翌日」就是從七月二日起算，「經十日」是七月十一日，所以寄存送達要到七月十二日才發生效力
[5]
。
2. A小姐的案件的上訴期限的最後一天是哪日？
民事判決的上訴期限是收到判決書後二十日內。故自七月十二日起算二十日，上訴期限末日是七月三十一日。顯然，A小姐於八月五日領到判決書後，已經逾期。
二、那民事訴訟法的「葉克膜」規定是什麼？
民事訴訟法第164條第1、3項規定：「當事人或代理人，因天災或其他不可歸責於己之事由，遲誤不變期間者，於其原因效滅後十日內，得聲請回復原狀。」「遲誤不變期間已逾一年者，不得聲請回復原狀。」
這條規定就是針對遲誤上訴、抗告等不變期間的救濟規定，如果是「天災或不可歸責於己」的事由產生的遲誤，可以向法院聲請救濟。如果聲請「回復原狀」獲得法院核准，A小姐就有機會順利提起上訴讓訴訟繼續進行，可謂是最後的葉克膜了！
三、出國可否作為聲請回復原狀的事由？答案是要看可否歸責於A小姐而定。
法律上的「可歸責」就是「可以將責任都算在一方身上」。假如案例的A小姐是連言詞辯論期日都因為出國而不知道，她當然不會知道哪天是宣判日期，這種狀況下進而遲誤上訴期間，還有機會認為這是「不可歸責」於A小姐。
反過來講，如果A小姐之前於言詞辯論期日出庭，那她必然在法庭上知悉法官的宣判日期
[6]
，之後若A小姐因為出國而遲誤上訴，在這種情況下，法院的見解就認為這種遲誤是「可歸責」於A小姐，因此A小姐不可以再向法院聲請回復原狀。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="fmm0l" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=229">民事訴訟法第229條</a>：「<br>
I 判決，應以正本送達當事人。<br>
II 前項送達，自法院書記官收領判決原本時起，至遲不得逾十日。<br>
III 對於判決得上訴者，應於送達當事人之正本內，記載其期間及提出上訴狀之法院。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=440">同法第440條</a>：「提起上訴，應於第一審判決送達後二十日之不變期間內為之。但宣示或公告後送達前之上訴，亦有效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2o4rd" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=136">民事訴訟法第136條</a>：「<br>
I 送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之。但在他處會晤應受送達人時，得於會晤處所行之。<br>
II 不知前項所定應為送達之處所或不能在該處所為送達時，得在應受送達人就業處所為送達。應受送達人陳明在其就業處所收受送達者，亦同。<br>
III 對於法定代理人之送達，亦得於當事人本人之事務所或營業所行之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p8nk0" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=137">民事訴訟法第137條</a>：「<br>
I 送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人。<br>
II 如同居人或受僱人為他造當事人者，不適用前項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="o7j9s" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Gz3WlR">最高法院94年度第1次庭長、法官會議</a>：「決議：採甲說。寄存送達發生效力所應經十日期間，應自寄存日之翌日起算。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7b5sa" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>這裡要提醒的是：如果A小姐在七月十二日之前就已經先去法院領到了判決書，就以領到日當天為送達的生效日。</cite></li>
<li data-footnote-id="2ky60" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=223">民事訴訟法第223條</a>：「<br>
I 判決應公告之；經言詞辯論之判決，應宣示之，但當事人明示於宣示期日不到場或於宣示期日未到場者，不在此限。<br>
II 宣示判決，應於言詞辯論終結之期日或辯論終結時指定之期日為之。<br>
III 前項指定之宣示期日，自辯論終結時起，獨任審判者，不得逾二星期；合議審判者，不得逾三星期。但案情繁雜或有特殊情形者，不在此限。<br>
IV 前項判決之宣示，應本於已作成之判決原本為之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民事訴訟法第229條\n：「\n\n\tI 判決，應以正本送達當事人。\n\n\tII 前項送達，自法院書記官收領判決原本時起，至遲不得逾十日。\n\n\tIII 對於判決得上訴者，應於送達當事人之正本內，記載其期間及提出上訴狀之法院。」\n\n\t\n同法第440條\n：「提起上訴，應於第一審判決送達後二十日之不變期間內為之。但宣示或公告後送達前之上訴，亦有效力。」",
"民事訴訟法第136條\n：「\n\n\tI 送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之。但在他處會晤應受送達人時，得於會晤處所行之。\n\n\tII 不知前項所定應為送達之處所或不能在該處所為送達時，得在應受送達人就業處所為送達。應受送達人陳明在其就業處所收受送達者，亦同。\n\n\tIII 對於法定代理人之送達，亦得於當事人本人之事務所或營業所行之。」",
"民事訴訟法第137條\n：「\n\n\tI 送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人。\n\n\tII 如同居人或受僱人為他造當事人者，不適用前項之規定。」",
"最高法院94年度第1次庭長、法官會議\n：「決議：採甲說。寄存送達發生效力所應經十日期間，應自寄存日之翌日起算。」",
"這裡要提醒的是：如果A小姐在七月十二日之前就已經先去法院領到了判決書，就以領到日當天為送達的生效日。",
"民事訴訟法第223條\n：「\n\n\tI 判決應公告之；經言詞辯論之判決，應宣示之，但當事人明示於宣示期日不到場或於宣示期日未到場者，不在此限。\n\n\tII 宣示判決，應於言詞辯論終結之期日或辯論終結時指定之期日為之。\n\n\tIII 前項指定之宣示期日，自辯論終結時起，獨任審判者，不得逾二星期；合議審判者，不得逾三星期。但案情繁雜或有特殊情形者，不在此限。\n\n\tIV 前項判決之宣示，應本於已作成之判決原本為之。」"
] |
ddc065a735d1ef159910bb470672940292caaa72236d24bde0bbdc36c2f14c25
|
存證信函可以怎麼應用？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/602
|
A將房屋出租給B，雙方簽訂租賃契約，約明租賃期間為2年，押租金及每月租金各為2萬元，承租人B並應於每月1日將租金匯至A所指定的帳戶。然B入住後除了交付押租金與第1個月租金外，一直拖欠租金長達1年。試問：A可以如何對B催繳租金？又A可否終止租賃契約？
|
一、如何撰寫存證信函
在瞭解存證信函的意義以及功能
[1]
後，最重要的就是如何對存證信函作實際地應用，也就是如何撰寫存證信函，俾使其發揮應有的功效。因此，本篇擬以開頭所設案例，說明如何從程序到實質內容撰寫存證信函。（見圖1）
圖1 怎麼寫存證信函？
資料來源：黃于玉 / 繪圖：Yen
圖1 怎麼寫存證信函？
資料來源：黃于玉 / 繪圖：Yen
（一）寄件人與收件人
1. 寄件人或收件人一般而言都是自然人或法人，若是以法人為寄件人或收件人，還必須載明法定代理人或代表人
[2]
。
但有疑問的是，若是無權利能力者，例如同鄉會、同學會、學術團體、社區（大廈）管理委員會
[3]
等，可否以這些團體的名義作為寄件人或收件人呢？由於在日後發生爭訟時，當事人一方為證明有利於己的事實
[4]
，譬如已遵守時效，可以存證信函作為證據，因此，只要這些團體依民事訴訟法第40條
[5]
的規定，在訴訟上具有當事人能力
[6]
，就可以團體的名義作為寄件人或收件人，進而寄發或收受存證信函。事實上，郵政處理規則第47條對於機關作為收件人也設有規定
[7]
。
2.
至於應以何人的名義作為寄件人或收件人呢？由於以誰的名義作為寄件人或收件人，會影響到存證信函是否發生法律效力，以及日後在訴訟中可否作為證據，因此在撰寫存證信函時必須慎重決定，一般而言，都是以法律關係的當事人作為寄件人與收件人
[8]
。例如案例中的A、B是房屋租賃契約的當事人，當然也就是存證信函的寄件人與收件人。因此，倘若A的兒子C以自己的名義（寄件人C）寄發存證信函給B，或是A寄發存證信函給B的兒子D（收件人D），因為C或D都不是租賃契約的當事人，自然也無法成為存證信函的寄件人與收件人，如果以C、D為寄件人、收件人，縱使寄發的存證信函內容也依民法第440條的規定，定相當期限催告承租人支付租金，但仍舊無法發生民法第440條所定催告的法律效力
[9]
，出租人A日後更不能在訴訟中以此存證信函作為主張其已依民法第440條規定催告的證據。
（二）存證信函的告知內容
1. 存證信函的首要功能既然是「告知」，則在書寫存證信函時，內容應力求精簡、扼要，最重要的是推敲全盤過程，把握法律上的關鍵點，這樣才能達到告知的目的。
2. 至於存證信函究竟要告知哪些內容，端視法律的規定以及寄件人所想要達成的法律效果而定。
案例中，承租人B積欠租金長達12個月，不論是依民法第440條、土地法第100條第3款
[10]
或是2018年6月27日施行的租賃住宅市場發展及管理條例
[11]
第10條第1項第2款
[12]
的規定，出租人A都可以終止租賃契約，但終止租賃契約的前提是依法A必須先定相當期限
[13]
催告B支付租金，如果B在所定相當期限內沒有支付租金，出租人A才可以終止租約。因此，A在撰寫存證信函前就必須要考慮清楚：「是否要繼續將房屋出租給B？」接著才能有辦法決定存證信函的通知內容。
（1）情況一
如果A仍願意將房屋繼續出租給B直到租期屆滿，只希望B將遲付的租金補齊即可，那麼A在存證信函中只要表明下列事項：「限B在函到後（也就是存證信函送達後）一定的期限內（也就是民法第440條第1項所規定的「相當期限內」，例如3日或7日等，視具體情況定相當期限
[14]
）繳納遲付的租金、遲延利息，以及繳納的方式（例如匯款到A所指定的帳戶）。」當然，如果B收到A所寄發的存證信函後，逾期仍未繳付租金，此時A才想要終止租賃契約，A就必須再次以存證信函通知B終止租賃契約，而這次的存證信函通知內容，就只要表明因B並未在先前所定的期限內支付租金，所以A以存證信函通知B終止雙方的租賃契約。
（2）情況二
如果A除了希望B繳付遲付的租金外，同時也不願意繼續將房屋出租給B，最簡省的方式就是在同一封存證信函中同時表明這兩件事情：「限B在函到後一定期限內支付積欠的租金以及遲延利息，並說明假使B沒有在所定的期限內支付，A即希望終止租賃關係。」當然，如果B收到存證信函後，有遵期支付租金，那麼A縱使有在存證信函中表明希望終止租賃契約，卻仍然無法終止雙方的租賃契約，也就是此時不管A是否願意繼續將房屋出租給B，AB雙方的租賃關係一直存續至屆期，除非在租賃期間中又再度發生B遲付租金並符合民法第440條終止租約的情況，A才能再重新以存證信函催告並終止租約。
二、存證信函在訴訟中的作用──證明的功能
由於存證信函是採用書面的方式，且書面上記載有寄件人、收件人及發信的時間，不會造成口說無憑的情形，而且又有雙掛號的回執可證明收件人在何時收受，因此將來如果發生爭議時，曾經發出的存證信函就是最好的呈堂供證。所以存證信函具有證明下列事項的功能：
（一）證明曾為意思表示或通知
案例中，假使承租人B在出租人A所定期限後，仍然拒付租金，則A可向法院提起訴訟，請求B「給付租金及遲延利息」，並主張終止租約請求「返還房屋」。此時，存證信函在訴訟中就可以證明A依法已經定相當期間催告B，以及A的通知內容為何，同時B也就無法推諉說沒有收到任何通知，信口雌黃。相反地，如果A先前僅以「口頭」或一般信函通知B，那麼在訴訟中A就難以證明自己曾經「定相當期限催告」B給付租金，也無法證明自己曾向B表示終止租賃契約的意思。在無法舉證證明的情況下，A訴請終止租約並請求B返還房屋的部分就容易遭受敗訴判決。
（二）證明遵守時效
在實體法上，時效的遵守與否往往是影響法律行為效力的關鍵要件，譬如寄件人有無遵守請求權的消滅時效？、由於採行雙掛號的存證信函足以證明寄件人何時發信以及收件人何時收信，因此恰恰足以證明寄件人有無遵守時效，進而影響其權利。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xkxt1" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>關於存證信函的意義及功能，詳見：黃于玉（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/601">存證信函的功能是什麼？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="0ghim" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>以寄件人為XX股份有限公司（法人）為例，書寫為「寄件人：XX股份有限公司 地址：〇〇〇」，並在其下一行書寫：「法定代理人：yy 地址：同上」。</cite></li>
<li data-footnote-id="ssp58" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>凡是人，就具有權利能力。人，包括自然人與法人。而同鄉會、同學會、學術團體、社區（大廈）管理委員會並不是法人，自無權利能力。</cite></li>
<li data-footnote-id="nihw5" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0010001&FLNO=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wdkwn" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0010001&FLNO=40">民事訴訟法第40條</a>：「<br>
I 有權利能力者，有當事人能力。<br>
II 胎兒，關於其可享受之利益，有當事人能力。<br>
III 非法人之團體，設有代表人或管理人者，有當事人能力。<br>
IV 中央或地方機關，有當事人能力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0fgui" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>也就是該些團體屬於法人或非法人團體，就有當事人能力。所謂「非法人團體」，必須由多數人所組成，並須有一定之組織、名稱、目的、事務所或營業所、獨立之財產及設有對外代表團體之管理人或代表人。</cite></li>
<li data-footnote-id="8ufg1" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=K0050021&FLNO=47">郵政處理規則第47條</a>：「<br>
I 郵件以機關、學校、公司、行號、團體、事務所或其他機構 (以下簡稱機關或機構) 或其負責人、員工、居住人為收件人或寄由其轉交者，均以其機關或機構為其收件地址。<br>
II 前項機關或機構之分支機關或機構，與本機關或總機構設在同一處所時，其郵件得交與本機關或總機構。<br>
III 郵件以其機關或機構之地址為收件地址者，得交與機關或機構內之接收郵件人員或郵件收發處。接收郵件人員或郵件收發處拒收掛號郵件時，通知收件人至郵局領取。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mc5pz" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>如果是獨資經營之商號，因為既不是法人，也不是<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=40">民事訴訟法第40條</a>第3項的非法人團體，故獨資商號並沒有當事人能力，直接以商號業主為當事人即可，也就是說，存證信函的收件人是商號業主（參考<a href="https://bit.ly/3IigNuS">最高法院44年台上第271號民事判例</a>）。例如B獨資經營的佳佳百貨行積欠員工A六個月的薪資，A以存證信函催告，表面上看來，僱傭契約的當事人似乎是佳佳百貨行與A，但實際上，佳佳百貨商行不是法人，也不是非法人團體，日後A起訴請求給付薪資時，佳佳百貨行並無當事人能力，應以B作為當事人的被告，因此A寄發的存證信函應以B為收件人，而非佳佳百貨行。</cite></li>
<li data-footnote-id="44jj3" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=440">民法第440條</a>：「<br>
I 承租人租金支付有遲延者，出租人得定相當期限，催告承租人支付租金，如承租人於其期限內不為支付，出租人得終止契約。<br>
II 租賃物為房屋者，遲付租金之總額，非達二個月之租額，不得依前項之規定，終止契約。其租金約定於每期開始時支付者，並應於遲延給付逾二個月時，始得終止契約。<br>
III 租用建築房屋之基地，遲付租金之總額，達二年之租額時，適用前項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vft78" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0060001&FLNO=100">土地法第100條</a>：「出租人非因左列情形之一，不得收回房屋。<br>
一、出租人收回自住或重新建築時。<br>
二、承租人違反民法第四百四十三條第一項之規定轉租於他人時。<br>
三、承租人積欠租金額，除擔保金抵償外，達二個月以上時。<br>
四、承租人以房屋供違反法令之使用時。<br>
五、承租人違反租賃契約時。<br>
六、承租人損壞出租人之房屋或附著財物，而不為相當之賠償時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y83m5" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0060125&flno=46">租賃住宅市場發展及管理條例第46條</a>：「本條例自公布後六個月施行。」而該條例於2017年12月27日公布。</cite></li>
<li data-footnote-id="dbuwi" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0060125&flno=10">租賃住宅市場發展及管理條例於第10條</a>第1項第2款：「租賃期間發生下列情形之一者，出租人得提前終止租賃契約，且承租人不得要求任何賠償：……二、承租人遲付租金或費用，達二個月之租額，經催告仍拒繳。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p5q9b" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>法律並未明定多長的時間才是所謂的「相當期限」，因此應視具體情況而定。</cite></li>
<li data-footnote-id="tvot5" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>所謂視具體情況定相當期限，乃是指依照社會通念（common sense）決定所定期限是否相當。至於影響是否相當的因素，包括金額、距離等等，例如承租人或債務人所需支付之金額龐大，如此可能需要預留比較多的時間讓承租人或債務人去籌集該筆金額，又或者債權人與債務人相距遙遠，而債務又必須面交的話，當然也要給予債務人比較多的時間。因此在本例中，如果日後AB進入訴訟，B抗辯所定期限不相當時，法院就會依據雙方所提之事由，衡情酌理判斷A所定期限是否相當，是以為避免法院判斷A所定期限不相當，一般在實務上都會建議A定比較長的時間給B。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"關於存證信函的意義及功能，詳見：黃于玉（2019），《\n存證信函的功能是什麼？\n》。",
"以寄件人為XX股份有限公司（法人）為例，書寫為「寄件人：XX股份有限公司 地址：〇〇〇」，並在其下一行書寫：「法定代理人：yy 地址：同上」。",
"凡是人，就具有權利能力。人，包括自然人與法人。而同鄉會、同學會、學術團體、社區（大廈）管理委員會並不是法人，自無權利能力。",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」",
"民事訴訟法第40條\n：「\n\n\tI 有權利能力者，有當事人能力。\n\n\tII 胎兒，關於其可享受之利益，有當事人能力。\n\n\tIII 非法人之團體，設有代表人或管理人者，有當事人能力。\n\n\tIV 中央或地方機關，有當事人能力。」",
"也就是該些團體屬於法人或非法人團體，就有當事人能力。所謂「非法人團體」，必須由多數人所組成，並須有一定之組織、名稱、目的、事務所或營業所、獨立之財產及設有對外代表團體之管理人或代表人。",
"郵政處理規則第47條\n：「\n\n\tI 郵件以機關、學校、公司、行號、團體、事務所或其他機構 (以下簡稱機關或機構) 或其負責人、員工、居住人為收件人或寄由其轉交者，均以其機關或機構為其收件地址。\n\n\tII 前項機關或機構之分支機關或機構，與本機關或總機構設在同一處所時，其郵件得交與本機關或總機構。\n\n\tIII 郵件以其機關或機構之地址為收件地址者，得交與機關或機構內之接收郵件人員或郵件收發處。接收郵件人員或郵件收發處拒收掛號郵件時，通知收件人至郵局領取。」",
"如果是獨資經營之商號，因為既不是法人，也不是\n民事訴訟法第40條\n第3項的非法人團體，故獨資商號並沒有當事人能力，直接以商號業主為當事人即可，也就是說，存證信函的收件人是商號業主（參考\n最高法院44年台上第271號民事判例\n）。例如B獨資經營的佳佳百貨行積欠員工A六個月的薪資，A以存證信函催告，表面上看來，僱傭契約的當事人似乎是佳佳百貨行與A，但實際上，佳佳百貨商行不是法人，也不是非法人團體，日後A起訴請求給付薪資時，佳佳百貨行並無當事人能力，應以B作為當事人的被告，因此A寄發的存證信函應以B為收件人，而非佳佳百貨行。",
"民法第440條\n：「\n\n\tI 承租人租金支付有遲延者，出租人得定相當期限，催告承租人支付租金，如承租人於其期限內不為支付，出租人得終止契約。\n\n\tII 租賃物為房屋者，遲付租金之總額，非達二個月之租額，不得依前項之規定，終止契約。其租金約定於每期開始時支付者，並應於遲延給付逾二個月時，始得終止契約。\n\n\tIII 租用建築房屋之基地，遲付租金之總額，達二年之租額時，適用前項之規定。」",
"土地法第100條\n：「出租人非因左列情形之一，不得收回房屋。\n\n\t一、出租人收回自住或重新建築時。\n\n\t二、承租人違反民法第四百四十三條第一項之規定轉租於他人時。\n\n\t三、承租人積欠租金額，除擔保金抵償外，達二個月以上時。\n\n\t四、承租人以房屋供違反法令之使用時。\n\n\t五、承租人違反租賃契約時。\n\n\t六、承租人損壞出租人之房屋或附著財物，而不為相當之賠償時。」",
"租賃住宅市場發展及管理條例第46條\n：「本條例自公布後六個月施行。」而該條例於2017年12月27日公布。",
"租賃住宅市場發展及管理條例於第10條\n第1項第2款：「租賃期間發生下列情形之一者，出租人得提前終止租賃契約，且承租人不得要求任何賠償：……二、承租人遲付租金或費用，達二個月之租額，經催告仍拒繳。」",
"法律並未明定多長的時間才是所謂的「相當期限」，因此應視具體情況而定。",
"所謂視具體情況定相當期限，乃是指依照社會通念（common sense）決定所定期限是否相當。至於影響是否相當的因素，包括金額、距離等等，例如承租人或債務人所需支付之金額龐大，如此可能需要預留比較多的時間讓承租人或債務人去籌集該筆金額，又或者債權人與債務人相距遙遠，而債務又必須面交的話，當然也要給予債務人比較多的時間。因此在本例中，如果日後AB進入訴訟，B抗辯所定期限不相當時，法院就會依據雙方所提之事由，衡情酌理判斷A所定期限是否相當，是以為避免法院判斷A所定期限不相當，一般在實務上都會建議A定比較長的時間給B。"
] |
3dcba3f5dcf9eec1d2d61be9f0e0b558773b56a3bc8db80ecb8ec724db39cf8c
|
誰可以當國民法官？有哪些保障？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1013
| null |
「國民法官」制度將在2023年1月1日起正式上路
[1]
，是近年來重要司法改革之一，主要規定在「
國民法官法
」，核心精神是透過「國民與法官共同參與刑事審判」，來提升司法透明度，增進國民對於司法的瞭解及信賴，而國民依法有擔任國民法官的義務
[2]
。
據媒體報導，2023年應由國民法官參與審理的案件，初估將有300件，因此在2022年底前可能約有12萬人會收到法院的備選國民法官通知
[3]
。不過，大眾對於新制度可能還有些不清楚或疑慮的地方，像是：國民法官是怎麼選出來的、要上班或家有長輩要照顧沒時間參加、怕判案讓自己人身安全有危險等。讓我們一起來了解誰可以當國民法官？有哪些相關保障？
一、國民法官資格（見圖1）
圖1 誰可以當國民法官？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 誰可以當國民法官？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
（一）原則
年滿23歲的中華民國國民，且在地方法院管轄區域內繼續居住4個月以上（以戶籍登記資料為依據），對於這個地方法院管轄且應由國民法官參與審判的案件，有被選任為國民法官的資格
[4]
。
（二）例外不能當國民法官的人
如果有下列情形，可能會產生不適合或不公平的疑慮，因此這些人沒有擔任國民法官的資格，包括：
因為自己犯罪或受到懲戒等因素。例如被判有罪而在監獄服刑的人，或公務員受到免除職務懲戒處分。
身心因素，例如受監護宣告或輔助宣告的人
[5]
。
教育學歷因素，例如沒有完成國民教育的人。
職業因素，例如律師、法律系教授、政黨黨工、現役軍警等特殊職業身分的人。
與案件有關或不能公平參與審判的人。例如，與案件的被告或被害人有一定關係，或有具體事證認為難以公平審判的人
[6]
。
二、國民法官有哪些保障？
國民法官和備位國民法官會受到下列保障，候選國民法官也會依照參與程度受到相關保護：
（一）有公假
任職的機關、公司、廠場等要給公假、發全薪；並不得有任何職務上不利的處分
[7]
。
（二）可以領日旅費補貼
按到庭日數，領取日費（每日原則上可領新臺幣3千元）、旅費（包括交通費、必要時的住宿費）及相關必要費用（例如誤餐費）
[8]
。
（三）個資保密
任何人不得揭露國民法官的個人資料，違反的話會面臨最重6個月的有期徒刑
[9]
。法庭上也會以數字代號稱呼國民法官
[10]
。
（四）禁止報復與刺探
基於妨害職權行使或報復的意圖，而對國民法官本人或他的特定親屬犯罪，會依照所犯之罪加重1／2
[11]
。此外，任何人不得意圖影響審判，而與國民法官接觸、聯絡；不得向現任或曾任國民法官刺探依法應保密的事項，如果意圖影響審判而刺探保密事項的話，可能面臨最高6個月有期徒刑
[12]
。
（五）保護措施
法院得給予國民法官必要的保護措施
[13]
，例如請員警到場維持秩序、專人接送等
[14]
。
以上說明國民法官的資格和相關保障，實際上要成為國民法官，還要經過造冊、選任的程序，可以參考下一篇文章：《
被選為國民法官會收到哪些通知？可以拒絕當國民法官嗎？
》。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="0c53t" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>國民法官法是2020年8月12日<a href="https://gazette.nat.gov.tw/EG_FileManager/eguploadpub/eg026154/ch09/type10/gov80/num30/Eg.pdf">總統令</a>制定公布，該法<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=113">第113條</a>並規定除第17條至第20條、第33條自公布日施行，第5條第1項第1款自2026年1月1日施行外，其餘條文自2023年1月1日施行。</cite></li>
<li data-footnote-id="bem1g" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=3">國民法官法第3條</a>第2項：「中華民國國民，有依本法規定擔任國民法官或備位國民法官，參與刑事審判之權利及義務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n6t72" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>自由時報（2022），《<a href="https://news.ltn.com.tw/news/society/breakingnews/3898150">國民法官判生死明年上路 首批12萬人年底收通知單</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="0ixan" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=12">國民法官法第12條</a>：「<br>
I 年滿二十三歲，且在地方法院管轄區域內繼續居住四個月以上之中華民國國民，有被選任為國民法官、備位國民法官之資格。<br>
II 前項年齡及居住期間之計算，均以算至備選國民法官複選名冊供使用年度之一月一日為準，並以戶籍登記資料為依據。<br>
III 第一項居住期間之計算，自戶籍遷入登記之日起算。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=5">國民法官法第5條</a>：「<br>
I 除少年刑事案件及犯毒品危害防制條例之罪之案件外，下列經檢察官提起公訴且由地方法院管轄之第一審案件應行國民參與審判：<br>
一、所犯最輕本刑為十年以上有期徒刑之罪。<br>
二、故意犯罪因而發生死亡結果者。<br>
II 前項罪名，以起訴書記載之犯罪事實及所犯法條為準。<br>
III 檢察官非以第一項所定案件起訴，法院於第一次審判期日前，認為應變更所犯法條為第一項之罪名者，應裁定行國民參與審判。<br>
IV 刑事訴訟法第二百六十五條之規定，於行國民參與審判之案件，不適用之。<br>
V 行國民參與審判之案件，被告未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師。<br>
VI 第一項案件，法院得設立專業法庭辦理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9eb7q" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>關於監護與輔助宣告，請參閱：雷皓明、張學昌（2022），《<a href="/article/health-medical-ageing/241">什麼是監護宣告？輔助宣告</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="34gzg" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=A0030320&norge=13-15">國民法官法第13條至第15條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="eusu7" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=39">國民法官法第39條</a>：「國民法官、備位國民法官於執行職務期間，或候選國民法官受通知到庭期間，其所屬機關（構）、學校、團體、公司、廠場應給予公假；並不得以其現任或曾任國民法官、備位國民法官或候選國民法官為由，予以任何職務上不利之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="guv1l" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>相關必要費用是指原本可自行處理或原先沒有需求，但因為到庭參與審判所產生的負擔而新增的支出，例如晚餐誤餐費等。日旅費補貼的規定請參照以下條文：<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=11">國民法官法第11條</a>第1項：「國民法官、備位國民法官及受通知到庭之候選國民法官，應按到庭日數支給日費、旅費及相關必要費用。」<br>
<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/dl-131141-2cb32ef81deb45e7a3178d60b7e53218.html">國民法官費用支給辦法</a>第3條說明欄：「……三、所謂相關必要費用，指國民法官、備位國民法官及候選國民法官本可自行處理或原先無此需求，惟為到庭參與審判所產生之負擔而須新增之支出，例如法院因為不得已之事由，導致審判程序超過下午六時者，國民法官、備位國民法官即有用晚餐之需求，地方法院除得於當日審理結束後即時提供逾時餐盒，使國民法官、備位國民法官得即刻舒緩飢餓不適感或外帶返家後享用以外，如地方法院斟酌具體情形，認為發給誤餐費供國民法官、備位國民法官於返家途中自行購買餐點更切合國民法官、備位國民法官之需求時亦可核發誤餐費予國民法官、備位國民法官為使地方法院得以因應開庭結束時間、地方法院地點等不同情形彈性運用以滿足國民法官、備位國民法官於夜間超時開庭時之用餐需求誤餐費自屬於本項所定義相關必要費用之範疇；……。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010040&flno=10">國民法官費用支給辦法第10條</a>：「<br>
I 國民法官、備位國民法官到庭執行職務者，支給日費新臺幣三千元。但其執行職務時間未滿一小時者，支給日費新臺幣二千元（如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawGetFile.ashx?FileId=0000296524&lan=C">附件二</a>）。<br>
II 候選國民法官經選任為國民法官、備位國民法官，且於選任期日當天即參與審前說明或審判程序者，僅得依前項規定支給日費，惟於計算日費時，其執行職務時間應加計參與選任程序之時間。<br>
III 法院開庭或評議逾午後六時者，應支給國民法官、備位國民法官超時日費，其數額以每小時新臺幣五百元計算，不足一小時均以一小時計算。延續至翌日者，亦同。<br>
IV 前條第三項規定，於前三項情形準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010040&flno=15">國民法官費用支給辦法第15條</a>：「相關必要費用之支給，以下列方式為之：<br>
一、誤餐費得由地方法院當場核發，或由地方法院採購餐點並辦理付款事宜。<br>
二、第三條第四項之團體保險，以司法院或各地方法院為投保單位，並承擔交付保險費之義務。<br>
三、其餘費用由國民法官、備位國民法官及候選國民法官檢具憑證提出申請，經地方法院審核後，儘速以匯寄或其他方式核實支給。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e2ll6" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=40">國民法官法第40條</a>：「<br>
I 除有特別規定者外，任何人不得揭露個人資料保護法第二條第一款所定屬於國民法官、備位國民法官或候選國民法官之個人資料。<br>
II 國民法官、備位國民法官或候選國民法官個人資料保護之方式、期間、範圍、處理及利用等事項之辦法，由司法院會同行政院定之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=98">國民法官法第98條</a>第1款：「除有特別規定者外，有下列情形之一者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣八萬元以下罰金：一、無正當理由而違反第十九條第四項、第二十六條第五項或第四十條第一項不得洩漏所知悉秘密之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j412c" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>參照司法院（2021），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/lp-1654-1-xCat-36-2-20.html">常見問答</a>Q3639擔任國民法官，被告或其他相關人會不會找上我？》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3rgtj" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=96">國民法官法第96條</a>：「意圖使國民法官、備位國民法官不行使其職務或為一定之行使，或意圖報復國民法官、備位國民法官之職務行使，對其本人或其配偶、八親等內血親、五親等內姻親或家長、家屬，實行犯罪者，依其所犯之罪，加重其刑至二分之一。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hubwb" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=41">國民法官法第41條</a>：「<br>
I 任何人不得意圖影響審判，而以任何方式與國民法官、備位國民法官或候選國民法官接觸、聯絡。<br>
II 任何人不得向現任或曾任國民法官、備位國民法官或候選國民法官之人，刺探依法應予保密之事項。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=98">國民法官法第98條</a>第2款：「除有特別規定者外，有下列情形之一者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣八萬元以下罰金：……二、意圖影響審判而違反第四十一條第二項不得刺探依法應予保密事項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jp5kw" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030320&flno=42">國民法官法第42條</a>：「法院得依職權或當事人、辯護人、輔佐人、國民法官或備位國民法官之聲請，對國民法官、備位國民法官，予以必要之保護措施。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tudwl" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>司法院（2021），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1359-471548-526d9-1.html">法院會給予國民法官怎樣的具體保護措施呢？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"國民法官法是2020年8月12日\n總統令\n制定公布，該法\n第113條\n並規定除第17條至第20條、第33條自公布日施行，第5條第1項第1款自2026年1月1日施行外，其餘條文自2023年1月1日施行。",
"國民法官法第3條\n第2項：「中華民國國民，有依本法規定擔任國民法官或備位國民法官，參與刑事審判之權利及義務。」",
"自由時報（2022），《\n國民法官判生死明年上路 首批12萬人年底收通知單\n》。",
"國民法官法第12條\n：「\n\n\tI 年滿二十三歲，且在地方法院管轄區域內繼續居住四個月以上之中華民國國民，有被選任為國民法官、備位國民法官之資格。\n\n\tII 前項年齡及居住期間之計算，均以算至備選國民法官複選名冊供使用年度之一月一日為準，並以戶籍登記資料為依據。\n\n\tIII 第一項居住期間之計算，自戶籍遷入登記之日起算。」\n\n\t\n國民法官法第5條\n：「\n\n\tI 除少年刑事案件及犯毒品危害防制條例之罪之案件外，下列經檢察官提起公訴且由地方法院管轄之第一審案件應行國民參與審判：\n\n\t一、所犯最輕本刑為十年以上有期徒刑之罪。\n\n\t二、故意犯罪因而發生死亡結果者。\n\n\tII 前項罪名，以起訴書記載之犯罪事實及所犯法條為準。\n\n\tIII 檢察官非以第一項所定案件起訴，法院於第一次審判期日前，認為應變更所犯法條為第一項之罪名者，應裁定行國民參與審判。\n\n\tIV 刑事訴訟法第二百六十五條之規定，於行國民參與審判之案件，不適用之。\n\n\tV 行國民參與審判之案件，被告未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師。\n\n\tVI 第一項案件，法院得設立專業法庭辦理。」",
"關於監護與輔助宣告，請參閱：雷皓明、張學昌（2022），《\n什麼是監護宣告？輔助宣告\n》。",
"國民法官法第13條至第15條\n。",
"國民法官法第39條\n：「國民法官、備位國民法官於執行職務期間，或候選國民法官受通知到庭期間，其所屬機關（構）、學校、團體、公司、廠場應給予公假；並不得以其現任或曾任國民法官、備位國民法官或候選國民法官為由，予以任何職務上不利之處分。」",
"相關必要費用是指原本可自行處理或原先沒有需求，但因為到庭參與審判所產生的負擔而新增的支出，例如晚餐誤餐費等。日旅費補貼的規定請參照以下條文：\n\n\t\n國民法官法第11條\n第1項：「國民法官、備位國民法官及受通知到庭之候選國民法官，應按到庭日數支給日費、旅費及相關必要費用。」\n\n\t\n國民法官費用支給辦法\n第3條說明欄：「……三、所謂相關必要費用，指國民法官、備位國民法官及候選國民法官本可自行處理或原先無此需求，惟為到庭參與審判所產生之負擔而須新增之支出，例如法院因為不得已之事由，導致審判程序超過下午六時者，國民法官、備位國民法官即有用晚餐之需求，地方法院除得於當日審理結束後即時提供逾時餐盒，使國民法官、備位國民法官得即刻舒緩飢餓不適感或外帶返家後享用以外，如地方法院斟酌具體情形，認為發給誤餐費供國民法官、備位國民法官於返家途中自行購買餐點更切合國民法官、備位國民法官之需求時亦可核發誤餐費予國民法官、備位國民法官為使地方法院得以因應開庭結束時間、地方法院地點等不同情形彈性運用以滿足國民法官、備位國民法官於夜間超時開庭時之用餐需求誤餐費自屬於本項所定義相關必要費用之範疇；……。」\n\n\t\n國民法官費用支給辦法第10條\n：「\n\n\tI 國民法官、備位國民法官到庭執行職務者，支給日費新臺幣三千元。但其執行職務時間未滿一小時者，支給日費新臺幣二千元（如\n附件二\n）。\n\n\tII 候選國民法官經選任為國民法官、備位國民法官，且於選任期日當天即參與審前說明或審判程序者，僅得依前項規定支給日費，惟於計算日費時，其執行職務時間應加計參與選任程序之時間。\n\n\tIII 法院開庭或評議逾午後六時者，應支給國民法官、備位國民法官超時日費，其數額以每小時新臺幣五百元計算，不足一小時均以一小時計算。延續至翌日者，亦同。\n\n\tIV 前條第三項規定，於前三項情形準用之。」\n\n\t\n國民法官費用支給辦法第15條\n：「相關必要費用之支給，以下列方式為之：\n\n\t一、誤餐費得由地方法院當場核發，或由地方法院採購餐點並辦理付款事宜。\n\n\t二、第三條第四項之團體保險，以司法院或各地方法院為投保單位，並承擔交付保險費之義務。\n\n\t三、其餘費用由國民法官、備位國民法官及候選國民法官檢具憑證提出申請，經地方法院審核後，儘速以匯寄或其他方式核實支給。」",
"國民法官法第40條\n：「\n\n\tI 除有特別規定者外，任何人不得揭露個人資料保護法第二條第一款所定屬於國民法官、備位國民法官或候選國民法官之個人資料。\n\n\tII 國民法官、備位國民法官或候選國民法官個人資料保護之方式、期間、範圍、處理及利用等事項之辦法，由司法院會同行政院定之。」\n\n\t\n國民法官法第98條\n第1款：「除有特別規定者外，有下列情形之一者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣八萬元以下罰金：一、無正當理由而違反第十九條第四項、第二十六條第五項或第四十條第一項不得洩漏所知悉秘密之規定。」",
"參照司法院（2021），《\n常見問答\nQ3639擔任國民法官，被告或其他相關人會不會找上我？》。",
"國民法官法第96條\n：「意圖使國民法官、備位國民法官不行使其職務或為一定之行使，或意圖報復國民法官、備位國民法官之職務行使，對其本人或其配偶、八親等內血親、五親等內姻親或家長、家屬，實行犯罪者，依其所犯之罪，加重其刑至二分之一。」",
"國民法官法第41條\n：「\n\n\tI 任何人不得意圖影響審判，而以任何方式與國民法官、備位國民法官或候選國民法官接觸、聯絡。\n\n\tII 任何人不得向現任或曾任國民法官、備位國民法官或候選國民法官之人，刺探依法應予保密之事項。」\n\n\t\n國民法官法第98條\n第2款：「除有特別規定者外，有下列情形之一者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣八萬元以下罰金：……二、意圖影響審判而違反第四十一條第二項不得刺探依法應予保密事項之規定。」",
"國民法官法第42條\n：「法院得依職權或當事人、辯護人、輔佐人、國民法官或備位國民法官之聲請，對國民法官、備位國民法官，予以必要之保護措施。」",
"司法院（2021），《\n法院會給予國民法官怎樣的具體保護措施呢？\n》。"
] |
ee8840f916e98bc4c3ffae7005545edf24921dd2d02e30c51cf1838fee264ab8
|
我可以決定善終嗎（上）－－關於善終，病人自主權利法裡出現的人物
|
https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/525
| null |
在各界對善終權的強烈需求下，病人自主權利法在在2016年1月6日公布後的第3年，也就是2019年1月6日開始施行
[1]
。截至2019年3月，總共有88家醫院
[2]
成為預立醫療照護諮商機構，提供「預立醫療照護諮商」（advance care planning， ACP）
[3]
，而至2023年12月29日，已有43,271位民眾立下「預立醫療決定」（advance decision， AD）
[4]
。
由於善終涉及人的生命，為了慎重起見，病人自主權利法對確認病人的真正意願、確保病人善終，設計了一套制度。認識病人自主權利法這套制度裡的專門用語、需要經過哪些人參與、經過什麼樣的流程，有助於理解這個主題
[5]
。
關於善終，病人自主權利法裡出現的人物有：（見圖1）
圖1 病人自主權利法中登場的人物
資料來源：彭雅立 / 繪圖：Yen
圖1 病人自主權利法中登場的人物
資料來源：彭雅立 / 繪圖：Yen
一、病人、意願人
在病人自主權利法中，病人是主角，其他人是配角。
醫療機構或醫師，有義務告知病人的病情、治療方式、用藥，以及之後的各種情況
[6]
；依據病人自主權利法第14條第1項與第2項
[7]
、病人自主權利法施行細則第10條到第14條
[8]
以及安寧緩和醫療條例第3條第2款
[9]
規定，病人有權利事先經過一定的程序，決定自己遇到以下五種臨床情況之一時，要不要接受「維持生命治療」或是「人工營養及流體餵養」：
（一）末期病人
指罹患嚴重傷病，經過醫師診斷後，認為不可治癒，而且有醫學上證據可以判斷近期內病程進行到了死亡已不可避免。
（二）處於不可逆轉的昏迷狀況
指病人因腦部病變的持續性重度昏迷，這必須經兩位神經醫學相關的專科醫師診察超過3個月（非因外傷所導致）或是6個月（因外傷所導致），確診意識無恢復跡象，或是有明確醫學證據確診腦部受到嚴重傷害，極難恢復意識。
（三）永久植物人狀態
指病人因腦部病變，經兩位神經醫學相關的專科醫師檢查超過3個月（非因外傷所導致）或6個月（因外傷所導致），確診沒有改善跡象的植物人狀態。
（四）極重度失智
病人經過兩位神經或精神醫學相關的專科醫師確診失智程度嚴重，持續有意識障礙，無法生活自理、學習或工作，並且要達到臨床失智評估量表（clinical dementia rating， CDR）3分以上或是功能性評估量表（functional assessment staging test， FAST）的7分以上。
（五）其他經過衛生福利部公告的情形，這樣的情形必須是病人疾病狀況或痛苦，達到難以忍受、疾病無法治癒，而且依當時的醫療水準沒有其他合適解決方法
衛生福利部經過公開徵求提案、徵詢相關學會專業意見、召開相關會議後
[10]
，已於2020年1月，公告了11項情形，並於2021年4月修正為12項
[11]
，包括：囊狀纖維化症、亨丁頓氏舞蹈症等。
除了病人可以決定以外，只要是可以意識到自己的所作所為有一定法律效果的完全行為能力人（法條中稱為「意願人
[12]
」），都可以預立醫療決定，事先安排。
也就是說，2023年1月1日起，一般只要滿18歲的人，都可以依病人自主權利法預立醫療決定
[13]
。
二、醫療服務提供者
民眾無論是遇到病痛去醫院接受醫療照顧，或是要做預立醫療決定，醫療機構、醫師還有其他醫療人員都是不可或缺的角色。
做預立醫療決定前，需要參與的預立醫療照護諮商，諮商團隊裡至少要包括1位醫師、1位護理人員以及1位心理師或社會工作人員
[14]
，而且各自需要事先分別完成4至11小時的訓練課程。
而醫療機構或醫師照會緩和醫療團隊兩次，確認病人符合以上五種臨床條件之一，就可以照著預立醫療決定去處理病情，給予緩和醫療與其他適當處置
[15]
。不過病人自主權利法其實也賦予醫療機構或醫師可以依專業或依意願不執行預立醫療決定的權限，只是接下來就相應要負起轉診與提供協助的義務
[16]
。
三、醫療委任代理人
意願人可以指定醫療委任代理人
[17]
，請醫療委任代理人依意願人在預立醫療決定書裡的內容，當發生上述五種臨床條件之一時，代理病人表達醫療意願。
醫療委任代理人的資格是：（一）成年，（二）具有行為能力人，（三）經過這個人的書面同意，而且（四）意願人的繼承人可以擔任醫療委任代理人；而意願人的受遺贈人、遺體或器官指定的受贈人以及其他因意願人死亡而獲得利益的人（像是保險受益人），就不能擔任。
不過筆者2019年4月陪同事親自去醫院進行預立醫療照護諮商，現場才認識到要完成整個程序的話，其實只要完成預立醫療決定書即可，不一定要特定指定醫療委任代理人。病人自主權利法第9條與第10條文字確實沒有強制一定要指定醫療委任代理人，也就是說，要不要醫療委任代理人，由本人來決定。
四、參與預立醫療照護諮商的人
為了生命安全，慎重與尊重醫療的專業自主，病人自主權利法要求在預立醫療決定之前，要先經過預立醫療照護諮商。
一定要參與預立醫療照護諮商的人，包括：（一）意願人本人，（二）二親等內的親屬至少一位（但如果二親等以內的親屬死亡、失蹤或有特殊事由無法找到的話，就可以不參與），以及（三）如果有指定醫療委任代理人的話，醫療委任代理人也必須參與；而其他親屬，如果經過意願人同意的話，也是可以參與諮商的
[18]
。
在諮商前，意願人會獲得相關資料
[19]
，而在諮商過程中，筆者與同事的經驗是，會經過一小段講座，更了解整個預立醫療決定的種種安排，可以知道自己依據病人自主權利法有的善終權具體包括哪些措施，而如果有任何疑問，也可以藉這個機會當場詢問醫師、護理人員、心理師或是社工。
經由當面與醫療人員交談澄清疑問的諮商過程，對於意願人決定預立醫療決定的細節，相當有幫助。
五、見證人或公證人
要完成預立醫療決定，必須經過公證人公證，或是經過兩位以上見證人見證
[20]
。
公證人必須符合公證法的規定，才可以擔任。
至於見證人的身分，只要是有完全行為能力即可，法律並沒有要求見證人一定要是意願人的親屬，朋友也可以擔任見證人，大家可以多留意這點。
六、關係人：病人的法定代理人、配偶、親屬、醫療委任代理人或與病人有特別密切關係之人
對於意願人周遭的人，病人自主權利法把意願人的法定代理人、配偶（解釋上應包括依司法院釋字第七四八號解釋施行法成立第二條關係的同性伴侶
[21]
）、其他親屬或是跟病人有特別密切關係的人，統稱為「關係人
[22]
」，也納入整個善終程序考量中。
在意願人善終這件事情上，當本人沒有明白反對的時候，關係人可以被告知病情相關事項
[23]
。
而當醫療機構或是醫師去執行病人對醫療選項的決定時，這些關係人其實不能妨礙醫療機構或是醫師，這是為了尊重病人自己的意願，讓病人安心離去的緣故。如果意願人自己只立下預立醫療決定書，沒有指定醫療委任代理人，為了尊重意願人本人的意願，法條解釋上應可認為醫療機構或醫師可以僅依預立醫療決定書的內容處置，而不需要遵從不同意見親屬的指示
[24]
。
本文作者為法律百科資深編輯，本系列作品曾先刊登於倡議家《
我可以決定善終嗎？病人自主權利法說分明（上）
》、《
我可以決定善終嗎？病人自主權利法說分明（下）
》，經調整部分文字與補上法令依據後，刊登於法律百科。並於2020年隨衛福部公告11類疾病，隨之調整內文敘述。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9i7oj" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://www.president.gov.tw/Page/294/44534/">總統華總一義字第10400154061號令</a>（2016/1/6）；<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=19">病人自主權利法第19條</a>第1項：「本法自公布後三年施行。」</cite></li>
<li data-footnote-id="npp1x" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>衛生福利部（2019），《<a href="https://hpcod.mohw.gov.tw/HospWeb/index_news_view.aspx?theDataKey=10035&fbclid=IwAR3_n1wDTGC7IRDYN9UW5CqWzqnnUvb3U02wFYTmOskQpgWR3JGyTa8j4wo">第二波預立醫療照護諮商機構名單</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="8zurg" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=3">病人自主權利法第3條</a>第6款：「本法名詞定義如下：……六、預立醫療照護諮商：指病人與醫療服務提供者、親屬或其他相關人士所進行之溝通過程，商討當病人處於特定臨床條件、意識昏迷或無法清楚表達意願時，對病人應提供之適當照護方式以及病人得接受或拒絕之維持生命治療與人工營養及流體餵養。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w60kc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=3">病人自主權利法第3條</a>第3款：「本法名詞定義如下：……三、預立醫療決定：指事先立下之書面意思表示，指明處於特定臨床條件時，希望接受或拒絕之維持生命治療、人工營養及流體餵養或其他與醫療照護、善終等相關意願之決定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m99rc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="http://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/525">本篇（上）</a>先介紹關於善終，病人自主權利法出現的人物，接著於<a href="http://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/526">（中）</a>說明諮商與預立醫療決定這兩個最重要的程序，最後於<a href="http://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/527">（下）</a>提出病人自主權利法一些留待實踐發展的問題。</cite></li>
<li data-footnote-id="50wft" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=5">病人自主權利法第5條</a>第1項前段：「病人就診時，醫療機構或醫師應以其所判斷之適當時機及方式，將病人之病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應等相關事項告知本人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4xvsj" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">病人自主權利法第14條</a>第1項與第2項：「<br>
I 病人符合下列臨床條件之一，且有預立醫療決定者，醫療機構或醫師得依其預立醫療決定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部：<br>
一、末期病人。<br>
二、處於不可逆轉之昏迷狀況。<br>
三、永久植物人狀態。<br>
四、極重度失智。<br>
五、其他經中央主管機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適解決方法之情形。<br>
II 前項各款應由二位具相關專科醫師資格之醫師確診，並經緩和醫療團隊至少二次照會確認。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6hjdj" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=10">病人自主權利法施行細則第10條</a>：「<br>
I 本法第十四條第一項第一款所定末期病人，依安寧緩和醫療條例第三條第二款規定。<br>
II 前項末期病人之確診，應由二位與該疾病診斷或治療相關之專科醫師為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=11">同細則第11條</a>：「<br>
I 本法第十四條第一項第二款所稱不可逆轉之昏迷狀況，指因腦部病變，經檢查顯示符合下列情形之一之持續性重度昏迷：<br>
一、因外傷所致，經診察其意識超過六個月無恢復跡象。<br>
二、非因外傷所致，經診察其意識超過三個月無恢復跡象。<br>
三、有明確醫學證據確診腦部受嚴重傷害，極難恢復意識。<br>
II 前項診察及確診，應由二位神經醫學相關之專科醫師為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=12">同細則第12條</a>：「<br>
I 本法第十四條第一項第三款所稱永久植物人狀態，指因腦部病變，經檢查顯示符合下列情形之一之植物人狀態：<br>
一、因外傷所致，其植物人狀態超過六個月無改善跡象。<br>
二、非因外傷所致，其植物人狀態超過三個月無改善跡象。<br>
II 前項確診，應由二位神經醫學相關之專科醫師為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=13">同細則第13條</a>：「<br>
I 本法第十四條第一項第四款所稱極重度失智，指確診失智程度嚴重，持續有意識障礙，導致無法進行生活自理、學習或工作，並符合下列情形之一者：<br>
一、臨床失智評估量表（Clinical Dementia Rating）達三分以上。<br>
二、功能性評估量表（Functional Assessment Staging Test）達七分以上。<br>
II 前項確診，應由二位神經或精神醫學相關之專科醫師為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=14">同細則第14條</a>：「<br>
I 本法第十四條第一項第五款所定情形，由中央主管機關召開會議後公告之。<br>
II 前項會議前，病人、關係人、病友團體、醫療機構、醫學專業團體得檢具相關文件、資料，向中央主管機關提出建議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0jaf4" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020066&flno=3">安寧緩和醫療條例第3條</a>第2款：「本條例專用名詞定義如下：……二、末期病人：指罹患嚴重傷病，經醫師診斷認為不可治癒，且有醫學上之證據，近期內病程進行至死亡已不可避免者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kupjd" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>衛生福利部（2020），《<a href="https://www.mohw.gov.tw/cp-16-50877-1.html">衛福部發布11類疾病 擴大適用病主法之臨床條件</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ewh9o" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>來源：<a href="https://mohwlaw.mohw.gov.tw/FINT/FINTQRY04.aspx?starDate=00000000&endDate=99991231&no=&n1=&n2=&kt=&kw=1081673174&kw2=&kw3=&kw4=&valid=&type=etype_&RowNo=1">衛生福利部衛部醫字第1081673174號公告</a>（2020/1/7）；<a href="https://gazette.nat.gov.tw/egFront/detail.do?metaid=123197">衛生福利部衛部醫字第1101661853號公告</a>（2021/4/13）。目前12種情況，包括：囊狀纖維化症、亨丁頓氏舞蹈症、脊髓小腦退化性動作協調障礙、脊髓性肌肉萎縮症、肌萎縮性側索硬化症、多發性系統萎縮症、裘馨氏肌肉失養症、肢帶型肌失養症、Nemaline線狀肌肉病變、原發性肺動脈高壓、遺傳性表皮分解性水泡症，以及先天性多發性關節攣縮症。</cite></li>
<li data-footnote-id="g7hd4" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=3">病人自主權利法第3條</a>第4款：「本法名詞定義如下：……四、意願人：指以書面方式為預立醫療決定之人。」<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=2">病人自主權利法施行細則第2條</a>第1項：「本法第三條第四款意願人，應符合本法第八條第一項規定，具完全行為能力，並依本法第九條第一項規定，參加全民健康保險，領有全民健康保險憑證。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zrpru" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=8">病人自主權利法第8條</a>：「<br>
I 具完全行為能力之人，得為預立醫療決定，並得隨時以書面撤回或變更之。<br>
II 前項預立醫療決定應包括意願人於第十四條特定臨床條件時，接受或拒絕維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部。<br>
III 預立醫療決定之內容、範圍及格式，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kr0mg" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020198&flno=4">提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第4條</a>：「<br>
I 諮商機構應組成預立醫療照護諮商團隊（以下簡稱諮商團隊），至少包括下列人員：<br>
一、醫師一人：應具有專科醫師資格。<br>
二、護理人員一人：應具有二年以上臨床實務經驗。<br>
三、心理師或社會工作人員一人：應具有二年以上臨床實務經驗。<br>
II 第二條第二項諮商機構，得就前項第二款或第三款人員擇一設置。<br>
III 第一項人員，應完成中央主管機關公告之預立醫療照護諮商訓練課程。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p9mkf" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">病人自主權利法第14條</a>第1項與第2項，文字請見註腳7。</cite></li>
<li data-footnote-id="ou4xx" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">病人自主權利法第14條</a>第3項：「醫療機構或醫師依其專業或意願，無法執行病人預立醫療決定時，得不施行之。」<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=16">病人自主權利法施行細則第16條</a>：「醫療機構或醫師依本法第十四條第三項規定不施行病人預立醫療決定時，應建議病人轉診，並提供協助。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4x1s8" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=10">病人自主權利法第10條</a>：「<br>
I 意願人指定之醫療委任代理人，應以成年且具行為能力之人為限，並經其書面同意。<br>
II 下列之人，除意願人之繼承人外，不得為醫療委任代理人：<br>
一、意願人之受遺贈人。<br>
二、意願人遺體或器官指定之受贈人。<br>
三、其他因意願人死亡而獲得利益之人。<br>
III 醫療委任代理人於意願人意識昏迷或無法清楚表達意願時，代理意願人表達醫療意願，其權限如下：<br>
一、聽取第五條之告知。<br>
二、簽具第六條之同意書。<br>
三、依病人預立醫療決定內容，代理病人表達醫療意願。<br>
IV 醫療委任代理人有二人以上者，均得單獨代理意願人。<br>
V 醫療委任代理人處理委任事務，應向醫療機構或醫師出具身分證明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i39qk" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=9">病人自主權利法第9條</a>第2項：「意願人、二親等內之親屬至少一人及醫療委任代理人應參與前項第一款預立醫療照護諮商。經意願人同意之親屬亦得參與。但二親等內之親屬死亡、失蹤或具特殊事由時，得不參與。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ojwuu" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020198&flno=5">提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第5條</a>：「諮商機構於諮商前，應提供意願人下列資訊及資料：<br>
一、依本法規定應參與及得參與諮商之人員。<br>
二、意願人得指定醫療委任代理人，並備妥醫療委任書。<br>
三、預立醫療決定書及相關法令資料。<br>
四、諮商費用之相關資訊。<br>
五、其他協助意願人作成預立醫療決定之相關資料。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pkvb6" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=9">病人自主權利法第9條</a>第1項第2款：「意願人為預立醫療決定，應符合下列規定：……二、經公證人公證或有具完全行為能力者二人以上在場見證。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zchnb" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=24">司法院釋字第七四八號解釋施行法第24條</a>第2項：「民法以外之其他法規關於夫妻、配偶、結婚或婚姻之規定，及配偶或夫妻關係所生之規定，於第二條關係準用之。但本法或其他法規另有規定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cnfoz" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=4">病人自主權利法第4條</a>第2項：「病人之法定代理人、配偶、親屬、醫療委任代理人或與病人有特別密切關係之人（以下統稱關係人），不得妨礙醫療機構或醫師依病人就醫療選項決定之作為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ikkje" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=5">病人自主權利法第5條</a>第1項後段：「病人未明示反對時，亦得告知其關係人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fzhh7" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=4">病人自主權利法第4條</a>第1項後段：（病人）對於醫師提供之醫療選項有選擇與決定之權利；<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">同法第14條</a>第1項與<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=4">第4條</a>第2項。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"總統華總一義字第10400154061號令\n（2016/1/6）；\n病人自主權利法第19條\n第1項：「本法自公布後三年施行。」",
"衛生福利部（2019），《\n第二波預立醫療照護諮商機構名單\n》。",
"病人自主權利法第3條\n第6款：「本法名詞定義如下：……六、預立醫療照護諮商：指病人與醫療服務提供者、親屬或其他相關人士所進行之溝通過程，商討當病人處於特定臨床條件、意識昏迷或無法清楚表達意願時，對病人應提供之適當照護方式以及病人得接受或拒絕之維持生命治療與人工營養及流體餵養。」",
"病人自主權利法第3條\n第3款：「本法名詞定義如下：……三、預立醫療決定：指事先立下之書面意思表示，指明處於特定臨床條件時，希望接受或拒絕之維持生命治療、人工營養及流體餵養或其他與醫療照護、善終等相關意願之決定。」",
"本篇（上）\n先介紹關於善終，病人自主權利法出現的人物，接著於\n（中）\n說明諮商與預立醫療決定這兩個最重要的程序，最後於\n（下）\n提出病人自主權利法一些留待實踐發展的問題。",
"病人自主權利法第5條\n第1項前段：「病人就診時，醫療機構或醫師應以其所判斷之適當時機及方式，將病人之病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應等相關事項告知本人。」",
"病人自主權利法第14條\n第1項與第2項：「\n\n\tI 病人符合下列臨床條件之一，且有預立醫療決定者，醫療機構或醫師得依其預立醫療決定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部：\n\n\t一、末期病人。\n\n\t二、處於不可逆轉之昏迷狀況。\n\n\t三、永久植物人狀態。\n\n\t四、極重度失智。\n\n\t五、其他經中央主管機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適解決方法之情形。\n\n\tII 前項各款應由二位具相關專科醫師資格之醫師確診，並經緩和醫療團隊至少二次照會確認。」",
"病人自主權利法施行細則第10條\n：「\n\n\tI 本法第十四條第一項第一款所定末期病人，依安寧緩和醫療條例第三條第二款規定。\n\n\tII 前項末期病人之確診，應由二位與該疾病診斷或治療相關之專科醫師為之。」\n\n\t\n同細則第11條\n：「\n\n\tI 本法第十四條第一項第二款所稱不可逆轉之昏迷狀況，指因腦部病變，經檢查顯示符合下列情形之一之持續性重度昏迷：\n\n\t一、因外傷所致，經診察其意識超過六個月無恢復跡象。\n\n\t二、非因外傷所致，經診察其意識超過三個月無恢復跡象。\n\n\t三、有明確醫學證據確診腦部受嚴重傷害，極難恢復意識。\n\n\tII 前項診察及確診，應由二位神經醫學相關之專科醫師為之。」\n\n\t\n同細則第12條\n：「\n\n\tI 本法第十四條第一項第三款所稱永久植物人狀態，指因腦部病變，經檢查顯示符合下列情形之一之植物人狀態：\n\n\t一、因外傷所致，其植物人狀態超過六個月無改善跡象。\n\n\t二、非因外傷所致，其植物人狀態超過三個月無改善跡象。\n\n\tII 前項確診，應由二位神經醫學相關之專科醫師為之。」\n\n\t\n同細則第13條\n：「\n\n\tI 本法第十四條第一項第四款所稱極重度失智，指確診失智程度嚴重，持續有意識障礙，導致無法進行生活自理、學習或工作，並符合下列情形之一者：\n\n\t一、臨床失智評估量表（Clinical Dementia Rating）達三分以上。\n\n\t二、功能性評估量表（Functional Assessment Staging Test）達七分以上。\n\n\tII 前項確診，應由二位神經或精神醫學相關之專科醫師為之。」\n\n\t\n同細則第14條\n：「\n\n\tI 本法第十四條第一項第五款所定情形，由中央主管機關召開會議後公告之。\n\n\tII 前項會議前，病人、關係人、病友團體、醫療機構、醫學專業團體得檢具相關文件、資料，向中央主管機關提出建議。」",
"安寧緩和醫療條例第3條\n第2款：「本條例專用名詞定義如下：……二、末期病人：指罹患嚴重傷病，經醫師診斷認為不可治癒，且有醫學上之證據，近期內病程進行至死亡已不可避免者。」",
"衛生福利部（2020），《\n衛福部發布11類疾病 擴大適用病主法之臨床條件\n》。",
"來源：\n衛生福利部衛部醫字第1081673174號公告\n（2020/1/7）；\n衛生福利部衛部醫字第1101661853號公告\n（2021/4/13）。目前12種情況，包括：囊狀纖維化症、亨丁頓氏舞蹈症、脊髓小腦退化性動作協調障礙、脊髓性肌肉萎縮症、肌萎縮性側索硬化症、多發性系統萎縮症、裘馨氏肌肉失養症、肢帶型肌失養症、Nemaline線狀肌肉病變、原發性肺動脈高壓、遺傳性表皮分解性水泡症，以及先天性多發性關節攣縮症。",
"病人自主權利法第3條\n第4款：「本法名詞定義如下：……四、意願人：指以書面方式為預立醫療決定之人。」\n病人自主權利法施行細則第2條\n第1項：「本法第三條第四款意願人，應符合本法第八條第一項規定，具完全行為能力，並依本法第九條第一項規定，參加全民健康保險，領有全民健康保險憑證。」",
"病人自主權利法第8條\n：「\n\n\tI 具完全行為能力之人，得為預立醫療決定，並得隨時以書面撤回或變更之。\n\n\tII 前項預立醫療決定應包括意願人於第十四條特定臨床條件時，接受或拒絕維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部。\n\n\tIII 預立醫療決定之內容、範圍及格式，由中央主管機關定之。」",
"提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第4條\n：「\n\n\tI 諮商機構應組成預立醫療照護諮商團隊（以下簡稱諮商團隊），至少包括下列人員：\n\n\t一、醫師一人：應具有專科醫師資格。\n\n\t二、護理人員一人：應具有二年以上臨床實務經驗。\n\n\t三、心理師或社會工作人員一人：應具有二年以上臨床實務經驗。\n\n\tII 第二條第二項諮商機構，得就前項第二款或第三款人員擇一設置。\n\n\tIII 第一項人員，應完成中央主管機關公告之預立醫療照護諮商訓練課程。」",
"病人自主權利法第14條\n第1項與第2項，文字請見註腳7。",
"病人自主權利法第14條\n第3項：「醫療機構或醫師依其專業或意願，無法執行病人預立醫療決定時，得不施行之。」\n病人自主權利法施行細則第16條\n：「醫療機構或醫師依本法第十四條第三項規定不施行病人預立醫療決定時，應建議病人轉診，並提供協助。」",
"病人自主權利法第10條\n：「\n\n\tI 意願人指定之醫療委任代理人，應以成年且具行為能力之人為限，並經其書面同意。\n\n\tII 下列之人，除意願人之繼承人外，不得為醫療委任代理人：\n\n\t一、意願人之受遺贈人。\n\n\t二、意願人遺體或器官指定之受贈人。\n\n\t三、其他因意願人死亡而獲得利益之人。\n\n\tIII 醫療委任代理人於意願人意識昏迷或無法清楚表達意願時，代理意願人表達醫療意願，其權限如下：\n\n\t一、聽取第五條之告知。\n\n\t二、簽具第六條之同意書。\n\n\t三、依病人預立醫療決定內容，代理病人表達醫療意願。\n\n\tIV 醫療委任代理人有二人以上者，均得單獨代理意願人。\n\n\tV 醫療委任代理人處理委任事務，應向醫療機構或醫師出具身分證明。」",
"病人自主權利法第9條\n第2項：「意願人、二親等內之親屬至少一人及醫療委任代理人應參與前項第一款預立醫療照護諮商。經意願人同意之親屬亦得參與。但二親等內之親屬死亡、失蹤或具特殊事由時，得不參與。」",
"提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第5條\n：「諮商機構於諮商前，應提供意願人下列資訊及資料：\n\n\t一、依本法規定應參與及得參與諮商之人員。\n\n\t二、意願人得指定醫療委任代理人，並備妥醫療委任書。\n\n\t三、預立醫療決定書及相關法令資料。\n\n\t四、諮商費用之相關資訊。\n\n\t五、其他協助意願人作成預立醫療決定之相關資料。」",
"病人自主權利法第9條\n第1項第2款：「意願人為預立醫療決定，應符合下列規定：……二、經公證人公證或有具完全行為能力者二人以上在場見證。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第24條\n第2項：「民法以外之其他法規關於夫妻、配偶、結婚或婚姻之規定，及配偶或夫妻關係所生之規定，於第二條關係準用之。但本法或其他法規另有規定者，不在此限。」",
"病人自主權利法第4條\n第2項：「病人之法定代理人、配偶、親屬、醫療委任代理人或與病人有特別密切關係之人（以下統稱關係人），不得妨礙醫療機構或醫師依病人就醫療選項決定之作為。」",
"病人自主權利法第5條\n第1項後段：「病人未明示反對時，亦得告知其關係人。」",
"病人自主權利法第4條\n第1項後段：（病人）對於醫師提供之醫療選項有選擇與決定之權利；\n同法第14條\n第1項與\n第4條\n第2項。"
] |
281a3afafe70c5fbc9e608c8feabb208600773f483630fdbd73d8536e49a580b
|
意外險對於什麼意外都賠嗎？須注意「主力近因原則」！
|
https://www.legis-pedia.com/article/damage-compensation/1018
|
A生前投保意外險，於保險有效期間，A因機車意外傾倒致腿骨骨折而急診住院，並於2周後不幸身亡，其死亡證明書上顯示「多重器官衰竭之自然死亡。」後續，A的家屬認為A是因為機車意外而不幸身亡，即向保險公司請求理賠。
而保險公司以A的死亡證明書是自體免疫疾病的「自然死亡」、且A生前就長期服用免疫相關藥物為由，否認A的死亡與機車意外傾倒致骨折有因果關係，並據以拒絕意外險理賠。請問法院會如何看待這個案例呢
[1]
？
註腳
案例改編自
臺灣新北地方法院106年度保險字第6號民事判決
。
本文相關內容曾刊於王瀚誼律師事務所（2021），《
意外險對於什麼意外都賠嗎？須注意「主力近因原則」！
》，由作者增修後授權法律百科刊登。
|
「意外險」在保險法條文
[1]
中稱為「傷害保險」，一般而言若沒有特約，保險公司僅就「意外事故」給予理賠。而如果發生意外事故的原因不只一個，而是可以往前追溯出許多原因時（例如車禍是因為駕駛身體不適無法穩定駕車，但同時又遭到後車違規追撞），法院實務就會透過「主力近因原則」，篩選出造成事故發生最重要的原因，據以判斷保險公司是否應理賠。
以下我們將會透過幾個法院實際的裁判，跟大家討論主力近因原則的相關事實案例，以及法院具體操作的衡量標準又是什麼？詳細請看我們以下的說明：
一、一般意外險的理賠範圍：外來突發事故所引起的身體傷害、失能或死亡
依照保險法第131條
[2]
規定，意外險是對外來的偶發性、不可預料性事故，後續所引起的身體傷害（即「意外傷害」）、失能或死亡結果，才會給予理賠，因此，個人自發性疾病（如多年慢性疾病、器官衰竭、細菌感染等）、故意行為（如自殘）等，都不受意外險保障。
另外，依照保險法第133條
[3]
規定，故意自殺或犯罪行為所導致的傷害、失能或死亡，也不受意外險保障。
二、主力近因原則：篩選出造成結果，最主要有效而直接的原因（見圖1）
圖1 在意外險中，什麼是「主力近因原則」？
資料來源：王瀚誼 / 繪圖：Yen
圖1 在意外險中，什麼是「主力近因原則」？
資料來源：王瀚誼 / 繪圖：Yen
承上所述，保險法第131條規定，至多僅說明了造成傷害、失能或死亡的原因，必須符合「意外性」的要件才會理賠，但有時候結果可能是一連串的過程、多種原因累積而來，有的原因符合意外性，有的不符合（例如受傷送醫後，在院內發生感染、舊疾復發），這種情況下，這次的事故是不是意外所造成，而可以獲得理賠呢？就需要透過「主力近因原則」來篩選。法院實務見解
[4]
曾指出，主力近因是「與死亡或受傷有因果關係的原因中，最先發生並造成一連串事故發生的原因」，也就是透過觀察事件持續影響力的角度（找出最先倒掉的那塊骨牌！），來挑選真正造成意外事故中，最重要有效而直接的原因。
三、法院如何看待這個案例呢？
法院肯定A因為機車傾倒致骨折是意外事故，參考A的病歷資料後，發現A雖然患有免疫疾病並長期服用藥物，但是，A是因為機車傾倒致骨折的意外事故才住院治療，進而感染肺炎與併發多重器官衰竭後死亡。若最初不是因為機車傾倒，A就不會住院，也不會發生後續的感染與死亡結果。
因此，法院最終認定機車傾倒致骨折的意外事故是導致A死亡的「主力近因
[5]
」（最先倒掉的那塊骨牌！），判決保險公司應理賠意外險的保險金。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="lcy0y" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=G0390002&bp=22">保險法第四章第三節：傷害保險</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="drjrv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=131">保險法第131條</a>：「<br>
I 傷害保險人於被保險人遭受意外傷害及其所致失能或死亡時，負給付保險金額之責。<br>
II 前項意外傷害，指非由疾病引起之外來突發事故所致者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t44x9" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=133">保險法第133條</a>：「被保險人故意自殺，或因犯罪行為，所致傷害、失能或死亡，保險人不負給付保險金額之責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3z2ty" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,94%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1816%2c20051006">最高法院94年度台上字第1816號民事判決</a>：「保險法第一百三十一條所稱之意外傷害，乃指非由疾病引起之外來突發事故所致者而言。該意外傷害之界定，在有多數原因競合造成傷殘或死亡事故之情形時，應側重於『主力近因原則』，以是否為被保險人因罹犯疾病、細菌感染、器官老化衰竭等身體內在原因以外之其他外來性、突發性（偶然性）、意外性（不可預知性）等因素作個案客觀之認定，並考量該非因被保險人本身已存在可得預料或查知之外在因素，是否為造成意外傷殘或死亡事故之主要有效而直接之原因（即是否為其重要之最近因果關係）而定。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDV,105,%E4%BF%9D%E9%9A%AA,6,20170609,1">桃園地方法院105年度保險字第6號民事判決</a>：「若導致被保險人死亡或受傷原因有二個以上，而每一原因之間有因果關係且未中斷時，則最先發生並造成一連串事故發生之原因，即為導致被保險人死亡或受傷之主力近因。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3ydr8" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDV,106%2c%e4%bf%9d%e9%9a%aa%2c6%2c20180417%2c1">臺灣新北地方法院106年度保險字第6號民事判決</a>：「甲○○雖於系爭事故前，已有自體免疫疾病相關的間質性肺炎，且長期接受類固醇與免疫系統調節劑治療，容易骨質疏鬆、骨折，但因系爭事故而接受手術治療，且因長期臥床而易感染肺炎，進而呼吸衰竭、休克併多重器官衰竭，堪認系爭事故為甲○○死亡之主要近因，其與甲○○死亡結果間有相當因果關係。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"保險法第四章第三節：傷害保險\n。",
"保險法第131條\n：「\n\n\tI 傷害保險人於被保險人遭受意外傷害及其所致失能或死亡時，負給付保險金額之責。\n\n\tII 前項意外傷害，指非由疾病引起之外來突發事故所致者。」",
"保險法第133條\n：「被保險人故意自殺，或因犯罪行為，所致傷害、失能或死亡，保險人不負給付保險金額之責任。」",
"最高法院94年度台上字第1816號民事判決\n：「保險法第一百三十一條所稱之意外傷害，乃指非由疾病引起之外來突發事故所致者而言。該意外傷害之界定，在有多數原因競合造成傷殘或死亡事故之情形時，應側重於『主力近因原則』，以是否為被保險人因罹犯疾病、細菌感染、器官老化衰竭等身體內在原因以外之其他外來性、突發性（偶然性）、意外性（不可預知性）等因素作個案客觀之認定，並考量該非因被保險人本身已存在可得預料或查知之外在因素，是否為造成意外傷殘或死亡事故之主要有效而直接之原因（即是否為其重要之最近因果關係）而定。」\n\n\t\n桃園地方法院105年度保險字第6號民事判決\n：「若導致被保險人死亡或受傷原因有二個以上，而每一原因之間有因果關係且未中斷時，則最先發生並造成一連串事故發生之原因，即為導致被保險人死亡或受傷之主力近因。」",
"臺灣新北地方法院106年度保險字第6號民事判決\n：「甲○○雖於系爭事故前，已有自體免疫疾病相關的間質性肺炎，且長期接受類固醇與免疫系統調節劑治療，容易骨質疏鬆、骨折，但因系爭事故而接受手術治療，且因長期臥床而易感染肺炎，進而呼吸衰竭、休克併多重器官衰竭，堪認系爭事故為甲○○死亡之主要近因，其與甲○○死亡結果間有相當因果關係。」"
] |
e4ed8f315392762ce41cbbf295b1249ac3c9c6da100bdc315c6dfa40df831a3a
|
如果雇主已經支付其他種費用的補償，還要全額負擔職業災害補償嗎？勞工可以重複請求嗎？──職業災害補償與雇主損害賠償責任之抵充
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/192
| null |
圖1 勞工受到職業災害，雇主的補償、賠償責任
資料來源：林大鈞 / 繪圖：Yen
圖1 勞工受到職業災害，雇主的補償、賠償責任
資料來源：林大鈞 / 繪圖：Yen
一、職業災害補償責任之抵充（見圖1）
勞工遭逢職業災害導致死亡或傷病失能時，雇主固須負擔職業災害補償責任
[1]
，但依照勞動基準法第59條但書
[2]
規定，針對同一事故，如果已由雇主支付費用補償者（例如勞工保險給付），雇主得主張抵充，以補償金額為計算基礎，減去勞工法保險條例或其他法令規定的補償，才會是雇主真正需要再給付的部分
[3]
。
舉例而言，勞工保險中，依照勞工保險條例第15條第1款後段規定
[4]
，職業災害保險費全部由投保單位負擔，對照上開勞動基準法規定，此時雇主之職業災害補償金額得主張以勞工保險給付抵充之，僅須給付勞工職災補償與勞保給付間之差額即可。但如果雇主想主張抵充，對此實務見解
[5]
指出，應以勞工已實際受領職業災害補償以外的給付（例如勞工保險給付）為前提，在勞工未實際受領該給付前，雇主仍應全額給付職災補償，並於勞工領取勞工保險給付或相關保險給付後，再將抵充金額返還。
此處有疑問者係，雇主的抵充範圍是否只限於勞工保險？可否用雇主自己購買的商業保險主張抵充？對此實務
[6]
採肯定見解，認為雇主自行購買的商業保險部分得類推適用勞基法第59條但書主張抵充，但抵充後不足的部分雇主仍須補足。
二、其他損害賠償責任之抵充
而在職業災害發生可歸責於雇主的情形，此時勞工除可享有職業災害補償外，尚可能在法律上同時享有民事侵權行為損害賠償請求權，此時若雇主已依照勞動基準法第59條規定給付職業災害補償時，為了避免勞工就同一個損害進行重複請求（職業災害補償 ＋ 民事侵權行為損害賠償）
[7]
，勞動基準法第60條
[8]
規定此時雇主得以職業災害補償金額抵充就同一事故所生損害之賠償金額（例如民法中的侵權行為損害賠償即是）。
而在職業災害中，有時勞工得同時請求勞保給付、職業災害補償、侵權行為損害賠償責任，此時上開的抵充規定如何適用？一般來說，給付金額由多至少依序為侵權行為損害賠償責任、職業災害補償責任、勞工保險給付，故順序上應先依勞動基準法第59條規定就勞保給付抵充雇主的職業災害補償給付，之後再依勞動基準法第60條將與勞保給付抵充後剩餘的職業災害補償給付金額，抵充雇主的侵權行為損害賠償金額
[9]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="zvmfj" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>關於職業災害補償的性質與種類，可以參閱：林大鈞（2020），《<a href="/article/labor-work/191">雇主沒有過失也要負擔職業災害補償責任嗎？職業災害補償有什麼種類？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="fruxw" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=59">勞動基準法第59條</a>：「勞工因遭遇職業災害而致死亡、失能、傷害或疾病時，雇主應依下列規定予以補償。但如同一事故，依勞工保險條例或其他法令規定，已由雇主支付費用補償者，雇主得予以抵充之：<br>
一、勞工受傷或罹患職業病時，雇主應補償其必需之醫療費用。職業病之種類及其醫療範圍，依勞工保險條例有關之規定。<br>
二、勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原領工資數額予以補償。但醫療期間屆滿二年仍未能痊癒，經指定之醫院診斷，審定為喪失原有工作能力，且不合第三款之失能給付標準者，雇主得一次給付四十個月之平均工資後，免除此項工資補償責任。<br>
三、勞工經治療終止後，經指定之醫院診斷，審定其身體遺存障害者，雇主應按其平均工資及其失能程度，一次給予失能補償。失能補償標準，依勞工保險條例有關之規定。<br>
四、勞工遭遇職業傷害或罹患職業病而死亡時，雇主除給與五個月平均工資之喪葬費外，並應一次給與其遺屬四十個月平均工資之死亡補償。其遺屬受領死亡補償之順位如下：<br>
（一）配偶及子女。<br>
（二）父母。<br>
（三）祖父母。<br>
（四）孫子女。<br>
（五）兄弟姐妹。」</cite></li>
<li data-footnote-id="venju" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>但如果所支付的費用是由勞雇雙方共同負擔時，依照<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030002&FLNO=34">勞動基準法施行細則第34條規定</a>，補償之抵充按雇主負擔之比例計算。</cite></li>
<li data-footnote-id="mycyg" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0050001&FLNO=15">勞工保險條例第15條</a>：「勞工保險保險費之負擔，依下列規定計算之：<br>
一、第六條第一項第一款至第六款及第八條第一項第一款至第三款規定之被保險人，其普通事故保險費由被保險人負擔百分之二十，投保單位負擔百分之七十，其餘百分之十，由中央政府補助；職業災害保險費全部由投保單位負擔。<br>
二、第六條第一項第七款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之六十，其餘百分之四十，由中央政府補助。<br>
三、第六條第一項第八款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之二十，其餘百分之八十，由中央政府補助。<br>
四、第八條第一項第四款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之八十，其餘百分之二十，由中央政府補助。<br>
五、第九條之一規定之被保險人，其保險費由被保險人負擔百分之八十，其餘百分之二十，由中央政府補助。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xwa8a" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N2=0980067497&cnt=1&now=1&lnabndn=1&recordno=1">行政院勞工委員會勞動3字第0980067497號函</a>（2009/4/8）參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="v9kji" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,95%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c854%2c20060427">最高法院95年台上字第854號民事判決</a>；<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N2=017676&cnt=2&now=1&lnabndn=1&recordno=1">行政院勞工委員會(87)台勞動三字第017676號函</a>（1998/5/7）參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="czl3y" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>「賠償」與「補償」看似雷同，但在法律上「補償」一般是基於公益考量使義務人不問其有無過失皆需負擔責任，「賠償」則是指義務人有可歸責之事由（例如故意或過失）時需負擔之責任。</cite></li>
<li data-footnote-id="2a1w9" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=60">勞動基準法第60條</a>：「雇主依前條規定給付之補償金額，得抵充就同一事故所生損害之賠償金額。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rn4go" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>相關判決例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CHDV,104%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c20%2c20170207%2c1">臺灣彰化地方法院104年勞訴字第20號民事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"關於職業災害補償的性質與種類，可以參閱：林大鈞（2020），《\n雇主沒有過失也要負擔職業災害補償責任嗎？職業災害補償有什麼種類？\n》。",
"勞動基準法第59條\n：「勞工因遭遇職業災害而致死亡、失能、傷害或疾病時，雇主應依下列規定予以補償。但如同一事故，依勞工保險條例或其他法令規定，已由雇主支付費用補償者，雇主得予以抵充之：\n\n\t一、勞工受傷或罹患職業病時，雇主應補償其必需之醫療費用。職業病之種類及其醫療範圍，依勞工保險條例有關之規定。\n\n\t二、勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原領工資數額予以補償。但醫療期間屆滿二年仍未能痊癒，經指定之醫院診斷，審定為喪失原有工作能力，且不合第三款之失能給付標準者，雇主得一次給付四十個月之平均工資後，免除此項工資補償責任。\n\n\t三、勞工經治療終止後，經指定之醫院診斷，審定其身體遺存障害者，雇主應按其平均工資及其失能程度，一次給予失能補償。失能補償標準，依勞工保險條例有關之規定。\n\n\t四、勞工遭遇職業傷害或罹患職業病而死亡時，雇主除給與五個月平均工資之喪葬費外，並應一次給與其遺屬四十個月平均工資之死亡補償。其遺屬受領死亡補償之順位如下：\n\n\t（一）配偶及子女。\n\n\t（二）父母。\n\n\t（三）祖父母。\n\n\t（四）孫子女。\n\n\t（五）兄弟姐妹。」",
"但如果所支付的費用是由勞雇雙方共同負擔時，依照\n勞動基準法施行細則第34條規定\n，補償之抵充按雇主負擔之比例計算。",
"勞工保險條例第15條\n：「勞工保險保險費之負擔，依下列規定計算之：\n\n\t一、第六條第一項第一款至第六款及第八條第一項第一款至第三款規定之被保險人，其普通事故保險費由被保險人負擔百分之二十，投保單位負擔百分之七十，其餘百分之十，由中央政府補助；職業災害保險費全部由投保單位負擔。\n\n\t二、第六條第一項第七款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之六十，其餘百分之四十，由中央政府補助。\n\n\t三、第六條第一項第八款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之二十，其餘百分之八十，由中央政府補助。\n\n\t四、第八條第一項第四款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之八十，其餘百分之二十，由中央政府補助。\n\n\t五、第九條之一規定之被保險人，其保險費由被保險人負擔百分之八十，其餘百分之二十，由中央政府補助。」",
"行政院勞工委員會勞動3字第0980067497號函\n（2009/4/8）參照。",
"最高法院95年台上字第854號民事判決\n；\n行政院勞工委員會(87)台勞動三字第017676號函\n（1998/5/7）參照。",
"「賠償」與「補償」看似雷同，但在法律上「補償」一般是基於公益考量使義務人不問其有無過失皆需負擔責任，「賠償」則是指義務人有可歸責之事由（例如故意或過失）時需負擔之責任。",
"勞動基準法第60條\n：「雇主依前條規定給付之補償金額，得抵充就同一事故所生損害之賠償金額。」",
"相關判決例如\n臺灣彰化地方法院104年勞訴字第20號民事判決\n。"
] |
e0737b4ecbc223d43fc78679d17d863b1c8969ff9f86b95514ad361971888f0b
|
在什麼情況下，醫療機構需要為病人在醫療過程中受到的損害，獨立負責？
|
https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/347
|
甲因車禍而至A醫院就醫，B醫師看診後，建議甲接受高氧壓治療。
A醫院為了節省高氧壓治療所支出的耗材費用，將高氧壓專用呼吸器改成人工呼吸器代替。專用呼吸器與人工呼吸器關鍵不同處在於，專用呼吸器有配置能避免病患被瞬間氣壓所傷的裝置，人工呼吸器則無。C醫事人員對甲配戴人工呼吸器時，雖然已依標準步驟來操作高氧壓儀器，但甲仍被儀器產生的瞬間氣壓所傷而死亡
[1]
。請問，在這起事故中，A醫院需要負什麼樣的責任？
註腳
本案例改寫自
臺灣高等法院100年度醫上字第10號民事判決
。
|
一、醫療民事責任的成立
醫療機構責任所探討者是，醫療機構何時須為病人在醫療過程中所生之損害負責
[1]
。傳統見解認為，醫療機構需要負責的原因，可能是基於契約須要對履行輔助人的過失負起責任
[2]
，或侵權行為上醫療機構須要為受僱人的不法侵害負責
[3]
，此外，就是對醫療機構的董事或有代表權的人所造成的損害負責
[4]
。而這三個原因，都建立在「個人」成立賠償責任後，醫療機構才需要負責。
二、醫療機構責任的形成
然而醫療過程中導致病人損害，除了可能是醫事人員或醫療機構代表權人的過失所致以外，不少案例，其實病人的損害是源於醫療機構管理鬆懈、運作系統失靈所致。個別醫事人員對於上述醫療機構組織瑕疵所生的損害，經常無影響力並且無能力改善。課予個別醫事人員責任，並無法達到損害預防的功能
[5]
。
醫療機構的組織疏失會透過醫事人員的行為呈現，因為醫療機構僅是組織體，其健康照護行為必須透過醫事人員來執行。過度強調醫事人員個人責任，而忽略醫療機構組織責任，只會加深醫病之間緊張關係而無助於解決真正問題。
醫療機構責任著眼於，誰是開啟風險並從中獲利，且具有控制風險並能防免風險實現的人。獲得利益，應當承擔其風險；醫療機構因節省成本而致病人發生傷亡，此損害結果由醫療機構負責才較為合理。組織系統的瑕疵，亦難藉由個別醫事人員來修正改善，課予醫療機構自己責任，使較有控制能力的醫療機構承擔，始能真正避免上述醫療事故再次發生
[6]
。
三、案例說明
甲家屬向A醫院以及B醫師與C醫事人員請求民事賠償。不論是依侵權責任或契約責任，依傳統見解，必須先認定B與C二人有過失行為後（民法第184條
[7]
或民法第224條），才會認定A醫院對甲負損害賠償責任（民法第188條或民法第227條
[8]
）。本件一審法院即採這個見解。
但二審法院認為，醫療機構有獨立屬於自己的組織義務，當醫療機構違反該義務時，應獨自負責
[9]
。因此，即使本件B醫師與C醫事人員的醫療行為並無過失，對甲不成立民法第184條侵權行為或無法依民法第224條歸責A醫院，但由於A醫院未能提供符合具合理期待安全性之手術環境（不完全給付），因而造成甲的死亡，A醫院仍應負債務不履行的損害賠償責任
[10]
。法院僅要求醫療機構單獨為該事故負責，此即為醫療機構責任。
值得一提，在最高法院肯認法人具有侵權能力，能獨立成立侵權責任後
[11]
，本件甲家屬亦得依民法第184條第1項前段，主張A醫院違反醫療機構的組織義務，應負法人侵權責任。換言之，醫療機構責任在契約責任以及侵權責任上的適用，實務均已肯認。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="kxt23" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>陳聰富（2019），《醫療責任的形成與展開》，修訂版，頁412。</cite></li>
<li data-footnote-id="axrv8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=224">民法第224條</a>：「債務人之代理人或使用人，關於債之履行有故意或過失時，債務人應與自己之故意或過失負同一責任。但當事人另有訂定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v8js4" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=188">民法第188條</a>：「<br>
I 受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。<br>
II 如被害人依前項但書之規定，不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌僱用人與被害人之經濟狀況，令僱用人為全部或一部之損害賠償。<br>
III 僱用人賠償損害時，對於為侵權行為之受僱人，有求償權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="608ji" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=28">民法第28條</a>：「法人對於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qechi" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>陳聰富，前揭註1，頁412。</cite></li>
<li data-footnote-id="wwkwl" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>陳聰富，前揭註1，頁412、459-460；吳俊穎、陳榮基、楊增暐、賴惠蓁、翁慧卿（2014），《實證法學：醫療糾紛的全國性實證研究》，頁179-188。</cite></li>
<li data-footnote-id="gtrxt" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=184">民法第184條</a>：「<br>
I 因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。<br>
II 違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x75qk" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=227">民法第227條</a>：「<br>
I 因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利。<br>
II 因不完全給付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償。」</cite></li>
<li data-footnote-id="67vhz" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>與本件二審法院持相同見解之判決，亦有：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,100%2c%e9%86%ab%2c31%2c20140718%2c3">臺灣臺北地方法院100年度醫字第31號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,96%2c%e9%86%ab%e4%b8%8a%2c5%2c20081014%2c3">臺灣高等法院96年度醫上字第5號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,100%2c%e9%86%ab%e4%b8%8a%2c10%2c20140819%2c4">臺灣高等法院100年度醫上字第10號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,104%2c%e9%86%ab%e4%b8%8a%2c18%2c20160802%2c1">臺灣高等法院104年度醫上字第18號民事判決</a>。<br>
在醫療契約之義務內涵中，法院認為醫療機構有其獨立的組織義務。當醫療機構制度出現瑕疵而致病人發生損害時，因醫院違反其組織義務，法院僅會歸責醫院應負債務不履行的損害賠償責任，不論醫事人員應負侵權行為之損害賠償責任。法院對於民事責任的歸責，不再侷限於個人責任思考上。周吉麒（2019），〈民事醫療過失之判定─論醫療常規與醫療水準〉，《月旦醫事法報告》，33期，頁161。</cite></li>
<li data-footnote-id="dt796" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>侯英泠教授持與二審法院相同之見解。侯教授認為病人生病就醫，與醫療機構成立醫療契約，契約的主給付義務為醫療服務給付。提供一個完善的醫療服務是醫療機構的主給付義務，醫療機構的組織義務在於應該有一個完善的醫療照護系統組織，讓其契約主給付能實現。醫療機構應就其醫療服務活動範圍內的人事、硬體設備、醫療物品、體系功能運作以及經費等周延規劃與組織，使其運作無缺失。侯英泠（2021），〈醫療機構之組織義務再建構〉，《月旦民商法雜誌》，74期，頁17-26。</cite></li>
<li data-footnote-id="hmdia" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C,108,%E5%8F%B0%E4%B8%8A,2035,001">最高法院108年度台上字第2035號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,108,%E5%8F%B0%E4%B8%8A,1499,20201210,1">最高法院108年度台上字第1499號民事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"陳聰富（2019），《醫療責任的形成與展開》，修訂版，頁412。",
"民法第224條\n：「債務人之代理人或使用人，關於債之履行有故意或過失時，債務人應與自己之故意或過失負同一責任。但當事人另有訂定者，不在此限。」",
"民法第188條\n：「\n\n\tI 受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。\n\n\tII 如被害人依前項但書之規定，不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌僱用人與被害人之經濟狀況，令僱用人為全部或一部之損害賠償。\n\n\tIII 僱用人賠償損害時，對於為侵權行為之受僱人，有求償權。」",
"民法第28條\n：「法人對於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責任。」",
"陳聰富，前揭註1，頁412。",
"陳聰富，前揭註1，頁412、459-460；吳俊穎、陳榮基、楊增暐、賴惠蓁、翁慧卿（2014），《實證法學：醫療糾紛的全國性實證研究》，頁179-188。",
"民法第184條\n：「\n\n\tI 因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。\n\n\tII 違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」",
"民法第227條\n：「\n\n\tI 因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利。\n\n\tII 因不完全給付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償。」",
"與本件二審法院持相同見解之判決，亦有：\n臺灣臺北地方法院100年度醫字第31號民事判決\n、\n臺灣高等法院96年度醫上字第5號民事判決\n、\n臺灣高等法院100年度醫上字第10號民事判決\n、\n臺灣高等法院104年度醫上字第18號民事判決\n。\n\n\t在醫療契約之義務內涵中，法院認為醫療機構有其獨立的組織義務。當醫療機構制度出現瑕疵而致病人發生損害時，因醫院違反其組織義務，法院僅會歸責醫院應負債務不履行的損害賠償責任，不論醫事人員應負侵權行為之損害賠償責任。法院對於民事責任的歸責，不再侷限於個人責任思考上。周吉麒（2019），〈民事醫療過失之判定─論醫療常規與醫療水準〉，《月旦醫事法報告》，33期，頁161。",
"侯英泠教授持與二審法院相同之見解。侯教授認為病人生病就醫，與醫療機構成立醫療契約，契約的主給付義務為醫療服務給付。提供一個完善的醫療服務是醫療機構的主給付義務，醫療機構的組織義務在於應該有一個完善的醫療照護系統組織，讓其契約主給付能實現。醫療機構應就其醫療服務活動範圍內的人事、硬體設備、醫療物品、體系功能運作以及經費等周延規劃與組織，使其運作無缺失。侯英泠（2021），〈醫療機構之組織義務再建構〉，《月旦民商法雜誌》，74期，頁17-26。",
"最高法院108年度台上字第2035號民事判決\n、\n最高法院108年度台上字第1499號民事判決\n。"
] |
65986000e0452f11bbaf91e9c4d32577e8c1a01c0387f7643e11f57b11fa296c
|
被「羈押禁見」應該怎麼辦？除了刑事辯護律師以外，其他案件的律師可以跟被告會面嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/901
| null |
新聞報導中，常常會看到發生刑事案件時會說到有人被「羈押禁見」或「收押禁見」
[1]
，那表示什麼意思呢？如果遇到親友或甚至自己被羈押禁見，那應該怎麼辦？
在介紹這個問題之前，先說明本文的用語。雖然在判決書或者是報導、網路言論中可能會看到「收押」二字，但因為法律條文中的用語是「羈押」
[2]
，後面一律使用「羈押」這個用語。
一、為什麼一個人會被「羈押」？被羈押會怎麼樣？
（一）羈押的原因
羈押是為了要確保刑事被告
[3]
會配合進行刑事偵查、審判程序，所以暫時把他關在看守所
[4]
，原因可能如下：
1. 避免被告逃亡或串供滅證
[5]
為了預防被告逃亡，導致程序沒辦法順利進行。也可能是為了預防被告針對證物銷毀、塗改或假造，或者避免被告跟其他共犯或證人串好口供，阻礙法院作出正確的判決。
所以當被告「犯罪嫌疑重大」，又有避免逃亡、串供、滅證的必要時，法院可以裁定羈押被告。如果涉嫌觸犯比較嚴重的罪名，則判斷被告有沒有可能逃亡或串供滅證的標準會比較寬鬆。換言之，就是涉犯重罪的被告相對較容易被羈押
[6]
。
2. 避免被告再犯罪
[7]
這也就是所謂的「預防性羈押」，針對某些犯罪（如放火、性交猥褻、竊盜詐欺等等），擔心被告可能會在程序進行期間就直接再次犯罪，所以先將被告羈押起來。
（二）雖然被關在看守所，原則上被告可以接見外人
根據刑事訴訟法規定，被告可以跟親朋好友等外人
[8]
接見、通信、收受書籍或其他物品
[9]
，具體的辦理方式、時間、接見次數或方式，可參考各個看守所的說明
[10]
。
不過為了避免被告有脫逃、串供、滅證，或其他有害看守所秩序的行為，看守所還是可以做必要的監控
[11]
。
二、遭到「羈押『禁見』」會發生什麼事？（見圖1）
圖1 被羈押的被告可以見家人、朋友、律師嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 被羈押的被告可以見家人、朋友、律師嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
既然羈押可能的目的是要避免被告跟別人串供、滅證甚至逃亡，「禁見」就是禁止被告跟別人見面的意思。這樣是表示所有人都無法跟被告會面嗎？以下具體說明禁見的內容：
（一）法院「可以」禁止被告與律師以外的人見面
如果法院認為被告的接見、通信、收受物品行為，可能有脫逃、滅證、串供的風險，則可以禁止被告會面、扣押被告收受的物品。當檢察官、看守所遇到緊急狀況時，也可能先禁止被告接見通信或收受物品，再報請法院核准
[12]
。這種情況就是「羈押禁見」。
例如詐騙集團或者幫派、組織犯罪，或其他極有可能脫逃、串供、滅證的情況，就會有羈押禁見的情形。
（二）被羈押禁見的被告可以跟律師見面
1. 被告可以跟刑事辯護律師見面
因為刑事訴訟法仍然會保障每個被告，不管最後判決有罪或無罪，被告在刑事程序中都可以獲得律師協助辯護、爭取法律上應有的權利
[13]
。法律上允許被羈押的被告跟他的辯護律師見面、互通書信。除非有足夠的事證，可以懷疑該辯護律師會幫忙被告串供滅證，否則不能限制被告跟律師見面
[14]
。
2. 被告可以跟其他案件所委任的律師見面
根據法務部矯正署的函釋，羈押中的被告如果另外有其他案件，例如行政、民事訴訟，或是矯正機關申訴、復審等案件，而有委任律師的話，可以為了其他案件的需要跟律師會面
[15]
。另外，如果是還沒有請律師的被告，也可以跟律師會面、討論要不要委任這名律師。
三、被羈押禁見的被告可以怎麼做？
（一）尋求律師協助
在法院決定要不要羈押一個人的時候，原則上被告可以獲得律師協助
[16]
，如果被告真的遭到羈押禁見，也還是可以找律師協助自己辯護。
而因為被告被禁止跟親友會面、通信，所以親友有話需要跟被告說，只能請律師代為轉達。
（二）針對羈押禁見裁定提出抗告
如果被告希望羈押期間能跟親友會面、通信，甚至是覺得自己不應該被羈押，則可以依法針對關於羈押的處分或者裁定提出救濟
[17]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="cb9nf" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>例如聯合新聞網（2021），《<a href="https://udn.com/news/story/122094/5375707">「阿好」列共同被告 羈押禁見</a>》；蘋果新聞網（2021），《<a href="https://tw.appledaily.com/local/20210720/CRZ5VML7SBH67J5N5O2VMVD3YY/">男子西門町日租旅店遭砍不治 4嫌落網1人收押禁見</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="twsbg" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>在法院裁判中是很常出現的慣用語，例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=MLDM,109%2c%e8%a8%b4%2c292%2c20210701%2c1">臺灣苗栗地方法院109年度訴字第292號刑事裁定</a>：「本院考量其收押迄今所受之懲儆，衡諸比例原則，認被告如能提出新臺幣2萬元之保證金後，應可擔保日後執行程序之進行，而無繼續羈押之必要，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mp2r4" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>文中所說的「被告」，是指一個人涉嫌犯罪、遭到國家追訴審判時的身分。但如果被告進入矯正機關（如看守所）之後，在羈押法等相關規定的脈絡下，他也會是所謂的「收容人」，所以後續提及的法規、函釋等如果提及收容人，那也包含被羈押的刑事被告。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0040005&flno=66">羈押法第66條</a>第2項第4款：「前項情形，有下列各款情形之一者，除法律另有規定外，看守所人員得閱讀其書信內容。但屬被告與其律師、辯護人或公務機關互通之書信，不在此限：……四、矯正機關收容人間互通之書信。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0040067&flno=2">監獄及看守所收容人健康資料調查辦法第2條</a>第2款：「本辦法用詞定義如下：……二、收容人：指受刑人或受羈押被告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="37udt" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0040005&flno=3">羈押法第3條</a>第1項：「刑事被告應羈押者，於看守所羈押之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5498d" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=101">刑事訴訟法第101條</a>第1項：「<br>
被告經法官訊問後，認為犯罪嫌疑重大，而有下列情形之一，非予羈押，顯難進行追訴、審判或執行者，得羈押之：<br>
一、逃亡或有事實足認為有逃亡之虞者。<br>
二、有事實足認為有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者。<br>
三、所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪，有相當理由認為有逃亡、湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8ephk" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>被告涉嫌重罪的情況，在學理上稱為「重罪羈押」，關於重罪羈押的爭議，亦可參考<a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=665">司法院釋字第665號解釋</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="rhbcd" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=101-1">刑事訴訟法第101條之1</a>；<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,110%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c756%2c20210505%2c1">最高法院110年度台抗字第756號刑事裁定</a>：「刑事訴訟法第101條之1第1項第7款關於預防性羈押規定之主要目的，在於防止被告再犯，防衛社會安全，是法院依該規定判斷應否羈押時，允由其犯罪歷程及多次犯罪之環境、條件觀察，若相關情形仍足認有再為同一犯行之危險，即可認有反覆實施同一犯行之虞。」。</cite></li>
<li data-footnote-id="jryq5" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c962%2c20121108">最高法院101年度台抗字第962號刑事裁定</a>：「且辯護人接見在押被告並互通書信，係以刑事訴訟法第三十四條第一項前段為依據，如有該項後段情事，僅得予以限制，不得為禁止處分，是同法第一百零五條第三項所謂禁止被告與『外人』接見及通信，自係指辯護人以外之其他人而言。」強調刑事訴訟法第105條規定是禁止與「辯護人以外的人」接見、通信。</cite></li>
<li data-footnote-id="f3k28" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=105">刑事訴訟法第105條</a>第2項：「被告得自備飲食及日用必需物品，並與外人接見、通信、受授書籍及其他物件。但押所得監視或檢閱之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hb767" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>關於親友接見的常見問題，可參考法務部矯正署（2021），《<a href="https://www.mjac.moj.gov.tw/4786/4812/4822/92495/post">矯正機關常見收容問題Q & A</a>》的說明，或例如法務部矯正署臺北看守所（2021），《<a href="https://www.tpd.moj.gov.tw/290036/290093/290111/454049/post">FAQ問題集－接見篇</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="p77b0" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0040005&flno=16">羈押法第16條</a>：「<br>
I 看守所應嚴密戒護，並得運用科技設備輔助之。<br>
II 看守所認有必要時，得對被告居住之舍房及其他處所實施搜檢，並準用第十二條有關檢查身體及辨識身分之規定。<br>
III 為戒護安全目的，看守所得於必要範圍內，運用第一項科技設備蒐集、處理、利用被告或進出人員之個人資料。<br>
IV 看守所為維護安全，得檢查出入者之衣類及攜帶物品，並得運用科技設備輔助之。<br>
V 第一項、第二項與前項之戒護、搜檢及檢查，不得逾必要之程度。<br>
VI 第一項至第四項科技設備之種類、設置、管理、運用、資料保存及其他應遵行事項之辦法，由法務部定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i96a4" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=105">刑事訴訟法第105條</a>第3項：「法院認被告為前項之接見、通信及受授物件有足致其脫逃或湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者，得依檢察官之聲請或依職權命禁止或扣押之。但檢察官或押所遇有急迫情形時，得先為必要之處分，並應即時陳報法院核准。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4ujyo" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=27">刑事訴訟法第27條</a>第1項：「被告得隨時選任辯護人。犯罪嫌疑人受司法警察官或司法警察調查者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qictf" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=34">刑事訴訟法第34條</a>第1項：「辯護人得接見羈押之被告，並互通書信。非有事證足認其有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人者，不得限制之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r28wr" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=FE341349&type=E&keyword=&etype=etype5">法務部矯正署法矯署安字第10904003800號函</a>（2020/7/29）：「現行除刑事案件之辯護人得辦理律師接見外，收容人委任之律師如屬行政訴訟、民事訴訟、矯正機關申訴或復審案件之代理人，依法均得辦理律師接見。又未受委任之律師請求接見收容人洽談委任事宜者，亦得準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0040005&flno=65">羈押法第65條</a>第1項：「被告與其律師、辯護人接見時，除法律另有規定外，看守所人員僅得監看而不與聞，不予錄影、錄音；除有事實上困難外，不限制接見次數及時間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0cuyy" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=31-1">刑事訴訟法第31條之1</a>第1、2項：「<br>
I 偵查中之羈押審查程序未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師為被告辯護。但等候指定辯護人逾四小時未到場，經被告主動請求訊問者，不在此限。<br>
II 前項選任辯護人無正當理由而不到庭者，審判長得指定公設辯護人或律師。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gb0ta" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=404">刑事訴訟法第404條</a>第1項第2款：「對於判決前關於管轄或訴訟程序之裁定，不得抗告。但下列裁定，不在此限：……二、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、身體檢查、通訊監察、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之裁定及依第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之裁定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=416">刑事訴訟法第416條</a>第1項第1款：「對於審判長、受命法官、受託法官或檢察官所為下列處分有不服者，受處分人得聲請所屬法院撤銷或變更之。處分已執行終結，受處分人亦得聲請，法院不得以已執行終結而無實益為由駁回：一、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之處分、身體檢查、通訊監察及第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之處分。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"例如聯合新聞網（2021），《\n「阿好」列共同被告 羈押禁見\n》；蘋果新聞網（2021），《\n男子西門町日租旅店遭砍不治 4嫌落網1人收押禁見\n》。",
"在法院裁判中是很常出現的慣用語，例如\n臺灣苗栗地方法院109年度訴字第292號刑事裁定\n：「本院考量其收押迄今所受之懲儆，衡諸比例原則，認被告如能提出新臺幣2萬元之保證金後，應可擔保日後執行程序之進行，而無繼續羈押之必要，……。」",
"文中所說的「被告」，是指一個人涉嫌犯罪、遭到國家追訴審判時的身分。但如果被告進入矯正機關（如看守所）之後，在羈押法等相關規定的脈絡下，他也會是所謂的「收容人」，所以後續提及的法規、函釋等如果提及收容人，那也包含被羈押的刑事被告。\n\n\t\n羈押法第66條\n第2項第4款：「前項情形，有下列各款情形之一者，除法律另有規定外，看守所人員得閱讀其書信內容。但屬被告與其律師、辯護人或公務機關互通之書信，不在此限：……四、矯正機關收容人間互通之書信。」\n\n\t\n監獄及看守所收容人健康資料調查辦法第2條\n第2款：「本辦法用詞定義如下：……二、收容人：指受刑人或受羈押被告。」",
"羈押法第3條\n第1項：「刑事被告應羈押者，於看守所羈押之。」",
"刑事訴訟法第101條\n第1項：「\n\n\t被告經法官訊問後，認為犯罪嫌疑重大，而有下列情形之一，非予羈押，顯難進行追訴、審判或執行者，得羈押之：\n\n\t一、逃亡或有事實足認為有逃亡之虞者。\n\n\t二、有事實足認為有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者。\n\n\t三、所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪，有相當理由認為有逃亡、湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者。」",
"被告涉嫌重罪的情況，在學理上稱為「重罪羈押」，關於重罪羈押的爭議，亦可參考\n司法院釋字第665號解釋\n。",
"刑事訴訟法第101條之1\n；\n最高法院110年度台抗字第756號刑事裁定\n：「刑事訴訟法第101條之1第1項第7款關於預防性羈押規定之主要目的，在於防止被告再犯，防衛社會安全，是法院依該規定判斷應否羈押時，允由其犯罪歷程及多次犯罪之環境、條件觀察，若相關情形仍足認有再為同一犯行之危險，即可認有反覆實施同一犯行之虞。」。",
"最高法院101年度台抗字第962號刑事裁定\n：「且辯護人接見在押被告並互通書信，係以刑事訴訟法第三十四條第一項前段為依據，如有該項後段情事，僅得予以限制，不得為禁止處分，是同法第一百零五條第三項所謂禁止被告與『外人』接見及通信，自係指辯護人以外之其他人而言。」強調刑事訴訟法第105條規定是禁止與「辯護人以外的人」接見、通信。",
"刑事訴訟法第105條\n第2項：「被告得自備飲食及日用必需物品，並與外人接見、通信、受授書籍及其他物件。但押所得監視或檢閱之。」",
"關於親友接見的常見問題，可參考法務部矯正署（2021），《\n矯正機關常見收容問題Q & A\n》的說明，或例如法務部矯正署臺北看守所（2021），《\nFAQ問題集－接見篇\n》。",
"羈押法第16條\n：「\n\n\tI 看守所應嚴密戒護，並得運用科技設備輔助之。\n\n\tII 看守所認有必要時，得對被告居住之舍房及其他處所實施搜檢，並準用第十二條有關檢查身體及辨識身分之規定。\n\n\tIII 為戒護安全目的，看守所得於必要範圍內，運用第一項科技設備蒐集、處理、利用被告或進出人員之個人資料。\n\n\tIV 看守所為維護安全，得檢查出入者之衣類及攜帶物品，並得運用科技設備輔助之。\n\n\tV 第一項、第二項與前項之戒護、搜檢及檢查，不得逾必要之程度。\n\n\tVI 第一項至第四項科技設備之種類、設置、管理、運用、資料保存及其他應遵行事項之辦法，由法務部定之。」",
"刑事訴訟法第105條\n第3項：「法院認被告為前項之接見、通信及受授物件有足致其脫逃或湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者，得依檢察官之聲請或依職權命禁止或扣押之。但檢察官或押所遇有急迫情形時，得先為必要之處分，並應即時陳報法院核准。」",
"刑事訴訟法第27條\n第1項：「被告得隨時選任辯護人。犯罪嫌疑人受司法警察官或司法警察調查者，亦同。」",
"刑事訴訟法第34條\n第1項：「辯護人得接見羈押之被告，並互通書信。非有事證足認其有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人者，不得限制之。」",
"法務部矯正署法矯署安字第10904003800號函\n（2020/7/29）：「現行除刑事案件之辯護人得辦理律師接見外，收容人委任之律師如屬行政訴訟、民事訴訟、矯正機關申訴或復審案件之代理人，依法均得辦理律師接見。又未受委任之律師請求接見收容人洽談委任事宜者，亦得準用之。」\n\n\t\n羈押法第65條\n第1項：「被告與其律師、辯護人接見時，除法律另有規定外，看守所人員僅得監看而不與聞，不予錄影、錄音；除有事實上困難外，不限制接見次數及時間。」",
"刑事訴訟法第31條之1\n第1、2項：「\n\n\tI 偵查中之羈押審查程序未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師為被告辯護。但等候指定辯護人逾四小時未到場，經被告主動請求訊問者，不在此限。\n\n\tII 前項選任辯護人無正當理由而不到庭者，審判長得指定公設辯護人或律師。」",
"刑事訴訟法第404條\n第1項第2款：「對於判決前關於管轄或訴訟程序之裁定，不得抗告。但下列裁定，不在此限：……二、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、身體檢查、通訊監察、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之裁定及依第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之裁定。」\n\n\t\n刑事訴訟法第416條\n第1項第1款：「對於審判長、受命法官、受託法官或檢察官所為下列處分有不服者，受處分人得聲請所屬法院撤銷或變更之。處分已執行終結，受處分人亦得聲請，法院不得以已執行終結而無實益為由駁回：一、關於羈押、具保、責付、限制住居、限制出境、限制出海、搜索、扣押或扣押物發還、變價、擔保金、因鑑定將被告送入醫院或其他處所之處分、身體檢查、通訊監察及第一百零五條第三項、第四項所為之禁止或扣押之處分。」"
] |
b52827a384531a0e71622a0c671d961f5c67b531a9e9875b43d08429be246513
|
假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（下）民事責任篇
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/831
| null |
上篇文章提到販賣仿冒商品的刑事責任
[1]
，那販賣者會同時有民事責任嗎？萬一不慎上當的消費者，又可以採取哪些應對方式呢？（見圖1）
圖1 遇到對方賣仿冒商品，可以主張哪些權益？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 遇到對方賣仿冒商品，可以主張哪些權益？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
一、賣家對商標權人應負的民事責任
[2]
販賣仿冒商品的賣家，不只是與買家之間有法律關係，賣家的行為也已經侵犯了商標權人的權利
[3]
。包含在沒有經過商標權人授權的情況下，在相同種類的商品上使用完全一樣的商標（例如直接在球鞋上印NIKE的字樣跟勾勾）；或者是在類似的商品或服務上使用相同、近似的商標，讓消費者有混淆、誤認的可能
[4]
，都是侵害商標權的行為。這時商標權人可要求賣家不准再使用會引人混淆、誤認的商標，也可以請求損害賠償
[5]
。
二、消費者可以怎麼做呢？
除了對於商標權人的賠償責任，也會面臨買家要求減價、解約的民事責任。反過來說，當買家發現自己買到的商品有問題時，可以參考以下的主張或方式，要求退貨並取回自己付出的錢。需要注意的是，不論使用何種方式，都建議要保存證據，例如開箱時錄影、檢查內容物並求證是否為原廠產品、保存與賣家之間的社群軟體對話截圖等等。雖然略為麻煩，但網路購物有相當的風險，小心總是有好處的。
（一）依照民法規定解除契約或減少價金
按照民法買賣契約的規定，如果賣家所販賣的東西具有瑕疵，包含缺少東西應該具備的價值、效用、品質，買家就可以解除契約或要求減少應付的金額
[6]
。
而仿冒商品並不具有如同原品的市場價值，有時品質也可能因為仿冒商品所使用的原料、製程而有落差，這時仿冒商品就具有民法上所說的瑕疵。法院實務上也曾經有因為賣家所賣的物品並非真品，而肯定買家可以主張民法上的規定，解除契約或減少付出金額的案例
[7]
。
（二）7日內向賣家要求解除契約
一般常見的直播或商城等形式，在符合消費者保護法規定的情形
[8]
，因為都是透過網路的交易，也就是屬於消費者保護法所規定的通訊交易
[9]
。這時，消費者可以在俗稱的「七日鑑賞期」內解除契約
[10]
。所以，當發現買到的商品是仿冒商品時，要盡快向賣家解約。
（三）向有關單位檢舉
此外，仿冒商品就是一種侵害他人商標權的不法行為，消費者（買家）發現買到的是仿冒商品的話，也可以向保護智慧財產權警察大隊檢舉
[11]
。
檢舉專線是：0800-016597（免付費電話）
檢舉信箱則是：0800016597＠iprp.spsh.gov.tw
三、結語
直播主推銷相關產品固然蔚為流行也創造商機，但其中隱藏相當多的風險，不可不慎。雖然國家通訊傳播委員會擬具了「數位通訊傳播法」草案，規定平台業者如果發現平台上有違法資訊時立刻移除，後續可以免除法律上的賠償責任
[12]
；以及專業意見呼籲平台應善盡責任、協助打擊仿冒商品的行銷與販賣
[13]
，希望能有助於處理仿冒商品的問題。但消費者也應該謹慎，避免購買價格落差太大的「原廠精品」、提防好評多到不自然的商家，否則反而因小失大、得不償失。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="gg3fa" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>王琮儀（2020），《<a href="/article/Intellectual-property-rights/830">假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（上）刑事責任篇</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="qk07c" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>詳細說明，可參考經濟部智慧財產局（2017），《商標法逐條釋義》，4版，頁226-236。</cite></li>
<li data-footnote-id="pthbl" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=68">商標法第68條</a>：「<br>
未經商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，為侵害商標權：<br>
一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。<br>
二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。<br>
三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d09vc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,105%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e8%a8%b4%2c9%2c20170925%2c1">智慧財產法院105年度民商訴字第9號民事判決</a>，是有線上英語教學業者使用''TutorWell''、''TutorMVP''等商標，讓消費者跟知名品牌''TutorABC''產生混淆的案例。</cite></li>
<li data-footnote-id="0stdo" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=69">商標法第69條</a>：「<br>
I 商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。<br>
II 商標權人依前項規定為請求時，得請求銷毀侵害商標權之物品及從事侵害行為之原料或器具。但法院審酌侵害之程度及第三人利益後，得為其他必要之處置。<br>
III 商標權人對於因故意或過失侵害其商標權者，得請求損害賠償。<br>
IV 前項之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="he0ug" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=359">民法第359條</a>：「買賣因物有瑕疵，而出賣人依前五條之規定，應負擔保之責者，買受人得解除其契約或請求減少其價金。但依情形，解除契約顯失公平者，買受人僅得請求減少價金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=360">民法第360條</a>：「買賣之物，缺少出賣人所保證之品質者，買受人得不解除契約或請求減少價金，而請求不履行之損害賠償；出賣人故意不告知物之瑕疵者亦同。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,108%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c426%2c20200116%2c1">最高法院108年度台上字第426號民事判決</a>：「按所謂物之瑕疵係指存在於物之缺點而言。凡依通常交易觀念，或依當事人之決定，認為物應具備之價值、效用或品質而不具備者，即為物有瑕疵。」</cite></li>
<li data-footnote-id="knu1l" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDV,108%2c%e8%a8%b4%2c1169%2c20200204%2c1">臺灣臺中地方法院108年度訴字第1169號民事判決</a>：「是系爭酒品顯然不具備應有之價值及品質而具有物之瑕疵，被告甲◯◯既為系爭酒品之出賣人，自應負物之瑕疵擔保責任。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SCDV,102%2c%e7%ab%b9%e5%b0%8f%2c200%2c20130731%2c1">臺灣新竹地方法院102年度竹小字第200號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1qyay" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=2">消費者保護法第2條</a>第1、2款：「本法所用名詞定義如下：<br>
一、消費者：指以消費為目的而為交易、使用商品或接受服務者。<br>
二、企業經營者：指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rgksf" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=2">消費者保護法第2條</a>第10款：「本法所用名詞定義如下：……十、通訊交易：指企業經營者以廣播、電視、電話、傳真、型錄、報紙、雜誌、網際網路、傳單或其他類似之方法，消費者於未能檢視商品或服務下而與企業經營者所訂立之契約。」<br>
不過應注意的是，如果賣家是一般民眾偶爾將自己不需要的東西透過網路賣出，不是以直播推銷、平臺拍賣為業的人，就不是消費者保護法的企業經營者，買家也沒有消費者保護法鑑賞期的適用，參閱<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/5FD5AF69652FC4AA/da797af9-b58d-4c16-b39b-aaa58c71173d">行政院消費者保護委員會消保法字0960009076號函</a>（2007/10/3）。</cite></li>
<li data-footnote-id="7et5f" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=19">消費者保護法第19條</a>第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s7x4e" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>即內政部警政署保安警察第二總隊刑事警察大隊，參考經濟部智慧財產局（2019），《<a href="https://www.tipo.gov.tw/tw/cp-53-657072-837ca-1.html">我要檢舉</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="mzm15" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>參考國家通訊傳播委員會，《<a href="https://www.ncc.gov.tw/chinese/files/17041/3861_37260_170418_1.pdf">數位通訊傳播法草案總說明</a>》，第15條。<br>
國家通訊傳播委員會（2017），《<a href="https://www.ncc.gov.tw/chinese/news_detail.aspx?site_content_sn=8&sn_f=38317">行政院審議通過電信管理法及數位通訊傳播法草案 -歷史資料</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ssrlu" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>章忠信（2020），〈網美、直播主販售假貨之法律責任〉，《台灣法學雜誌》，第384期，頁81-82。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"王琮儀（2020），《\n假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（上）刑事責任篇\n》。",
"詳細說明，可參考經濟部智慧財產局（2017），《商標法逐條釋義》，4版，頁226-236。",
"商標法第68條\n：「\n\n\t未經商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，為侵害商標權：\n\n\t一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。\n\n\t二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。\n\n\t三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」",
"例如\n智慧財產法院105年度民商訴字第9號民事判決\n，是有線上英語教學業者使用''TutorWell''、''TutorMVP''等商標，讓消費者跟知名品牌''TutorABC''產生混淆的案例。",
"商標法第69條\n：「\n\n\tI 商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。\n\n\tII 商標權人依前項規定為請求時，得請求銷毀侵害商標權之物品及從事侵害行為之原料或器具。但法院審酌侵害之程度及第三人利益後，得為其他必要之處置。\n\n\tIII 商標權人對於因故意或過失侵害其商標權者，得請求損害賠償。\n\n\tIV 前項之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」",
"民法第359條\n：「買賣因物有瑕疵，而出賣人依前五條之規定，應負擔保之責者，買受人得解除其契約或請求減少其價金。但依情形，解除契約顯失公平者，買受人僅得請求減少價金。」\n\n\t\n民法第360條\n：「買賣之物，缺少出賣人所保證之品質者，買受人得不解除契約或請求減少價金，而請求不履行之損害賠償；出賣人故意不告知物之瑕疵者亦同。」\n\n\t\n最高法院108年度台上字第426號民事判決\n：「按所謂物之瑕疵係指存在於物之缺點而言。凡依通常交易觀念，或依當事人之決定，認為物應具備之價值、效用或品質而不具備者，即為物有瑕疵。」",
"臺灣臺中地方法院108年度訴字第1169號民事判決\n：「是系爭酒品顯然不具備應有之價值及品質而具有物之瑕疵，被告甲◯◯既為系爭酒品之出賣人，自應負物之瑕疵擔保責任。」\n\n\t\n臺灣新竹地方法院102年度竹小字第200號民事判決\n。",
"消費者保護法第2條\n第1、2款：「本法所用名詞定義如下：\n\n\t一、消費者：指以消費為目的而為交易、使用商品或接受服務者。\n\n\t二、企業經營者：指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」",
"消費者保護法第2條\n第10款：「本法所用名詞定義如下：……十、通訊交易：指企業經營者以廣播、電視、電話、傳真、型錄、報紙、雜誌、網際網路、傳單或其他類似之方法，消費者於未能檢視商品或服務下而與企業經營者所訂立之契約。」\n\n\t不過應注意的是，如果賣家是一般民眾偶爾將自己不需要的東西透過網路賣出，不是以直播推銷、平臺拍賣為業的人，就不是消費者保護法的企業經營者，買家也沒有消費者保護法鑑賞期的適用，參閱\n行政院消費者保護委員會消保法字0960009076號函\n（2007/10/3）。",
"消費者保護法第19條\n第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」",
"即內政部警政署保安警察第二總隊刑事警察大隊，參考經濟部智慧財產局（2019），《\n我要檢舉\n》。",
"參考國家通訊傳播委員會，《\n數位通訊傳播法草案總說明\n》，第15條。\n\n\t國家通訊傳播委員會（2017），《\n行政院審議通過電信管理法及數位通訊傳播法草案 -歷史資料\n》。",
"章忠信（2020），〈網美、直播主販售假貨之法律責任〉，《台灣法學雜誌》，第384期，頁81-82。"
] |
f16557dcbf7d8d5a24d421e1bd04c0541bc4857c0e2e2635266e20b5d1e5d67a
|
虐待寵物會有什麼法律責任？發現有人虐待寵物，應該如何檢舉？
|
https://www.legis-pedia.com/article/environment-hygiene/891
|
A的鄰居B家中每週會傳出數次狗的哀嚎聲，讓A不堪其擾。在一個暴雨天，A到陽臺上搶收衣服時，發現B所飼養的狗被關在狹小的籠中、放在陽臺上淋雨，A更發現小狗嚴重禿毛並瑟瑟發抖、身上有許多傷痕，而且無法站立。A覺得應該要做些什麼來幫助小狗，這時他可以怎麼辦呢？
|
動物保護法（以下簡稱動保法）規定的「動物」，是指狗、貓或者是其他由人所飼養、管理的「脊椎動物」
[1]
。而動物又可以根據牠們的用途，分成經濟動物
[2]
、實驗動物
[3]
、寵物等等。其中的「寵物」限定在狗、貓，或者其他為了賞玩或陪伴而飼養或管理的動物
[4]
，動保法針對寵物另外有特殊的管理規定
[5]
。
因為限定在脊椎動物，所以如果有人飼養蝦、水母等生物，作為觀賞用，因為這兩種生物不是脊椎動物
[6]
，所以傷害牠們不會有動保法的問題
[7]
。
這樣的規定也引發一些質疑，但並非本文所要處理的問題。本文只針對傷害或虐待動保法所規定的寵物，也就是因陪伴觀賞目的而飼養的狗、貓等脊椎動物做討論。
一、虐待寵物的飼主會有什麼法律責任？（見圖1）
圖1 虐待寵物會有什麼法律責任？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 虐待寵物會有什麼法律責任？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
一般人所認知的「虐待寵物」，可能泛指所有對寵物不好、導致寵物身心受到傷害的行為，不過在動保法的規定中，則詳細區分會傷害到寵物的不同行為，有以下行為且導致寵物嚴重殘缺或重要器官功能喪失的話，行為人將可能面臨最高2年的有期徒刑或者拘役，併科罰金的金額則為新臺幣（以下同）20萬到200萬元
[8]
。
如果沒有到達讓寵物嚴重殘缺，或重要器官功能喪失的程度，則還是有1萬5千元到7萬5千元的罰鍰
[9]
。
（一）飼主不當對待寵物
一般較常聽聞飼主對寵物不當對待的行為，除了直接對寵物施加暴力、不當使用藥物或器物，而構成動保法規定較為狹義的「虐待」行為外
[10]
，另外例如沒有提供食物、水、良好居住環境等妥善的照顧，沒有落實寵物傳染病的措施（如未打疫苗或除蟲而讓寵物生病），長期用狹小的籠子或過短的鍊子拘束寵物的行動、沒有給予牠們自由活動時間，或者將寵物長時間留在密閉空間（如把寵物留在汽車中而悶死）等等
[11]
。
實務上曾發生過的案例，例如以棍棒等器具，或物理力造成寵物死傷
[12]
；或例如飼養大量犬隻卻沒有妥善照顧，導致犬隻生存活動空間嚴重不足、有互相攻擊的情況，導致犬隻嚴重殘缺的狀況。這些飼主也都有被判刑
[13]
。
（二）非法宰殺寵物
動保法規定，除非有法律所允許的各種例外，否則不得任意宰殺動物
[14]
。而其中對狗、貓有更多保護，任何人都不能為了肉用或皮毛用而宰殺或食用狗、貓
[15]
。而寵物屬於動保法中的動物，當然也不能隨意宰殺，實務上曾出現過向動物保護機關依照領養寵物的程序領養犬隻之後，卻將犬隻宰殺、食用，而遭判刑的案例
[16]
。
雖然為何條文會另外針對狗、貓有明文的規範，是個值得進一步思考的問題
[17]
，但按照目前的法規，非法宰殺寵物是會有刑事責任的
[18]
。
二、如何檢舉虐待寵物的人？（見圖2）
圖2 發現有人虐待寵物，該怎麼檢舉他呢？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖2 發現有人虐待寵物，該怎麼檢舉他呢？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
（一）應該向誰檢舉？
1. 警察機關
承襲前面的說明，因為虐待寵物，導致寵物嚴重殘缺，或重要器官功能喪失，甚至死亡，就已經涉及到刑事犯罪，所以可以向警察局報案
[19]
（法律上所指的刑事告發
[20]
），由警察介入調查。
2. 各地方政府的動保處
可以撥打各地方政府動物保護機構的電話，說明發現有人虐待寵物的情況，由動保機構的專責人員處理
[21]
。
（二）有什麼檢舉的好方法？
然而，檢舉時可能會遇到的情況是被檢舉人矢口否認，而警察或動保處專責人員無法明確得知是否有虐待寵物的情況，所以如果要提出檢舉，一併蒐集相關證據提供給警察或動保處人員，會更有效率的協助遭受虐待的寵物
[22]
。
可能的情況，例如遇到鄰居或同社區住戶虐待寵物的情況，可以拍照、錄影，並記錄是哪一戶有虐待寵物的情況。或者如果有在路上遇到有飼主用汽機車拖行寵物、讓寵物受傷的情況，可以攝錄影或擷取行車紀錄器的影像，只要有拍到車牌，就有機會循線找到虐待寵物的不良飼主。
需要注意的是，不建議使用非法的方式蒐證，例如趁鄰居不在時潛入他的住宅中裝設監視器，否則自己將可能涉及刑法上的侵入住居罪
[23]
、妨害秘密罪
[24]
。
三、案例說明
案例中的B可能涉及虐待寵物的刑事或行政責任，A可以透過平時在自宅內錄音，或者攝錄小狗被關在陽臺淋雨、全身是傷而且無法站立的影像，向警察或住處當地的動保單位提出檢舉，追究B的法律責任。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xlw46" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=3">動物保護法第3條</a>第1款：「本法用詞，定義如下：一、動物：指犬、貓及其他人為飼養或管領之脊椎動物，包括經濟動物、實驗動物、寵物及其他動物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="aq4ia" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=3">動物保護法第3條</a>第2款：「本法用詞，定義如下：……二、經濟動物：指為皮毛、肉用、乳用、役用或其他經濟目的而飼養或管領之動物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v1oim" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=3">動物保護法第3條</a>第3款：「本法用詞，定義如下：……三、實驗動物：指為科學應用目的而飼養或管領之動物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3rae7" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=3">動物保護法第3條</a>第5款：「本法用詞，定義如下：……五、寵物：指犬、貓及其他供玩賞、伴侶之目的而飼養或管領之動物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e9nwn" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>動物保護法<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=M0060027&bp=4">第四章寵物之管理</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=M0060027&bp=5">第四章之一寵物繁殖買賣寄養及食品業者之管理</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="q0gnj" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>蝦分類上屬於節肢動物門，而非脊椎動物，參考行政院農業委員會水產試驗所（n.d.），《<a href="https://www.tfrin.gov.tw/News_Content.aspx?n=309&s=33936">水產知識淺說 蝦類屬於何種動物門？</a>》。<br>
水母分類上屬於刺絲胞動物門，也非脊椎動物，參考自然與人文數位博物館，（n.d.），《<a href="http://digimuse.nmns.edu.tw/da/collections/az/cn/intro/">刺絲胞動物門</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="raw2d" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>但殺傷、毀損他人的蝦或水母，仍然可能會有刑法毀損罪的問題，請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=354">中華民國刑法第354條</a>：「毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j0mwr" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=25">動物保護法第25條</a>第1款：「有下列情事之一者，處二年以下有期徒刑或拘役，併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金：一、違反第五條第二項、第六條或第十二條第一項規定，宰殺、故意傷害或使動物遭受傷害，致動物肢體嚴重殘缺或重要器官功能喪失。」</cite></li>
<li data-footnote-id="308rs" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=30">動物保護法第30條</a>第1項第1款：「有下列情事之一者，處新臺幣一萬五千元以上七萬五千元以下罰鍰：一、違反第五條第二項第一款至第十款各款之一或第六條規定，故意傷害或使動物遭受傷害，而未達動物肢體嚴重殘缺、重要器官功能喪失或死亡，或過失傷害或使動物遭受傷害，致動物肢體嚴重殘缺、重要器官功能喪失或死亡。」</cite></li>
<li data-footnote-id="48fhh" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=3">動物保護法第3條</a>第10款：「本法用詞，定義如下：……十、虐待：指除飼養、管領或處置目的之必須行為外，以暴力、不當使用藥品、器物、不作為或其他方法，致傷害動物或使其無法維持正常生理狀態之行為。」<br>
動物保護法在2021年4月經過修正，而把放任動物自生自滅的「不作為」行為納入虐待動物的範圍中，可參考中央社（2021），《<a href="https://www.cna.com.tw/news/firstnews/202104270070.aspx">立院三讀修正動保法 餓死動物視為虐待最重判2年</a>》。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=6">動物保護法第6條</a>：「任何人不得騷擾、虐待或傷害動物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="993me" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=5">動物保護法第5條</a>第2項：「飼主對於其管領之動物，應依下列規定辦理：<br>
一、提供適當、乾淨且無害之食物及二十四小時充足、乾淨之飲水。<br>
二、提供安全、乾淨、通風、排水、適當及適量之遮蔽、照明與溫度之生活環境。<br>
三、提供法定動物傳染病之必要防治。<br>
四、避免其遭受騷擾、虐待或傷害。<br>
五、以籠子飼養寵物者，其籠內空間應足供寵物充分伸展，並應提供充分之籠外活動時間。<br>
六、以繩或鍊圈束寵物者，其繩或鍊應長於寵物身形且足供寵物充分伸展、活動，使用安全、舒適、透氣且保持適當鬆緊度之項圈，並應適時提供充分之戶外活動時間。<br>
七、不得以汽、機車牽引寵物。<br>
八、有發生危害之虞時，應將寵物移置安全處，並給予逃生之機會。<br>
九、不得長時間將寵物留置密閉空間內，並應開啟對流孔洞供其呼吸。<br>
十、提供其他妥善之照顧。<br>
十一、除絕育外，不得對寵物施以非必要或不具醫療目的之手術。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNDM,107%2c%e7%b0%a1%2c968%2c20180430%2c1">臺灣臺南地方法院107年度簡字第968號刑事判決</a>：「揆諸其法條文字與立法意旨，係課以動物飼主保護與照顧義務，防免其所飼養之動物因照顧不周或提供環境不適當，以致遭受騷擾、虐待或傷害，飼主如有違反上揭規定者，顯具有未盡保護與照顧義務之不作為故意。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z1zfj" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDM,110%2c%e7%b0%a1%2c1993%2c20210629%2c1">臺灣新北地方法院110年度簡字第1993號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c2333%2c20210304%2c1">臺灣高等法院109年度上易字第2333號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="tv6r4" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c317%2c20200819%2c1">臺灣高等法院109年度上易字第317號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=NTDM,109%2c%e6%8a%95%e5%8e%9f%e7%b0%a1%2c8%2c20200818%2c1">臺灣南投地方法院109年度投原簡字第8號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e7%b0%a1%2c407%2c20200430%2c1">臺灣臺中地方法院109年度簡字第407號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="82uur" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=12">動物保護法第12條</a>第1項：「對動物不得任意宰殺。但有下列情事之一者，不在此限：<br>
一、為肉用、皮毛用，或餵飼其他動物之經濟利用目的。<br>
二、為科學應用目的。<br>
三、為控制動物群體疾病或品種改良之目的。<br>
四、為控制經濟動物數量過賸，並經主管機關許可。<br>
五、為解除動物傷病之痛苦。<br>
六、為避免對人類生命、身體、健康、自由、財產或公共安全有立即危險。<br>
七、收容於動物收容處所或直轄市、縣（市）主管機關指定之場所，經獸醫師檢查患有法定傳染病、重病無法治癒、嚴重影響環境衛生之動物或其他緊急狀況，嚴重影響人畜健康或公共安全。<br>
八、其他依本法規定或經中央主管機關公告之事由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="47qya" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=12">動物保護法第12條</a>第3項：「任何人不得因第一項第一款所定事由，有下列行為之一：<br>
一、宰殺犬、貓或販賣、購買、食用或持有其屠體、內臟或含有其成分之食品。<br>
二、販賣經中央主管機關公告禁止宰殺動物之屠體。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ppilb" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,108%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1322%2c20200324%2c1">臺灣高等法院臺中分院108年度上易字第1322號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qmz50" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>關懷生命協會（2020），《<a href="https://www.lca.org.tw/news/node/7525">共組民間動保法修法工作坊--林明鏘教授專訪</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="jnqto" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0060027&flno=25">動物保護法第25條</a>第2款：「有下列情事之一者，處二年以下有期徒刑或拘役，併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金：……二、違反第十二條第二項或第三項第一款規定，宰殺犬、貓或經中央主管機關公告禁止宰殺之動物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fbfql" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>關於到警察局報案的詳細說明，可以參考曾友俞（2021），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/860">備案是什麼？查無此物</a>》一文。</cite></li>
<li data-footnote-id="nhw23" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=240">刑事訴訟法第240條</a>：「不問何人知有犯罪嫌疑者，得為告發。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zlk1h" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>中華民國保護動物協會（n.d.），《<a href="https://www.apatw.org/resource/561">全國各縣市動物保護申訴專線電話一覽表</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="u6cy8" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite>例如臺北市動物保護處（2021），《<a href="https://www.tcapo.gov.taipei/News_Content.aspx?n=10457D24D71EC09E&sms=87415A8B9CE81B16&s=28E633BDFC7FA3F6">常見問答 發現有人疑似不當對待或虐待犬貓或其他人為飼養之脊椎動物，如何處理？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ghm8n" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=306">中華民國刑法第306條</a>第1項：「無故侵入他人住宅、建築物或附連圍繞之土地或船艦者，處一年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jcwde" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-1">中華民國刑法第315條之1</a>：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：<br>
一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。<br>
二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"動物保護法第3條\n第1款：「本法用詞，定義如下：一、動物：指犬、貓及其他人為飼養或管領之脊椎動物，包括經濟動物、實驗動物、寵物及其他動物。」",
"動物保護法第3條\n第2款：「本法用詞，定義如下：……二、經濟動物：指為皮毛、肉用、乳用、役用或其他經濟目的而飼養或管領之動物。」",
"動物保護法第3條\n第3款：「本法用詞，定義如下：……三、實驗動物：指為科學應用目的而飼養或管領之動物。」",
"動物保護法第3條\n第5款：「本法用詞，定義如下：……五、寵物：指犬、貓及其他供玩賞、伴侶之目的而飼養或管領之動物。」",
"動物保護法\n第四章寵物之管理\n、\n第四章之一寵物繁殖買賣寄養及食品業者之管理\n。",
"蝦分類上屬於節肢動物門，而非脊椎動物，參考行政院農業委員會水產試驗所（n.d.），《\n水產知識淺說 蝦類屬於何種動物門？\n》。\n\n\t水母分類上屬於刺絲胞動物門，也非脊椎動物，參考自然與人文數位博物館，（n.d.），《\n刺絲胞動物門\n》。",
"但殺傷、毀損他人的蝦或水母，仍然可能會有刑法毀損罪的問題，請見\n中華民國刑法第354條\n：「毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"動物保護法第25條\n第1款：「有下列情事之一者，處二年以下有期徒刑或拘役，併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金：一、違反第五條第二項、第六條或第十二條第一項規定，宰殺、故意傷害或使動物遭受傷害，致動物肢體嚴重殘缺或重要器官功能喪失。」",
"動物保護法第30條\n第1項第1款：「有下列情事之一者，處新臺幣一萬五千元以上七萬五千元以下罰鍰：一、違反第五條第二項第一款至第十款各款之一或第六條規定，故意傷害或使動物遭受傷害，而未達動物肢體嚴重殘缺、重要器官功能喪失或死亡，或過失傷害或使動物遭受傷害，致動物肢體嚴重殘缺、重要器官功能喪失或死亡。」",
"動物保護法第3條\n第10款：「本法用詞，定義如下：……十、虐待：指除飼養、管領或處置目的之必須行為外，以暴力、不當使用藥品、器物、不作為或其他方法，致傷害動物或使其無法維持正常生理狀態之行為。」\n\n\t動物保護法在2021年4月經過修正，而把放任動物自生自滅的「不作為」行為納入虐待動物的範圍中，可參考中央社（2021），《\n立院三讀修正動保法 餓死動物視為虐待最重判2年\n》。\n\n\t\n動物保護法第6條\n：「任何人不得騷擾、虐待或傷害動物。」",
"動物保護法第5條\n第2項：「飼主對於其管領之動物，應依下列規定辦理：\n\n\t一、提供適當、乾淨且無害之食物及二十四小時充足、乾淨之飲水。\n\n\t二、提供安全、乾淨、通風、排水、適當及適量之遮蔽、照明與溫度之生活環境。\n\n\t三、提供法定動物傳染病之必要防治。\n\n\t四、避免其遭受騷擾、虐待或傷害。\n\n\t五、以籠子飼養寵物者，其籠內空間應足供寵物充分伸展，並應提供充分之籠外活動時間。\n\n\t六、以繩或鍊圈束寵物者，其繩或鍊應長於寵物身形且足供寵物充分伸展、活動，使用安全、舒適、透氣且保持適當鬆緊度之項圈，並應適時提供充分之戶外活動時間。\n\n\t七、不得以汽、機車牽引寵物。\n\n\t八、有發生危害之虞時，應將寵物移置安全處，並給予逃生之機會。\n\n\t九、不得長時間將寵物留置密閉空間內，並應開啟對流孔洞供其呼吸。\n\n\t十、提供其他妥善之照顧。\n\n\t十一、除絕育外，不得對寵物施以非必要或不具醫療目的之手術。」\n\n\t\n臺灣臺南地方法院107年度簡字第968號刑事判決\n：「揆諸其法條文字與立法意旨，係課以動物飼主保護與照顧義務，防免其所飼養之動物因照顧不周或提供環境不適當，以致遭受騷擾、虐待或傷害，飼主如有違反上揭規定者，顯具有未盡保護與照顧義務之不作為故意。」",
"例如\n臺灣新北地方法院110年度簡字第1993號刑事判決\n、\n臺灣高等法院109年度上易字第2333號刑事判決\n。",
"如\n臺灣高等法院109年度上易字第317號刑事判決\n、\n臺灣南投地方法院109年度投原簡字第8號刑事判決\n、\n臺灣臺中地方法院109年度簡字第407號刑事判決\n。",
"動物保護法第12條\n第1項：「對動物不得任意宰殺。但有下列情事之一者，不在此限：\n\n\t一、為肉用、皮毛用，或餵飼其他動物之經濟利用目的。\n\n\t二、為科學應用目的。\n\n\t三、為控制動物群體疾病或品種改良之目的。\n\n\t四、為控制經濟動物數量過賸，並經主管機關許可。\n\n\t五、為解除動物傷病之痛苦。\n\n\t六、為避免對人類生命、身體、健康、自由、財產或公共安全有立即危險。\n\n\t七、收容於動物收容處所或直轄市、縣（市）主管機關指定之場所，經獸醫師檢查患有法定傳染病、重病無法治癒、嚴重影響環境衛生之動物或其他緊急狀況，嚴重影響人畜健康或公共安全。\n\n\t八、其他依本法規定或經中央主管機關公告之事由。」",
"動物保護法第12條\n第3項：「任何人不得因第一項第一款所定事由，有下列行為之一：\n\n\t一、宰殺犬、貓或販賣、購買、食用或持有其屠體、內臟或含有其成分之食品。\n\n\t二、販賣經中央主管機關公告禁止宰殺動物之屠體。」",
"臺灣高等法院臺中分院108年度上易字第1322號刑事判決\n。",
"關懷生命協會（2020），《\n共組民間動保法修法工作坊--林明鏘教授專訪\n》。",
"動物保護法第25條\n第2款：「有下列情事之一者，處二年以下有期徒刑或拘役，併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金：……二、違反第十二條第二項或第三項第一款規定，宰殺犬、貓或經中央主管機關公告禁止宰殺之動物。」",
"關於到警察局報案的詳細說明，可以參考曾友俞（2021），《\n備案是什麼？查無此物\n》一文。",
"刑事訴訟法第240條\n：「不問何人知有犯罪嫌疑者，得為告發。」",
"中華民國保護動物協會（n.d.），《\n全國各縣市動物保護申訴專線電話一覽表\n》。",
"例如臺北市動物保護處（2021），《\n常見問答 發現有人疑似不當對待或虐待犬貓或其他人為飼養之脊椎動物，如何處理？\n》。",
"中華民國刑法第306條\n第1項：「無故侵入他人住宅、建築物或附連圍繞之土地或船艦者，處一年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」",
"中華民國刑法第315條之1\n：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：\n\n\t一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。\n\n\t二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」"
] |
f055ac06973f5035c925dfb649fcd0bee3b9f108e4355b3718fe25c603f62012
|
債權人放高利貸，甚至觸犯重利罪時，債務人還需要還錢嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/735
|
A的配偶C罹患重病，需要500萬元醫藥費。B見狀，向A建議可以出借醫藥費，但週年利率為50％。A在心急如焚的情況下，只能答應B。雖然C最後康復，但A也因此負上大筆債務。
|
一、重利罪的成立要件
根據刑法第344條的規定，如果在他人急迫、輕率、無經驗，或難以求助的情況下，借錢給別人，然後約定高額的利息、手續費、保管費、違約金或其他跟借貸有關的費用，就可能構成重利罪
[1]
。而這種情況也就是俗稱的「高利貸」。以前面的案例來說，B就是放高利貸的人。
但是以前述案例來說，只有當B取得利息的時候，才會觸犯重利罪，B在還沒有收到利息或其他費用之前，因為重利罪沒有未遂犯的處罰，所以是沒有刑責的。
圖1 對方放高利貸，我需要還錢嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 對方放高利貸，我需要還錢嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
二、債務人可能主張的民法相關規定（見圖１）
不過，即使認定放高利貸的B觸犯刑法重利罪，也不表示原本金錢的借貸契約會就此無效
[2]
。A可以依照民法的規定，作出以下的主張：
（一）拒絕給付超過法定利率的利息
依據民法約定利率的規定，超過週年利率16％的部分是無效的，所以債權人對於超過的部分的利息，不能請求債務人支付
[3]
。所以A可以拒絕給付超過法定利率的34％利息。但是，沒有超過的部分，債權人依然有請求權，所以B可以請求A償還本金，以及16％的週年利息。
（二）主張B的行為是民法的暴利行為
[4]
民法為了避免讓經濟上的弱勢族群受到剝削，在民法第74條有關於暴利行為的規定。若趁別人處於急迫、輕率或沒有經驗的情況時，而讓別人給付財產，或達成要給付財產的約定，有明顯不公平的狀況，利害關係人可以向法院聲請，撤銷關於財產的法律行為、或是減輕應該給付的金額
[5]
。
由於債務人A需要償還高額利息，有切身利益，就是暴利行為條文所謂的「利害關係人」。可以依據民法第74條規定向法院聲請：
1. 撤銷原本的消費借貸契約
若A向法院聲請撤銷與B之間的消費借貸契約，而法院也判決撤銷該契約
[6]
，這時該契約會無效，A、B兩人之間必須回復到沒有簽訂契約的狀況，那麼A仍然應該要將用來支付醫藥費的500萬元還給B。
2. 減輕契約的利息
A也可以向法院聲請減輕利息，而法院在決定減輕的幅度時，並不一定要讓放高利貸的B可以享有16％的利息，也可以將利息減到16％以下
[7]
。
（三）主張A與B訂立的消費借貸契約違反公序良俗，應該無效
A如果認為，跟B簽訂的消費借貸契約利率過高，已經是違背了公共秩序、善良風俗，可以主張這個消費借貸契約自始無效
[8]
。
然而，即使最後A能主張契約無效，A與B仍然要負起回復原狀的義務，讓這一切彷彿沒發生過。所以，A依舊要將取得的500萬元還給B
[9]
。不過，法院實務對於契約違反公序良俗的判斷相當嚴格，因為契約違反善良風俗而無效的案例相當少見。
三、結語
債權人即使放高利貸、甚至有觸犯重利罪之虞，債務人都沒有直接取得該筆金錢的法律依據。不論是將消費借貸契約撤銷、或主張契約無效，都必須將該筆金錢還給債權人。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="in8b1" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=344">中華民國刑法第344條</a>：「<br>
I 乘他人急迫、輕率、無經驗或難以求助之處境，貸以金錢或其他物品，而取得與原本顯不相當之重利者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。<br>
II 前項重利，包括手續費、保管費、違約金及其他與借貸相關之費用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y5ofx" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>法院實務上，債權人構成重利罪，是不是會影響到民事契約的合法性，有待商榷。在司法院法學資料檢索系統中，以關鍵字「重利」、「暴利行為」查詢，尚沒有判決顯示，債權人觸犯重利罪的時候，原本的民法契約就會構成民法上的暴利行為或違反公序良俗。</cite></li>
<li data-footnote-id="8vyuc" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=205">民法第205條</a>：「約定利率，超過週年百分之十六者，超過部分之約定，無效。」本條已於2021年1月20日修正公布，但要等到同年7月20日才會生效。</cite></li>
<li data-footnote-id="zjdm1" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=74">民法第74條</a>第1項：「乘他人之急迫、輕率或無經驗，使其為財產上之給付或為給付之約定，依當時情形顯失公平者，法院得因利害關係人之聲請，撤銷其法律行為或減輕其給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ee1wr" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>暴利行為被認為是民法第72條違反公共秩序善良風俗的具體類型，如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2470%2c20071101">最高法院96年度台上字第2470號民事判決</a>：「而民法第七十四條第一項規定意旨，係違背公序良俗及誠信原則的特殊形態，因行為人違反公平交易原則，其法律行為的內容欠缺社會妥當性，法律允許不利益當事人事後減輕其給付，避免暴利行為之相對人獲取暴利，而有不公平情事發生。」<br>
學說見解，可參考吳從周（2018），〈論暴利行為：兼評最高法院103年度台上字第2445號判決〉，《國立臺灣大學法學論叢》，第47卷第2期，頁906-907。</cite></li>
<li data-footnote-id="jvavj" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=114">民法第114條</a>第1項：「法律行為經撤銷者，視為自始無效。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=179">民法第179條</a>：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9fmik" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>王澤鑑（2014），《民法總則》，增訂新版，頁340。</cite></li>
<li data-footnote-id="yiz90" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=72">民法第72條</a>：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qwgut" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=113">民法第113條</a>：「無效法律行為之當事人，於行為當時知其無效，或可得而知者，應負回復原狀或損害賠償之責任。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=179">民法第179條</a>：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第344條\n：「\n\n\tI 乘他人急迫、輕率、無經驗或難以求助之處境，貸以金錢或其他物品，而取得與原本顯不相當之重利者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。\n\n\tII 前項重利，包括手續費、保管費、違約金及其他與借貸相關之費用。」",
"法院實務上，債權人構成重利罪，是不是會影響到民事契約的合法性，有待商榷。在司法院法學資料檢索系統中，以關鍵字「重利」、「暴利行為」查詢，尚沒有判決顯示，債權人觸犯重利罪的時候，原本的民法契約就會構成民法上的暴利行為或違反公序良俗。",
"民法第205條\n：「約定利率，超過週年百分之十六者，超過部分之約定，無效。」本條已於2021年1月20日修正公布，但要等到同年7月20日才會生效。",
"民法第74條\n第1項：「乘他人之急迫、輕率或無經驗，使其為財產上之給付或為給付之約定，依當時情形顯失公平者，法院得因利害關係人之聲請，撤銷其法律行為或減輕其給付。」",
"暴利行為被認為是民法第72條違反公共秩序善良風俗的具體類型，如\n最高法院96年度台上字第2470號民事判決\n：「而民法第七十四條第一項規定意旨，係違背公序良俗及誠信原則的特殊形態，因行為人違反公平交易原則，其法律行為的內容欠缺社會妥當性，法律允許不利益當事人事後減輕其給付，避免暴利行為之相對人獲取暴利，而有不公平情事發生。」\n\n\t學說見解，可參考吳從周（2018），〈論暴利行為：兼評最高法院103年度台上字第2445號判決〉，《國立臺灣大學法學論叢》，第47卷第2期，頁906-907。",
"民法第114條\n第1項：「法律行為經撤銷者，視為自始無效。」\n\n\t\n民法第179條\n：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」",
"王澤鑑（2014），《民法總則》，增訂新版，頁340。",
"民法第72條\n：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」",
"民法第113條\n：「無效法律行為之當事人，於行為當時知其無效，或可得而知者，應負回復原狀或損害賠償之責任。」\n\n\t\n民法第179條\n：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」"
] |
154a00d55d2810167cb6db6f08f0399d833c3c57b11030b3f69c49e8dd00bc41
|
通姦罪被宣告違憲後，如果另一半外遇該怎麼辦？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/756
|
2020年5月，司法院大法官做出了釋字第791號解釋，認為刑法第239條通姦罪的規定過度侵犯隱私與性自主決定權，不符比例原則；刑事訴訟法第239條可以單獨對通姦的其中一方撤回告訴的規定，違反平等原則，所以跟通姦罪有關的這兩個條文，都被宣告違憲而失效
[1]
。
而在通姦罪被宣告違憲之後，最受矚目的問題是，在婚姻中遭到另一半背叛的人，應該怎麼辦呢？
註腳
參考
司法院釋字第791號解釋
理由書，第31段、第32段。
|
一、成立通姦罪，沒有想像中容易
（一）刑法與民法，標準大不同
1. 刑法通姦罪的成立要件
在過去的法院實務中，其實構成通姦罪
[1]
的條件非常嚴格，限定在男女性器官接合的情況
[2]
。縱使是符合目前刑法的「性交」定義，有性器官、肛門或口腔的接觸
[3]
，但只要沒有男女性器官接合，就不符合「通姦」的要件。
舉例來說，外遇配偶單純與第三者傳送帶有性要約的簡訊、用交友軟體在網路視訊中談論性事、一起洗鴛鴦浴，甚至是口交或肛交這類符合刑法「性交」定義的行為，都不會成立通姦罪。
2. 民法侵害配偶權的成立要件
相較於刑法對於通姦的判斷非常嚴格，民法上對於侵害「配偶權
[4]
」的要件就相對寬鬆，即使沒有性交（包含通姦），舉凡擁抱、牽手、親吻、一起洗澡、蓋棉被聊心事等行為，綜合判斷之後，認為外遇配偶與第三者之間有逾越一般朋友的交往關係，都可能被判定為侵害配偶權
[5]
，要負損害賠償的責任。
（二）被害配偶的舉證難題
在民事訴訟裡面，舉證通常是最重要，也最困難的事情
[6]
。所以也有一些想法是覺得，如果通姦行為由刑法處罰，就會由檢察官、警察蒐集犯罪證據，有檢警介入偵查，就會有發動搜索、扣押的權限，蒐證相對比較容易
[7]
。
1. 開啟刑事偵查之前，仍然需要由被害配偶舉證
然而，在檢警介入之前，被害配偶其實還是有蒐集、提出證據的必要，也可能因為要尋求徵信業者的服務，而花費大量的金錢。雖然理論上，國家機關必須要承擔偵查犯罪的任務，由檢察官跟警察協力偵查犯罪。但是，偵查程序開啟的前提是「有犯罪嫌疑
[8]
」。如果被害配偶只是跟檢察官、警察說明自己的配偶有外遇，但沒有舉出相當的證據提出告訴，也沒有辦法讓檢警相信真的有外遇的情形、進一步開啟偵查程序。
2. 民事舉證相對較容易
所以，不只是民事訴訟中被害配偶要負舉證責任，就算藉由提起刑事通姦罪告訴，配偶也必須提出相當的證據。而要確實取得刑事通姦行為的證據，在實務上有相當的難度（除非當場抓姦、或者取得沾有雙方體液的保險套，甚至是確認外遇配偶與第三者有生下子女）；相對來說，要證明民法上有侵害配偶權的事實則相對容易
[9]
。
二、被害配偶可以爭取的權益有哪些？（見圖1）
圖1 配偶外遇，我該怎麼辦？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 配偶外遇，我該怎麼辦？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
前面的分析，主要是在說明被害配偶主張通姦罪的困難度，本段要說明的，則是被害配偶可以主張的民事請求權。
（一）侵權行為損害賠償
被害配偶可以向外遇配偶跟第三者請求因為配偶權被侵害，而產生的損害賠償與精神慰撫金
[10]
。
（二）被害配偶決定要離婚的情形
如果被害配偶真的覺得無法維持婚姻，可以採取以下方式，爭取自己法律上應有的權利：
1. 兩願離婚或訴請裁判離婚
在外遇配偶同意的情況下，兩人可以協議離婚
[11]
；如果外遇配偶不願意離婚，被害配偶也可以主張對方的外遇行為符合民法的法定離婚事由，向法院請求裁判離婚
[12]
。
2. 主張因為離婚而產生的費用請求權
無論是協議離婚或判決離婚，只要兩人沒有特別約定夫妻財產的制度，離婚就會有剩餘財產分配請求權可以主張
[13]
。如果是判決離婚，依據個案情形可能還有贍養費和離婚損害賠償等可以請求：被害配偶如果因為判決離婚生活陷入困難，可以請求贍養費
[14]
；因為判決離婚而受到損害的話，則可以請求離婚的損害賠償
[15]
。
（三）被害配偶想要維繫婚姻的情形
如果被害配偶考量家庭、經濟、情感等各種因素而想要維持婚姻，在他方外遇、偶爾回家一次的情況，可以請求外遇配偶履行同居義務
[16]
。
如果是處於經濟弱勢而難以生活的被害配偶，則可以依情形請求給付自己與子女的扶養費
[17]
。
最後，若外遇配偶沒有給付足夠金錢供家用時，被害配偶也可以請求分擔家庭生活費用
[18]
。
三、結語
通姦罪被宣告違憲後，許多人也許會擔心，刑法不再保障婚姻了，怎麼辦？然而，法律上依然有其他的規定，能夠幫助遭到另一半背叛的人爭取權利。用刑罰規定也許可以維繫形式上的婚姻關係，但過程中可能會產生更大的傷害
[19]
，也不一定能讓失去感情基礎的人重新建立感情基礎
[20]
。隨著時代變遷，法律如何保障婚姻制度，是值得我們深思的問題。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="h69q7" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>2020年5月29日失效前的<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=239">中華民國刑法第239條</a>：「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a9md4" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=Q&id=B%2c20021106%2c006">臺灣高等法院暨所屬法院91年法律座談會刑事類提案第7號</a>：「刑法第二百三十九條『通姦』，係指由於男女雙方合意，而為姦淫；和姦係指與有配偶之人互相合意，而為姦淫行為；姦淫係指男女交媾行為，而修正刑法第十條第五項之前，口交係屬姦淫以外足以興奮或滿足性慾之色情行為。民國八十八年三月三十日立法院修正通過刑法第十條第五項有關性交之定義，……，而同章第二百三十九條之『通姦』或『相姦』則未與刑法第十條第五項之『性交』同時修正，顯係就刑法第二百三十九條之通姦或相姦，仍維持原來該條係指男女姦淫行為而不擴及修正後之『性交』，是本件甲男、乙女之口交行為尚不構成刑法第二百三十九條前段、後段之罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qvraz" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=10">中華民國刑法第10條</a>第5項：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：<br>
一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。<br>
二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pfqhn" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>配偶權是一個實務上所承認的概念，認為婚姻雙方有對彼此誠實的義務，對婚姻享有不受破壞的權利。例如<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=A%2c55%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2053%2c001">最高法院55年台上字第2053號民事判例</a>裁判要旨：「婚姻係以夫妻之共同生活為其目的，配偶應互相協力保持其共同生活之圓滿安全及幸福，而夫妻互守誠實，係為確保其共同生活之圓滿安全及幸福之必要條件，故應解為配偶因婚姻契約而互負誠實之義務，配偶之一方行為不誠實，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務而侵害他方之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ua2zo" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,108,%E4%B8%8A%E6%98%93,1156,20200226,1">臺灣高等法院108年度上易字第1156號民事判決</a>：「是侵害配偶關係所生身分法益之行為，自不以通姦行為為限，倘夫妻任一方與他人間存有逾越朋友交遊等一般社交行為之不正常往來，甚而肌膚之親，其行為已逾社會一般通念所能容忍之範圍，已達破壞婚姻共同生活之圓滿安全及幸福之程度，即足當之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cuowe" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="avngc" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>對被害人而言，還可能進一步在刑事訴訟程序當中提起附帶民事訴訟，規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0010001&bp=39">刑事訴訟法第九編 附帶民事訴訟</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1a6jd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=228">刑事訴訟法第228條</a>第1項：「檢察官因告訴、告發、自首或其他情事知有犯罪嫌疑者，應即開始偵查。」</cite></li>
<li data-footnote-id="akt9y" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106,%E5%8F%B0%E4%B8%8A,2560,20171006">最高法院106年度台上字第2560號民事裁定</a>：「雖無法證明有上訴人所指之通姦行為，惟其等要約做愛及相互撫摸性器官，已逾越成年男女正常往來之分際，侵害上訴人基於配偶關係之身分法益，情節重大。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j4ra1" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>在實務上，可能的請求權基礎包含以下條文（參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,108%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1259%2c20200520%2c1">臺灣高等法院108年度上易字第1259號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c202%2c20200519%2c1">臺灣高等法院109年度上易字第202號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c8%2c20200430%2c1">臺灣高等法院109年度上易字第8號民事判決</a>）：<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=184">民法第184條</a>第1項前段：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=185">民法第185條</a>：「<br>
I 數人共同不法侵害他人之權利者，連帶負損害賠償責任。不能知其中孰為加害人者亦同。<br>
II 造意人及幫助人，視為共同行為人。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=195">民法第195條</a>第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=195">民法第195條</a>第3項：「前二項規定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，準用之。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,108,%E4%B8%8A%E6%98%93,1156,20200226,1">臺灣高等法院108年度上易字第1156號民事判決</a>：「慰撫金之酌給標準與財產上損害之計算不同，然非不可斟酌雙方身分資力與加害程度，及其他各種情形核定相當之數額。又民法第195條第1項所謂之『相當金額』，應以實際加害情形及被害人之身分、地位、與加害人經濟狀況等關係定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="upens" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1049">民法第1049條</a>：「夫妻兩願離婚者，得自行離婚。」</cite></li>
<li data-footnote-id="aq90f" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1052">民法第1052條</a>第1項第2款、第2項：「<br>
I 夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：……二、與配偶以外之人合意性交。<br>
II 有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s3l17" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>：「<br>
I 法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：<br>
一、因繼承或其他無償取得之財產。<br>
二、慰撫金。<br>
II 依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。<br>
III 第一項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。<br>
IV 第一項剩餘財產差額之分配請求權，自請求權人知有剩餘財產之差額時起，二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rai2g" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1057">民法第1057條</a>：「夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦應給與相當之贍養費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ch8jj" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1056">民法第1056條</a>：「<br>
I 夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方，請求賠償。<br>
II 前項情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償相當之金額。但以受害人無過失者為限。<br>
III 前項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾或已起訴者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v5cs2" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1001">民法第1001條</a>：「夫妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0fkcc" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1114">民法第1114條</a>：「<br>
左列親屬，互負扶養之義務：<br>
一、直系血親相互間。<br>
二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。<br>
三、兄弟姊妹相互間。<br>
四、家長家屬相互間。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1116-1">民法第1116條之1</a>：「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1117">民法第1117條</a>：「<br>
I 受扶養權利者，以不能維持生活而無謀生能力者為限。<br>
II 前項無謀生能力之限制，於直系血親尊親屬，不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vd1am" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1003-1">民法第1003條之1</a>第1項：「家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="br2t2" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>參考<a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=791">司法院釋字第791號解釋</a>理由書，第32段。</cite></li>
<li data-footnote-id="dw5gu" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite>參考黃榮堅（1999），〈論通姦罪的除罪化〉，《刑罰的極限》，頁16-17。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"2020年5月29日失效前的\n中華民國刑法第239條\n：「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」",
"臺灣高等法院暨所屬法院91年法律座談會刑事類提案第7號\n：「刑法第二百三十九條『通姦』，係指由於男女雙方合意，而為姦淫；和姦係指與有配偶之人互相合意，而為姦淫行為；姦淫係指男女交媾行為，而修正刑法第十條第五項之前，口交係屬姦淫以外足以興奮或滿足性慾之色情行為。民國八十八年三月三十日立法院修正通過刑法第十條第五項有關性交之定義，……，而同章第二百三十九條之『通姦』或『相姦』則未與刑法第十條第五項之『性交』同時修正，顯係就刑法第二百三十九條之通姦或相姦，仍維持原來該條係指男女姦淫行為而不擴及修正後之『性交』，是本件甲男、乙女之口交行為尚不構成刑法第二百三十九條前段、後段之罪。」",
"中華民國刑法第10條\n第5項：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：\n\n\t一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。\n\n\t二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」",
"配偶權是一個實務上所承認的概念，認為婚姻雙方有對彼此誠實的義務，對婚姻享有不受破壞的權利。例如\n最高法院55年台上字第2053號民事判例\n裁判要旨：「婚姻係以夫妻之共同生活為其目的，配偶應互相協力保持其共同生活之圓滿安全及幸福，而夫妻互守誠實，係為確保其共同生活之圓滿安全及幸福之必要條件，故應解為配偶因婚姻契約而互負誠實之義務，配偶之一方行為不誠實，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務而侵害他方之權利。」",
"例如\n臺灣高等法院108年度上易字第1156號民事判決\n：「是侵害配偶關係所生身分法益之行為，自不以通姦行為為限，倘夫妻任一方與他人間存有逾越朋友交遊等一般社交行為之不正常往來，甚而肌膚之親，其行為已逾社會一般通念所能容忍之範圍，已達破壞婚姻共同生活之圓滿安全及幸福之程度，即足當之。」",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」",
"對被害人而言，還可能進一步在刑事訴訟程序當中提起附帶民事訴訟，規定在\n刑事訴訟法第九編 附帶民事訴訟\n。",
"刑事訴訟法第228條\n第1項：「檢察官因告訴、告發、自首或其他情事知有犯罪嫌疑者，應即開始偵查。」",
"最高法院106年度台上字第2560號民事裁定\n：「雖無法證明有上訴人所指之通姦行為，惟其等要約做愛及相互撫摸性器官，已逾越成年男女正常往來之分際，侵害上訴人基於配偶關係之身分法益，情節重大。」",
"在實務上，可能的請求權基礎包含以下條文（參考\n臺灣高等法院108年度上易字第1259號民事判決\n、\n臺灣高等法院109年度上易字第202號民事判決\n、\n臺灣高等法院109年度上易字第8號民事判決\n）：\n\n\t\n民法第184條\n第1項前段：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」\n\n\t\n民法第185條\n：「\n\n\tI 數人共同不法侵害他人之權利者，連帶負損害賠償責任。不能知其中孰為加害人者亦同。\n\n\tII 造意人及幫助人，視為共同行為人。」\n\n\t\n民法第195條\n第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」\n\n\t\n民法第195條\n第3項：「前二項規定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，準用之。」\n\n\t\n臺灣高等法院108年度上易字第1156號民事判決\n：「慰撫金之酌給標準與財產上損害之計算不同，然非不可斟酌雙方身分資力與加害程度，及其他各種情形核定相當之數額。又民法第195條第1項所謂之『相當金額』，應以實際加害情形及被害人之身分、地位、與加害人經濟狀況等關係定之。」",
"民法第1049條\n：「夫妻兩願離婚者，得自行離婚。」",
"民法第1052條\n第1項第2款、第2項：「\n\n\tI 夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：……二、與配偶以外之人合意性交。\n\n\tII 有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。」",
"民法第1030條之1\n：「\n\n\tI 法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：\n\n\t一、因繼承或其他無償取得之財產。\n\n\t二、慰撫金。\n\n\tII 依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。\n\n\tIII 第一項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。\n\n\tIV 第一項剩餘財產差額之分配請求權，自請求權人知有剩餘財產之差額時起，二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」",
"民法第1057條\n：「夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦應給與相當之贍養費。」",
"民法第1056條\n：「\n\n\tI 夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方，請求賠償。\n\n\tII 前項情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償相當之金額。但以受害人無過失者為限。\n\n\tIII 前項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾或已起訴者，不在此限。」",
"民法第1001條\n：「夫妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者，不在此限。」",
"民法第1114條\n：「\n\n\t左列親屬，互負扶養之義務：\n\n\t一、直系血親相互間。\n\n\t二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。\n\n\t三、兄弟姊妹相互間。\n\n\t四、家長家屬相互間。」\n\n\t\n民法第1116條之1\n：「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」\n\n\t\n民法第1117條\n：「\n\n\tI 受扶養權利者，以不能維持生活而無謀生能力者為限。\n\n\tII 前項無謀生能力之限制，於直系血親尊親屬，不適用之。」",
"民法第1003條之1\n第1項：「家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。」",
"參考\n司法院釋字第791號解釋\n理由書，第32段。",
"參考黃榮堅（1999），〈論通姦罪的除罪化〉，《刑罰的極限》，頁16-17。"
] |
5dbf33f2f54d8e58b5622381c37b9651298d2f66d48b7c0190d5de76e944bea1
|
囤積口罩當心觸法！認識「空白刑法」
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/734
|
2020年初，因為肺炎疫情的影響，民眾對於口罩、額溫槍、酒精等防疫用品的需求大增。為了確保這些物資能夠被有效的分配，政府機關也祭出罰則，避免不肖人士藉機發災難財，囤積醫療用品並哄抬物價。
|
一、防疫期間為了哄抬物價而囤積口罩，可能面臨哪些罰則？
行政院及下轄單位衛生福利部，因應肺炎疫情而公告口罩為禁止囤積的物品，若是非法囤積，將可能面臨以下刑責（圖1）：
（一）刑法
行政院於2020年1月31日公告「一般醫用口罩及外科手術口罩」為生活必需用品
[1]
，一旦企圖哄抬價格，而囤積一般醫用口罩及外科手術口罩的話，就會觸犯刑法第251條的哄抬、囤積商品牟利罪
[2]
。
（二）傳染病防治法
同時，根據行政院1月31日的公告，一般醫用口罩及外科手術口罩也是防疫物資，意圖囤積口罩而情節重大，將觸犯傳染病防治法第61條的囤積、哄抬防疫物資罪
[3]
。
（三）嚴重特殊傳染性肺炎防治及紓困振興特別條例
由於2020年的肺炎疫情異常嚴重，同年2月25日也公布了「嚴重特殊傳染性肺炎防治及紓困振興特別條例」（以下簡稱紓困條例）。在紓困條例第12條中的「防疫器具、物資
[4]
」，也是需要透過行政機關補充的概念。而由衛生福利部透過公告，將一般醫用口罩、外科手術口罩及N95口罩列為「防疫器具、物資」
[5]
。哄抬價格或無正當理由囤積不在市場上銷售的話，也會觸犯紓困條例的規定，有刑事責任。
相較於傳染病防治法的規定，紓困條例增列了N95口罩，同時也不限於「情節重大」的情形，只要有非法囤積的狀況，就會觸法。
圖1 防疫期間囤積不同種類口罩可能觸犯的法律
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
作者參考衛生福利部食品藥物管理署（2020），《
嚴重特殊傳染性肺炎(COVID-19，簡稱武漢肺炎)口罩Q&A
》。
圖1 防疫期間囤積不同種類口罩可能觸犯的法律
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
作者參考衛生福利部食品藥物管理署（2020），《
嚴重特殊傳染性肺炎(COVID-19，簡稱武漢肺炎)口罩Q&A
》。
嚴重特殊傳染性肺炎(COVID-19，簡稱武漢肺炎)口罩Q&A
然而一般人可能會覺得奇怪，法律的內容是由立法院所產出的。那為什麼行政機關發出一紙公文，囤積口罩就變成會觸法的行為呢？這牽涉到一種特別的立法技術：空白刑法。本文將帶大家認識「空白刑法」這個神秘卻有趣的法律概念。
二、為什麼會有「空白刑法」？
刑法裡面有些規定，需要透過行政機關的解釋或公告來補充它的內容，因為它的規定裡有一部分是「空白」的，所以就叫「空白刑法」
[6]
。除了可以避免法律條文過於冗長以外，空白刑法還有以下的考量。
（一）專業考量
立法者的專長是法律的制定，但遇到與專門知識相關的法律，仍需要有專業的單位來協助補充。例如，哪些動物屬於野生動物保育法裡面的「保育類野生動物」，按照規定就必須由野生動物保育諮詢委員會，以及主管機關行政院農業委員會（以下簡稱農委會）來公告、製作名錄
[7]
。在專業分工的考量下，農委會對於野生動物的知識是優於立法委員的。
所以，違反野生動物保育法的規定，獵捕、宰殺保育類野生動物，會被處以有期徒刑，也可能一併被處以罰金
[8]
。而哪些動物屬於這個規定所稱的保育類野生動物，就由農委會公告名錄
[9]
。對照農委會的名錄跟野生動物保育法的規定，就會知道非法獵捕、宰殺哪些動物，會受到處罰。
其他涉及專業性的法規，也會出現空白刑法的規定，例如應該由國防部來決定哪些軍事區域需要受到管制
[10]
、由行政院決定哪些物品進出口應該被管制
[11]
、毒品的種類與分級應該由衛生福利部來研究與討論
[12]
，都是專業分工的表現。
（二）可以較有效率的修正法律的內容
一般的法律，要完成立法或修法，都需要經過協商，以及立法院三讀通過
[13]
。然而，這會花上不少時間成本。而某些行政事項非常複雜，而且容易隨著時間或環境而變遷。如果要透過立法來解決行政上的需求，可能會受限於立法院的會期、或是討論時間過長，沒辦法及時回應
[14]
。
若法律授權給行政機關進行公告，來補充刑法的內容，就不會受限於立法院院會的時間，而可以由行政機關隨時因應事態的變化來變更法律的內容
[15]
。
三、結語
回到2020年肺炎疫情的問題，行政機關透過公告的方式，來補充刑法、傳染病防治法、紓困條例的內容，以遏止囤積口罩企圖哄抬價格的行為，就是行政機關為了因應特殊需求，而透過公告來補充空白刑法內容的具體表現。
雖然空白刑法在實務上有很多爭議，例如它可能會讓法律規定不夠清楚明確，而有違反明確性原則的疑慮。或者一般人可能沒辦法即時跟上行政機關的公告等等。但是，現實上仍然有需要行政機關來補充法律內容的需求。在從事如捕獵、進出口等活動，或是防疫期間，都需要特別注意政府機關的公告，以免觸法。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="c1ciz" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>法務部（2020），《<a href="https://www.moj.gov.tw/cp-21-126293-814cb-001.html">囤積口罩、哄抬價格，應負刑責！</a>》，最後瀏覽日：2020年4月24日。</cite></li>
<li data-footnote-id="5azxo" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=251">中華民國刑法第251條</a>第1項第3款：「意圖抬高交易價格，囤積下列物品之一，無正當理由不應市銷售者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金：……三、前二款以外，經行政院公告之生活必需用品。」</cite></li>
<li data-footnote-id="o13e7" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0050001&flno=61">傳染病防治法第61條</a>：「中央流行疫情指揮中心成立期間，對主管機關已開始徵用之防疫物資，有囤積居奇或哄抬物價之行為且情節重大者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0i8tq" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0050039&flno=12">嚴重特殊傳染性肺炎防治及紓困振興特別條例第12條</a>：「<br>
I 對於經中央衛生主管機關公告之防疫器具、設備、藥品、醫療器材或其他防疫物資，哄抬價格或無正當理由囤積而不應市銷售者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。<br>
II 前項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4tz7z" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>衛生福利部（2020），《<a href="https://www.cdc.gov.tw/File/Get/sqrAKrJg_Uq8Ki5B0HtO3g?path=GOsad10AqtGP15VgrWXv8vj48XH8CBk3QgpEIr43210SX7gg9f8zGnFoHf2qUAvt_gmSL3BH_t3FMn1TQ6k90A&name=TrEcuwx-X31UlKSUWWHOMvdaZr53U-oPzOyrOdLCQOo0WnBCSbKi4A3quTpXglyFbyKecmiZzSZTTbPff3scIfgSgYsw4_TyKIWA9Wl-WFhYf2xr7JeXjXYnxfjw9CGuISNmJV-0IYef9AfRuaz7ypdlUUCJhIuFtjnGQg1feMYVZ4l6h1LwEa8TSg2P3ZaehSG-wjbw2hn3YX_eGHGH0G8KIEuurfPXHYbufSUrxGAd9iEyz30Hk5I4uUdAZ7Wx&download=sqrAKrJg_Uq8Ki5B0HtO3g">訂定衛生福利部依嚴重特殊傳染性肺炎防治及紓困振興特別條例第十二條公告之防疫器具、設備、藥品、醫療器材或其他防疫物資</a>》，最後瀏覽日：2020年4月24日。</cite></li>
<li data-footnote-id="wxgmc" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>詳細定義，可參考<a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=376">司法院釋字第376號解釋</a>，林永謀大法官協同意見書。</cite></li>
<li data-footnote-id="bzfxt" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0120001&flno=4">野生動物保育法第4條</a>：「<br>
I 野生動物區分為下列二類：<br>
一、保育類：指瀕臨絕種、珍貴稀有及其他應予保育之野生動物。<br>
二、一般類：指保育類以外之野生動物。<br>
II 前項第一款保育類野生動物，由野生動物保育諮詢委員會評估分類，中央主管機關指定公告，並製作名錄。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ehdxu" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=M0120001&flno=41">野生動物保育法第41條</a>：「<br>
I 有下列情形之一，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上一百萬元以下罰金：<br>
一、未具第十八條第一項第一款之條件，獵捕、宰殺保育類野生動物者。<br>
二、違反第十八條第一項第二款規定，未經中央主管機關許可，獵捕、宰殺保育類野生動物者。<br>
三、違反第十九條第一項規定，使用禁止之方式，獵捕、宰殺保育類野生動物者。<br>
II 於劃定之野生動物保護區內，犯前項之罪者，加重其刑至三分之一。<br>
III 第一項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ncs4c" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>行政院農業委員會（2019），《<a href="https://conservation.forest.gov.tw/0002021">保育類野生動物名錄（108年1月9日生效）</a>》，最後瀏覽日：2020年4月24日。</cite></li>
<li data-footnote-id="grn2r" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=F0070001&flno=18">要塞堡壘地帶法第18條</a>：「適用本法之要塞、堡壘，由國防部以命令定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bkhts" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000006&flno=2">懲治走私條例第2條</a>第3項：「<br>
第一項之管制物品，由行政院依下列各款規定公告其管制品項及管制方式：<br>
一、為防止犯罪必要，禁止易供或常供犯罪使用之特定器物進口、出口。<br>
二、為維護金融秩序或交易安全必要，禁止偽造、變造之各種貨幣及有價證券進口、出口。<br>
三、為維護國民健康必要，禁止、限制特定物品或來自特定地區之物品進口。<br>
四、為維護國內農業產業發展必要，禁止、限制來自特定地區或一定數額以上之動植物及其產製品進口。<br>
五、為遵守條約協定、履行國際義務必要，禁止、限制一定物品之進口、出口。」</cite></li>
<li data-footnote-id="igdzs" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000008&flno=2">毒品危害防制條例第2條</a>第3項：「前項毒品之分級及品項，由法務部會同衛生福利部組成審議委員會，每三個月定期檢討，審議委員會並得將具有成癮性、濫用性、對社會危害性之虞之麻醉藥品與其製品、影響精神物質與其製品及與該等藥品、物質或製品具有類似化學結構之物質進行審議，並經審議通過後，報由行政院公告調整、增減之，並送請立法院查照。」</cite></li>
<li data-footnote-id="38i8a" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>關於法律的制定過程，可以參考法律百科的問答：《<a href="https://www.legis-pedia.com/QA/question/716">立法院三讀通過的條文，多久會生效？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="k7yr7" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>司法院釋字第680號解釋，<a href="https://www2.judicial.gov.tw/FYDownload/uploadfile/C100/680%E5%8D%94%E5%90%8C_%E5%AE%97%E5%8A%9B%E5%8F%8A%E8%AC%9D%E5%A4%A7%E6%B3%95%E5%AE%98_.pdf">許宗力、謝在全大法官協同意見書</a>，頁2-3。</cite></li>
<li data-footnote-id="nqqxp" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>空白刑法的適用爭議之一，是當行政機關所公告的內容變更，而且會影響到行為的可罰性時，到底是涉及到「事實」或是「法律」的變更。這個爭議並不是本文要特別處理的問題，暫時略過。這個爭議的概況，可以參考林鈺雄（2019），《新刑法總則》，第7版，頁64-65。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"法務部（2020），《\n囤積口罩、哄抬價格，應負刑責！\n》，最後瀏覽日：2020年4月24日。",
"中華民國刑法第251條\n第1項第3款：「意圖抬高交易價格，囤積下列物品之一，無正當理由不應市銷售者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金：……三、前二款以外，經行政院公告之生活必需用品。」",
"傳染病防治法第61條\n：「中央流行疫情指揮中心成立期間，對主管機關已開始徵用之防疫物資，有囤積居奇或哄抬物價之行為且情節重大者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。」",
"嚴重特殊傳染性肺炎防治及紓困振興特別條例第12條\n：「\n\n\tI 對於經中央衛生主管機關公告之防疫器具、設備、藥品、醫療器材或其他防疫物資，哄抬價格或無正當理由囤積而不應市銷售者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。」",
"衛生福利部（2020），《\n訂定衛生福利部依嚴重特殊傳染性肺炎防治及紓困振興特別條例第十二條公告之防疫器具、設備、藥品、醫療器材或其他防疫物資\n》，最後瀏覽日：2020年4月24日。",
"詳細定義，可參考\n司法院釋字第376號解釋\n，林永謀大法官協同意見書。",
"野生動物保育法第4條\n：「\n\n\tI 野生動物區分為下列二類：\n\n\t一、保育類：指瀕臨絕種、珍貴稀有及其他應予保育之野生動物。\n\n\t二、一般類：指保育類以外之野生動物。\n\n\tII 前項第一款保育類野生動物，由野生動物保育諮詢委員會評估分類，中央主管機關指定公告，並製作名錄。」",
"野生動物保育法第41條\n：「\n\n\tI 有下列情形之一，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上一百萬元以下罰金：\n\n\t一、未具第十八條第一項第一款之條件，獵捕、宰殺保育類野生動物者。\n\n\t二、違反第十八條第一項第二款規定，未經中央主管機關許可，獵捕、宰殺保育類野生動物者。\n\n\t三、違反第十九條第一項規定，使用禁止之方式，獵捕、宰殺保育類野生動物者。\n\n\tII 於劃定之野生動物保護區內，犯前項之罪者，加重其刑至三分之一。\n\n\tIII 第一項之未遂犯罰之。」",
"行政院農業委員會（2019），《\n保育類野生動物名錄（108年1月9日生效）\n》，最後瀏覽日：2020年4月24日。",
"要塞堡壘地帶法第18條\n：「適用本法之要塞、堡壘，由國防部以命令定之。」",
"懲治走私條例第2條\n第3項：「\n\n\t第一項之管制物品，由行政院依下列各款規定公告其管制品項及管制方式：\n\n\t一、為防止犯罪必要，禁止易供或常供犯罪使用之特定器物進口、出口。\n\n\t二、為維護金融秩序或交易安全必要，禁止偽造、變造之各種貨幣及有價證券進口、出口。\n\n\t三、為維護國民健康必要，禁止、限制特定物品或來自特定地區之物品進口。\n\n\t四、為維護國內農業產業發展必要，禁止、限制來自特定地區或一定數額以上之動植物及其產製品進口。\n\n\t五、為遵守條約協定、履行國際義務必要，禁止、限制一定物品之進口、出口。」",
"毒品危害防制條例第2條\n第3項：「前項毒品之分級及品項，由法務部會同衛生福利部組成審議委員會，每三個月定期檢討，審議委員會並得將具有成癮性、濫用性、對社會危害性之虞之麻醉藥品與其製品、影響精神物質與其製品及與該等藥品、物質或製品具有類似化學結構之物質進行審議，並經審議通過後，報由行政院公告調整、增減之，並送請立法院查照。」",
"關於法律的制定過程，可以參考法律百科的問答：《\n立法院三讀通過的條文，多久會生效？\n》。",
"司法院釋字第680號解釋，\n許宗力、謝在全大法官協同意見書\n，頁2-3。",
"空白刑法的適用爭議之一，是當行政機關所公告的內容變更，而且會影響到行為的可罰性時，到底是涉及到「事實」或是「法律」的變更。這個爭議並不是本文要特別處理的問題，暫時略過。這個爭議的概況，可以參考林鈺雄（2019），《新刑法總則》，第7版，頁64-65。"
] |
032673797efbfed9ee0aceb9aff03243ae7286237b319efac198b21980eecddd
|
電腦與網路的犯罪（上）──妨害電腦使用罪的基本概念
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/814
| null |
現在是幾乎人手一機的時代，使用手機、平板等3C產品已經是非常普遍的狀況。但跟電腦、網路有關的不當行為舉止，可能會影響到別人的權利、甚至觸法。例如盜用密碼登入別人的帳號、奪取別人網路遊戲帳號的虛擬寶物、更改別人電腦的設定或拷貝檔案，這些行為可能分別構成什麼犯罪呢？本文將對於刑法上的「妨害電腦使用罪」做介紹，帶讀者更深入了解以上的法律問題。
一、什麼是妨害電腦使用的犯罪
[1]
？
（一）立法背景
其實從1997年開始，使用電腦進行犯罪的情形已經被注意到，所以當時的法律就做了一些跟電腦有關的修正
[2]
。
正式建立跟電腦設備有關的犯罪體系，是在2003年，也就是大家應該還在用Windows2000或XP的年代。因為電腦逐漸普及，而駭客透過電腦當作犯罪工具、或者惡意侵入別人的電腦獲取資料的行為，在當時已經相當普遍。所以在法律上，就特別針對電腦的使用作專門的規定，在法律上被叫做妨害電腦使用的犯罪
[3]
。
（二）這些罪名要保護什麼利益呢？
在刑法中，每個犯罪其實都是在提醒大家不要侵害別人的利益（稱為「法益」），而妨害電腦使用的犯罪，根據立法理由的說明，是要保護「使用電腦的安全與信賴」。
雖然這個保護法益是目前多數的看法，但是實際上電腦大多數時候是一個犯罪媒介，人可能利用電腦設備去詐騙別人、侮辱別人，甚至侵害別人的生命或隱私
[4]
。所以「使用電腦的安全與信賴」是不是一個適當的說法，也是值得思考的事情
[5]
。
二、妨害電腦使用罪的一些基本概念
以下簡單介紹妨害電腦使用罪的共通概念，包括「電腦及相關設備」、「無故」、「電磁紀錄」等概念。（見圖1）
圖1 妨害電腦使用罪的基本概念
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 妨害電腦使用罪的基本概念
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
（一）電腦及相關設備
首先，只要是可以儲存、傳輸資料的設備，包括電腦。隨著時代進步，從磁碟片、光碟、隨身碟
[6]
，當然還有平板電腦
[7]
跟智慧型手機，這些都是不能隨便入侵的電腦或相關設備。
（二）無故
再來，所有干擾電腦的行為都必須要出於「無故」，是指無正當理由、沒有經過他人許可，或者超過他人許可範圍的意思
[8]
。
例如，以網路遊戲平臺購買遊戲，遊戲公司為了處理遊戲的bug而刪除玩家的存檔、替換新的存檔，因為玩家在購買特定平臺上購買遊戲的時候，就知道並且同意這種情況，不算是無故。
而常常引發爭議的「調查配偶外遇」算不算正當理由呢？按照部分法院實務見解，認為不算是正當理由
[9]
。
（三）電磁紀錄
電磁紀錄指的是用電子、磁性或光學方法製作，可以讓電腦處理的紀錄
[10]
。例如我們存放在電腦、手機裡的文字、圖片、影片檔、設定的帳號密碼；在社群網站上的設定或發布的內容（如網誌）；網路遊戲的虛擬寶物、遊戲幣、紀錄檔；監視器的錄影畫面
[11]
，都是電磁紀錄，不勝枚舉。
在瀏覽妨害電腦使用罪的緣由、基礎概念後，下一篇文章我們就來看看，具體妨害別人使用電腦的行為有哪些吧
[12]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="orxui" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=53">中華民國刑法第二編分則第三十六章妨害電腦使用罪</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="okl98" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>修法的概況，可以參考立法院（1997），《立法院公報》，第86卷31期，2923號上冊，頁298-305。</cite></li>
<li data-footnote-id="lv76x" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>各個條文詳細的立法說明，可以參考立法院（2003），《立法院公報》，第92卷第29期，3303號一冊，頁128-152。<br>
實務見解可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1096%2c20180503%2c1">最高法院107年度台上字第1096號刑事判決</a>：「參諸上揭妨害電腦使用罪章的立法理由，係謂：『按電腦使用安全，已成為目前刑法上應予保障之重要法益，社會上發生妨害他人電腦使用案件日益頻繁，造成個人生活上之損失益趨擴大，實有妥善立法之必要，…本章所定之罪，其保護之法益兼及於個人法益及社會安全法益（如修正條文第359條、第360條）』，可見係為適應現代社會生活而新創的保護法益規範。」</cite></li>
<li data-footnote-id="drrv3" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>黃榮堅（1999），〈電腦犯罪的刑法問題〉，《刑罰的極限》，頁171-175。</cite></li>
<li data-footnote-id="oi9j2" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>有學說進一步指出，現行法的保護方向有不清楚的地方。而例如無故取得他人電磁紀錄的犯罪，應以保護個人財產的方向作解釋、並在未來朝保護個人秘密的方向修正。參考薛智仁（2014），〈無故取得電磁紀錄罪之解釋及立法〉，《政大法學評論》，第136期，頁45-128。</cite></li>
<li data-footnote-id="29ihk" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,106%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c125%2c20170302%2c1">臺灣高等法院106年度上訴字第125號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="8r8b9" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,104%2c%e5%8e%9f%e8%a8%b4%2c23%2c20160323%2c1">臺灣高雄地方法院104年度原訴字第23號刑事判決</a>中，行為人把平板電腦的硬碟格式化而被判刑。</cite></li>
<li data-footnote-id="slch1" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,108%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1026%2c20190425%2c1">最高法院108年度台上字第1026號刑事判決</a>：「……其所謂『無故』，係指無正當權源或正當事由，依立法意旨本即包括『無正當理由』、『未經所有人許可』、『無處分權限』或『違反所有人意思』、『逾越授權範圍』等；……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g1zxx" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1096%2c20180503%2c1">最高法院107年度台上字第1096號刑事判決</a>：「刑法第36章妨害電腦使用罪，多以『無故』，作為犯罪構成行為態樣之一項。此所謂『無故』，係指欠缺法律上正當理由者而言；至於理由正當與否，則須綜合考量行為的目的、行為當時的人、事、時、地、物等情況、他方受干擾、侵害的程度等因素，合理判斷其行為所構成的妨害，是否逾越社會通念所能容忍的範圍，並非其行為目的或動機單純，即得謂有正當理由。夫妻雙方，為維持幸福圓滿的生活，縱然互負忠貞、婚姻純潔的道德上或法律上義務，婚姻外的通、相姦行為，依一般社會通念，當予非難、譴責，但人格各自獨立，非謂必使配偶之一方放棄自己的隱私權利，被迫地接受他方可以隨時、隨地、隨意全盤監控自己日常生活或社交活動的義務；申言之，倘藉口懷疑或有調查配偶外遇的必要，即恣意窺探、取得他方非公開活動、言論、談話等隱私領域，尚難肯認具有法律上的正當理由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vkixd" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=10">中華民國刑法第10條</a>第6項：「稱電磁紀錄者，謂以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a12xn" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,107%2c%e8%a8%b4%2c466%2c20201020%2c1">臺灣桃園地方法院107年度訴字第466號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="rjii6" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>王琮儀（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/815">電腦與網路的犯罪（下）──妨害電腦使用罪的具體類型</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第二編分則第三十六章妨害電腦使用罪\n。",
"修法的概況，可以參考立法院（1997），《立法院公報》，第86卷31期，2923號上冊，頁298-305。",
"各個條文詳細的立法說明，可以參考立法院（2003），《立法院公報》，第92卷第29期，3303號一冊，頁128-152。\n\n\t實務見解可參考\n最高法院107年度台上字第1096號刑事判決\n：「參諸上揭妨害電腦使用罪章的立法理由，係謂：『按電腦使用安全，已成為目前刑法上應予保障之重要法益，社會上發生妨害他人電腦使用案件日益頻繁，造成個人生活上之損失益趨擴大，實有妥善立法之必要，…本章所定之罪，其保護之法益兼及於個人法益及社會安全法益（如修正條文第359條、第360條）』，可見係為適應現代社會生活而新創的保護法益規範。」",
"黃榮堅（1999），〈電腦犯罪的刑法問題〉，《刑罰的極限》，頁171-175。",
"有學說進一步指出，現行法的保護方向有不清楚的地方。而例如無故取得他人電磁紀錄的犯罪，應以保護個人財產的方向作解釋、並在未來朝保護個人秘密的方向修正。參考薛智仁（2014），〈無故取得電磁紀錄罪之解釋及立法〉，《政大法學評論》，第136期，頁45-128。",
"臺灣高等法院106年度上訴字第125號刑事判決\n。",
"臺灣高雄地方法院104年度原訴字第23號刑事判決\n中，行為人把平板電腦的硬碟格式化而被判刑。",
"最高法院108年度台上字第1026號刑事判決\n：「……其所謂『無故』，係指無正當權源或正當事由，依立法意旨本即包括『無正當理由』、『未經所有人許可』、『無處分權限』或『違反所有人意思』、『逾越授權範圍』等；……。」",
"最高法院107年度台上字第1096號刑事判決\n：「刑法第36章妨害電腦使用罪，多以『無故』，作為犯罪構成行為態樣之一項。此所謂『無故』，係指欠缺法律上正當理由者而言；至於理由正當與否，則須綜合考量行為的目的、行為當時的人、事、時、地、物等情況、他方受干擾、侵害的程度等因素，合理判斷其行為所構成的妨害，是否逾越社會通念所能容忍的範圍，並非其行為目的或動機單純，即得謂有正當理由。夫妻雙方，為維持幸福圓滿的生活，縱然互負忠貞、婚姻純潔的道德上或法律上義務，婚姻外的通、相姦行為，依一般社會通念，當予非難、譴責，但人格各自獨立，非謂必使配偶之一方放棄自己的隱私權利，被迫地接受他方可以隨時、隨地、隨意全盤監控自己日常生活或社交活動的義務；申言之，倘藉口懷疑或有調查配偶外遇的必要，即恣意窺探、取得他方非公開活動、言論、談話等隱私領域，尚難肯認具有法律上的正當理由。」",
"中華民國刑法第10條\n第6項：「稱電磁紀錄者，謂以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄。」",
"臺灣桃園地方法院107年度訴字第466號刑事判決\n。",
"王琮儀（2020），《\n電腦與網路的犯罪（下）──妨害電腦使用罪的具體類型\n》。"
] |
ad79b187b0b27077be71e26728a74d9fcf6088b762116133add64d25f9f97095
|
翻唱他人歌曲的著作權問題（二）－－用不同語言翻唱別人的歌曲，或利用別人的二次創作，會違反著作權法嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/750
|
案例一：國內有幾首知名的歌曲，其實是透過翻譯的方式翻唱國外歌曲。曲調相同或略加改編之後，將原來的外文歌詞翻譯改寫成中文。
案例二：A是知名Youtuber，將外國歌手B的流行樂歌詞翻譯成戲謔搞笑的中文版歌詞後，再加上模仿原本歌曲MV的風格，拍攝新的MV並上傳到Youtube，得到非常高的點閱數。Y看到A的中文版的歌曲，想要再依據中文版的歌曲製作社團招生MV，需要得到誰授權呢？
在前一篇文章中，討論到翻唱歌曲並放到Youtube或IG上面的著作權問題
[1]
，本篇將繼續討論另一個翻唱常見的著作權問題，就是如果用重新編曲或翻譯的方式翻唱，產生另外一個作品，可能涉及什麼樣的著作權法問題呢？
註腳
王琮儀（2020），《
翻唱他人歌曲的著作權問題（一）－－可以把翻唱他人歌曲的影片放到Youtube或IG上面嗎？
》。
|
一、用編曲或翻譯方式翻唱，可能會涉及的著作權法問題
（一）改作行為
如案例一、案例二這類的情形，都是根據原作，進一步創作出不同的作品，而不是單純重複製作別人的著作。這種根據「原著作」另外創作出作品的行為，在著作權法上叫做「改作
[1]
」。例如將外文書的內容翻譯成中文，將古典樂用電子音樂的風格重新編曲，將原著改寫、簡化成適合兒童閱讀的版本，或者把小說的情節拍成影片等方式，都可以算是對一個著作進行改作。
改作是原本的著作財產權人所具有的權利
[2]
，可以授權給別人進行改作。而採用改編、翻譯進行翻唱的人，除非有合理使用的情形，否則要得到著作財產權人的授權，才能進行改作行為。
改作人同樣展現出創作的高度，例如注意歌詞的字數或押韻，用不同語言表達原曲的意境，或進一步延伸出有趣的內容等等。所以最終產出的作品也會受到著作權法的保護，稱為「衍生著作
[3]
」，俗稱「二次創作」（簡稱二創）。
（二）衍生著作
衍生著作如上所述，是透過改作的方式所創作出來的作品，例如剪輯電影片段所製作的影評、同人誌
[4]
、改編的電影等等，都是今日常見且受歡迎的衍生著作。
需要注意的是，衍生著作指的是一種創作方法，而不是著作種類
[5]
，衍生出來的著作究竟屬於哪一種著作（例如語言著作、音樂著作或是其他種類），會依據它完成的型態歸類
[6]
。例如將一幅畫（美術著作）用攝影技術拍出一幀照片（攝影著作），或者用雕塑的方式重現這幅畫（美術著作），透過不同的改作方式可以創作出不同的著作
[7]
。
衍生著作並不會影響到原本的著作權
[8]
。意思是說，原著作依然可以享有著作權，不會因為衍生著作，而導致原著作權人不能夠再授權或改作。另一方面，如果原著作已經不受到保護，例如原著作權人過世超過50年，該著作已經成為公共財產
[9]
，這時即使另外創作出衍生著作，也不會讓原著作重新受到著作權法的保障
[10]
。
二、未經授權所創作的衍生著作，會受著作權法保障嗎？（見圖1）
圖1 可以改編別人的作品嗎？ 改編後的成果在法律上有保障嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 可以改編別人的作品嗎？ 改編後的成果在法律上有保障嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
令人好奇的問題是，如果衍生著作是因為非法侵害原著作權人的著作權而創作出來的，還會受到保護嗎？
著作權法當中，沒有特別規定衍生著作是不是一定要經過合法授權改作。而這個問題在實務上是有爭議的
[11]
，根據較近期的法院實務見解，就算是侵害他人的著作權所創作出來的衍生著作，同樣會受到著作權法的保護
[12]
。
只是，未經授權就以他人著作進行創作的人，仍然可能侵害了原著作人的著作權。除非符合著作權法的「合理使用」，否則依舊需要負擔著作權法的民、刑事責任。
三、如何合法利用衍生著作？
一旦根據特定著作而創作出衍生著作，就會有兩個獨立受到著作權法保護的著作。如果有人想要利用衍生著作的話，因為衍生著作的內容跟原著作有密切相關，所以必然也會利用到原著作的內容，這時就需要經過原著作的著作權人跟衍生著作的著作權人的授權
[13]
。
例如，案例二中的A將外國歌手B的流行歌曲翻唱成中文，如果Y想要依據中文版的歌曲再拍攝一支MV，就必須要取得衍生著作的著作權人A、原著作的著作權人B的授權。
四、結語
二次創作在許多創作領域中，都是頗受關注的問題。而根據現有的法律規定，在根據他人的著作進行創作之前，應該向原著作權人的授權，以免觸犯著作權法的規定，而需要負擔民、刑事責任
[14]
。至於如果想要利用的是二次創作，也要得到二次創作的著作權人以及原著作的著作權人的授權，避免觸法。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="odjvo" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=3">著作權法第3條</a>第11款：「本法用詞，定義如下：……十一、改作：指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5yhcv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=28">著作權法第28條</a>：「著作人專有將其著作改作成衍生著作或編輯成編輯著作之權利。但表演不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ba916" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=6">著作權法第6條</a>：「<br>
I 就原著作改作之創作為衍生著作，以獨立之著作保護之。<br>
II 衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="htp9c" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>同人誌等動漫周邊活動是否侵害原作的著作權，或是可以主張合理使用，似乎還沒有定論。進一步的討論，可以參閱：經濟部智慧財產局（2014），《<a href="https://www.tipo.gov.tw/tw/cp-400-539238-387dd-1.html">粉絲創作與著作權合理使用</a>》、楊智傑（2015），〈<a href="https://www.tipo.gov.tw/public/Attachment/4123010471100.pdf">粉絲創作與著作權合理使用</a>〉，《智慧財產權月刊》，第193期，頁64-104。</cite></li>
<li data-footnote-id="kc9uo" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=5">著作權法第5條</a>第1項：「本法所稱著作，例示如下︰<br>
一、語文著作。<br>
二、音樂著作。<br>
三、戲劇、舞蹈著作。<br>
四、美術著作。<br>
五、攝影著作。<br>
六、圖形著作。<br>
七、視聽著作。<br>
八、錄音著作。<br>
九、建築著作。<br>
十、電腦程式著作。」</cite></li>
<li data-footnote-id="djvcz" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>章忠信（2017），《著作權法逐條釋義》，第4版，頁30。</cite></li>
<li data-footnote-id="nf0ha" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>詳細說明，可以參考經濟部智慧財產局（2012），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-470-858924-ff634-301.html">五、平面的美術著作或平面的圖形著作，有無保護到立體重製的情形？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="gjgjy" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=6">著作權法第6條</a>第2項：「衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xq8sc" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>可參考經濟部智慧財產局（2019），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-855355-cc41f-301.html">解釋資料檢索-電子郵件1080614</a>》的說明。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=30">著作權法第30條</a>第1項：「著作財產權，除本法另有規定外，存續於著作人之生存期間及其死亡後五十年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rg4ao" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>章忠信（2017），《著作權法逐條釋義》，第4版，頁30。</cite></li>
<li data-footnote-id="8o0h3" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>早期見解認為，侵害他人著作權所創作出來的衍生著作不應受到保護，否則是在鼓勵侵權，如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,87%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1413%2c19980618">最高法院87年度台上字第1413號民事判決</a>：「……，故倘未經原著作人或著作財產權人同意，就原著作擅予改作，即係不法侵害原著作人或著作財產權人之改作權，其改作之衍生著作自不能取得著作權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lx37z" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c290%2c20170315">最高法院106年台上字第290號民事判決</a>：「按著作人於著作完成時享有著作權，固專有將其著作改作成衍生著作之權利，惟就該衍生著作，係以獨立之著作保護之，對原著作之著作權不生影響。此觀著作權法第十條、第二十八條前段、第六條等規定即明。且特定之表達能否享有著作權，係以其有無智慧之投入為依據，而非以有無獲得授權為判斷。是就他人著作改作之衍生著作，不問是否取得授權，均於著作完成時享有獨立之著作權。至於其利用他人著作，是否構成侵害著作權而應負侵害他人著作權之責，要屬別一問題，與其享有著作權者無關。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1jjjo" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c776%2c20180801%2c1">最高法院107年台上字第776號民事判決</a>：「按就原著作改作之創作為衍生著作，以獨立之著作保護之；衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。所謂『改作』，係指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。著作權法第6條、第3條第1項第11款（92年修正前原列同項第10款）定有明文。是原著作著作權人與衍生著作著作權人，各自享有其著作權，包括著作權法第28條之改作權。惟於第三人欲利用衍生著作時，依同法第37條規定，須分別取得原著作著作權人及衍生著作著作權人之授權，始得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1uipl" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=88">著作權法第88條</a>：「<br>
I 因故意或過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者，負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。<br>
II 前項損害賠償，被害人得依下列規定擇一請求：<br>
一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其行使權利依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後行使同一權利所得利益之差額，為其所受損害。<br>
二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。<br>
III 依前項規定，如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵害情節，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠償額。如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=92">著作權法第92條</a>：「擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"著作權法第3條\n第11款：「本法用詞，定義如下：……十一、改作：指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。」",
"著作權法第28條\n：「著作人專有將其著作改作成衍生著作或編輯成編輯著作之權利。但表演不適用之。」",
"著作權法第6條\n：「\n\n\tI 就原著作改作之創作為衍生著作，以獨立之著作保護之。\n\n\tII 衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。」",
"同人誌等動漫周邊活動是否侵害原作的著作權，或是可以主張合理使用，似乎還沒有定論。進一步的討論，可以參閱：經濟部智慧財產局（2014），《\n粉絲創作與著作權合理使用\n》、楊智傑（2015），〈\n粉絲創作與著作權合理使用\n〉，《智慧財產權月刊》，第193期，頁64-104。",
"著作權法第5條\n第1項：「本法所稱著作，例示如下︰\n\n\t一、語文著作。\n\n\t二、音樂著作。\n\n\t三、戲劇、舞蹈著作。\n\n\t四、美術著作。\n\n\t五、攝影著作。\n\n\t六、圖形著作。\n\n\t七、視聽著作。\n\n\t八、錄音著作。\n\n\t九、建築著作。\n\n\t十、電腦程式著作。」",
"章忠信（2017），《著作權法逐條釋義》，第4版，頁30。",
"詳細說明，可以參考經濟部智慧財產局（2012），《\n五、平面的美術著作或平面的圖形著作，有無保護到立體重製的情形？\n》。",
"著作權法第6條\n第2項：「衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。」",
"可參考經濟部智慧財產局（2019），《\n解釋資料檢索-電子郵件1080614\n》的說明。\n\n\t\n著作權法第30條\n第1項：「著作財產權，除本法另有規定外，存續於著作人之生存期間及其死亡後五十年。」",
"章忠信（2017），《著作權法逐條釋義》，第4版，頁30。",
"早期見解認為，侵害他人著作權所創作出來的衍生著作不應受到保護，否則是在鼓勵侵權，如\n最高法院87年度台上字第1413號民事判決\n：「……，故倘未經原著作人或著作財產權人同意，就原著作擅予改作，即係不法侵害原著作人或著作財產權人之改作權，其改作之衍生著作自不能取得著作權。」",
"最高法院106年台上字第290號民事判決\n：「按著作人於著作完成時享有著作權，固專有將其著作改作成衍生著作之權利，惟就該衍生著作，係以獨立之著作保護之，對原著作之著作權不生影響。此觀著作權法第十條、第二十八條前段、第六條等規定即明。且特定之表達能否享有著作權，係以其有無智慧之投入為依據，而非以有無獲得授權為判斷。是就他人著作改作之衍生著作，不問是否取得授權，均於著作完成時享有獨立之著作權。至於其利用他人著作，是否構成侵害著作權而應負侵害他人著作權之責，要屬別一問題，與其享有著作權者無關。」",
"最高法院107年台上字第776號民事判決\n：「按就原著作改作之創作為衍生著作，以獨立之著作保護之；衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。所謂『改作』，係指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。著作權法第6條、第3條第1項第11款（92年修正前原列同項第10款）定有明文。是原著作著作權人與衍生著作著作權人，各自享有其著作權，包括著作權法第28條之改作權。惟於第三人欲利用衍生著作時，依同法第37條規定，須分別取得原著作著作權人及衍生著作著作權人之授權，始得為之。」",
"著作權法第88條\n：「\n\n\tI 因故意或過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者，負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。\n\n\tII 前項損害賠償，被害人得依下列規定擇一請求：\n\n\t一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其行使權利依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後行使同一權利所得利益之差額，為其所受損害。\n\n\t二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。\n\n\tIII 依前項規定，如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵害情節，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠償額。如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元。」\n\n\t\n著作權法第92條\n：「擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」"
] |
64b5bd2210a5daea1cbf055510b4fa30885f7f9e27459c1b3ffaf065eab448d4
|
已婚的我可以自己決定墮胎嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/internationallaw/1032
| null |
一、前言
大二修習「刑法分則」討論墮胎罪時，教授拋了：「墮胎在這個時代還存有可罰性嗎？」的問題，當下作者受到了極深的震撼。「這個時代」是性別平權、自主意識抬頭的時代，更是個注重基本權利的時代；但可以因為時代的不同而影響「墮胎」的可罰性嗎？
站在反對墮胎的立場來看，我國民法第7條規定，胎兒以將來非死產者為限，即使還沒出生，也會保護胎兒享有的利益，也就是將胎兒視為已出生
[1]
。法條將胎兒視為「已出生」的「人」，那誰有資格使他的生命「被結束」？但優生保健法（以下稱優保法）有明文規定，若因為基因問題、或因被性侵而懷孕等因素，甚至危害母體的安危時，會建議人工流產以保障母體（生理）健全
[2]
。
既然優保法規定符合特殊正當事由才可以人工流產，也就是懷孕婦女不能毫無限制地決定自己要墮胎。除了國家介入規範以權衡懷孕婦女、胎兒的法益，配偶也有表達意見、拒絕孕婦墮胎的地位嗎？接下來進一步思辯。
二、結婚後，墮胎可以自己決定嗎？（見圖2）
圖1 已婚的我可以自己決定墮胎嗎？
資料來源：陳昱捷 / 繪圖：Yen
圖1 已婚的我可以自己決定墮胎嗎？
資料來源：陳昱捷 / 繪圖：Yen
我國刑法第288條以下，定有墮胎罪的相關處罰
[3]
，如果沒有「特殊正當事由」而墮胎，將會被處罰，無論有沒有得到配偶的同意。但即使有合法的「特殊正當事由」，懷孕婦女本人就可以「自己決定」墮胎嗎？如果是受到性侵、誘姦而懷孕，或有生命危險、特殊疾病等醫學上考量，無論即使有配偶，孕婦仍可以自己決定墮胎；但如果有配偶的孕婦因為「懷孕或生產將影響心理健康或家庭生活」要施行人工流產的話，要得到配偶同意
[4]
，不能自己決定，也就是說孕婦的自主決定權是有條件的。
為何仍將「須經配偶同意」納為合法墮胎的要件？作者認為應該是基於婦女的配偶對於「胎兒」，仍具有「親權」
[5]
。原因是產生胎兒的過程為雙方的「精子與卵子」相結合，所以，若只因配偶一方的決定即可給予「墮胎」正當性的地位，恐已侵犯另一配偶的權利；況且一方自行決定，也可能會直接或間接導致夫妻間的情感產生變動，造成家庭關係不和睦。
三、聯合國公約保障婦女自主權，我國要遵守嗎？
（一）聯合國公約保障懷孕婦女的自主權
正因為墮胎涉及懷孕婦女及胎兒兩方的健康與安全，不只在臺灣是個重要的議題，世界各國都有相關的討論。在聯合國公約中的「消除對婦女一切形式歧視公約」（以下簡稱CEDAW）明定：締約國應遵守消除對於婦女的歧視，包括締約國應該將「墮胎」除罪化為當，也就是盡可能不要處罰墮胎婦女
[6]
；且應賦予婦女不受旁人左右，即使是配偶、政府亦同，能自己決定生育、避孕等措施
[7]
，雖然懷胎婦女是否養育子女，「最好」由本人與配偶一同決定，但並非一定
[8]
。
聯合國將墮胎罪除罪化的原因，是為了保護婦女的身體安全及「自主權」。生育的決定權應屬於「婦女」本人，是因為懷孕者要「直接」（Immediately）承受如孕吐等懷孕導致的身體不適，及胎兒可能在腹中變成死胎等問題，這些問題將導致婦女生命風險提高，所以CEDAW要求締約國應遵守，由懷胎者自主（由）決定是否墮胎。
（二）我國要遵守聯合國公約嗎？
CEDAW是聯合國公約，不是我國法律，我們目前也不是聯合國的會員國。但我國於2011年5月20日制定「消除對婦女一切形式歧視公約施行法」（下稱施行法），施行法草案總說明揭示，此一公約是「婦女人權寶典」，為了維護婦女的基本權利，確保女性與男性的平等，CEDAW不限聯合國會員國簽署；我國於2003年2月9日已完成簽署手續，但因為我國處境特殊，至今尚未被正式加入為簽約國
[9]
。雖然無法正式加入締約國，但有必要以國內法規定
[10]
，促進CEDAW所要保護的權利，並落實性別平等
[11]
。以此來看，可得知我國應是「自發性」地遵守公約。
四、優保法修法提案
既然要遵守公約、積極促進性別平等，要如何具體落實CEDAW保障的懷孕婦女自主權呢？我國於2022年3月25日，由立委林靜儀等19人提案修改現行優保法，更名為「生育保健法」
[12]
，且刪除優保法第9條第2項中段配偶同意權的規定。修正理由說明，懷孕婦女是法律上的獨立個體，具身體的自主權，可以自己決定未來生活是否有後代參與，此一決定的自由，並不會因為結婚而喪失
[13]
。因此，我國似乎也將CEDAW保障懷孕婦女自主權的精神納入優保法修法草案之中。
衛生福利部同年1月14日公告的修法草案，在刪除優保法第9條第2項配偶同意權的理由，提到要得到配偶同意才能人工流產的現行法違反CEDAW、限制女性生育決定權等
[14]
，證明我國政府也嘗試以提案修法來遵守聯合國公約
[15]
，施行法於我國確實有發揮實際作用。
五、對CEDAW的反思與結論
綜上，雖然不應因為個人的利益而剝奪胎兒的生命；然而若胎兒在婦女體內成為死胎，威脅到婦女的身體健康甚至生命，在這樣造成不利益的情況下仍不允許墮胎，是否保障「人權」，值得深思。
但CEDAW所保障的婦女身體自主權，作者認為應「有程度的限縮」，就「非預期之生育」的墮胎，不應除罪化（無論是否徵得配偶一方的同意）。原因不外乎，既然胎兒是健康的，只因為不在配偶雙方的生育計畫中，就要將胎兒除去；作者認為反倒有點過度保護懷胎婦女的權利，而忽略健康胎兒的基本生存權利。
雖然作者提出前述疑慮，但仍應注意懷孕婦女是法律上的獨立個體，具有身體自主權。因此是否要承受「懷胎」的苦痛與難耐，應由懷孕婦女自行決定；且若墮胎須經「配偶」同意，恐怕是「父權高漲，女權弱化」的表現，而非我國簽署CEDAW所追求的「性別平權」。我國現行優保法仍規定，有配偶的孕婦因「懷孕或生產將影響心理健康或家庭生活」實施人工流產，須得配偶同意；這個規定是否刪除，交由孕婦自己決定，相關修法提案的發展，有待大家持續觀察。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="qt4nq" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=7">民法第7條</a>：「胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f1go8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0070001&flno=9">優生保健法第9條</a>第1項：「懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：<br>
一、本人或其配偶患有礙優生之遺傳性、傳染性疾病或精神疾病者。<br>
二、本人或其配偶之四親等以內之血親患有礙優生之遺傳性疾病者。<br>
三、有醫學上理由，足以認定懷孕或分娩有招致生命危險或危害身體或精神健康者。<br>
四、有醫學上理由，足以認定胎兒有畸型發育之虞者。<br>
五、因被強制性交、誘姦或與依法不得結婚者相姦而受孕者。<br>
六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="scypq" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=41">中華民國刑法第2編第24章墮胎罪</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="i0mja" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0070001&flno=9">優生保健法第9條</a>第1項第6款、第2項：「<br>
I 懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：……六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。<br>
II 未婚之未成年人或受監護或輔助宣告之人，依前項規定施行人工流產，應得法定代理人或輔助人之同意。有配偶者，依前項第六款規定施行人工流產，應得配偶之同意。但配偶生死不明或無意識或精神錯亂者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="grjwi" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>作者主張父母對胎兒有「親權」，是從<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=7">民法第7條</a>推論。因為民法擬制「將來非死產之胎兒」有權利能力（雖然是「有限度」的權利，即享有權利不負擔義務），以此推導出擬制胎兒為未成年子女，故父母對胎兒有親權。</cite></li>
<li data-footnote-id="z1fhv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="http://www.cedaw.org.tw/tw/en-global/news/detail/130">第二十屆會議(1999)第24號一般性建議：《公約》第12條（婦女和保健）</a>第31點（c）：「透過計畫生育和性教育，優先預防非預期懷孕，並藉由安全孕產服務和產前協助，降低產婦死亡率。盡可能修訂視墮胎為犯罪的法律，以撤銷對墮胎婦女的懲罰性措施；」</cite></li>
<li data-footnote-id="pqqhd" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Y0000042">消除對婦女一切形式歧視公約</a>第16條第1項（e）：「1.締約各國應採取一切適當措施，消除在有關婚姻和家庭關係的一切事務上對婦女的歧視，並特別應保證婦女在男女平等的基礎上：……（e）有相同的權利自由負責地決定子女人數和生育間隔，並有機會使婦女獲得行使這種權利的知識、教育和方法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ett3t" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="http://www.cedaw.org.tw/tw/en-global/news/detail/133">CEDAW第十三屆會議(1994)第21號一般性建議：婚姻和家庭關係中的平等</a>第22點：「關於是否生養子女，最好是與配偶或伴侶協商作出決定，但絕不應受到配偶、父母親、伴侶或政府的限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u2tgq" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>參<a href="https://lis.ly.gov.tw/lgcgi/lgmeetimage?cfc8cfcacecacfcec5cec8cbd2cec8c8">立法院第7屆第5會期第15次會議案關係文書，院總第1684號，政府提案第12130號</a>，頁175。</cite></li>
<li data-footnote-id="6uaxn" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050175&flno=2">消除對婦女一切形式歧視公約施行法第2條</a>：「公約所揭示保障性別人權及促進性別平等之規定，具有國內法律之效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7kb2d" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://lis.ly.gov.tw/lgcgi/lgmeetimage?cfc8cfcacecacfcec5cec8cbd2cec8c8">立法院第7屆第5會期第15次會議案關係文書，院總第1684號，政府提案第12130號</a>，頁175。</cite></li>
<li data-footnote-id="up7xm" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>參<a href="https://lis.ly.gov.tw/lygazettec/mtcdoc?PD100505:LCEWA01_100505_00065">立法院第10屆第5會期第5次會議議案關係文書，院總第1140號，委員提案第28159號</a>，頁486。提案更名是因為優保法的「優生」一詞帶有歧視身心障礙、遺傳性疾病之意，也就是如果胎兒不優就不能被生。相關討論可參張馥薇（2021），《<a href="http://crossing.cw.com.tw/article/14354">《優生保健法》修法爭議（下）回應「墮胎也有風險」、「胎兒的命也是命」</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="zc36t" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>參<a href="https://lci.ly.gov.tw/LyLCEW/agenda1/02/pdf/09/06/02/LCEWA01_090602_00019.pdf">立法院第10屆第5會期第5次會議議案關係文書院總第1140號，委員提案第28159號</a>，頁487。</cite></li>
<li data-footnote-id="ji1xy" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>衛生福利部國民健康署（2022），《<a href="https://www.hpa.gov.tw/Pages/ashx/File.ashx?FilePath=~/File/Attach/14941/File_17852.pdf">優生保健法修正草案總說明及對照表</a>》，頁7-8。</cite></li>
<li data-footnote-id="54kdd" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050175&flno=4">消除對婦女一切形式歧視公約施行法第4條</a>：「各級政府機關行使職權，應符合公約有關性別人權保障之規定，消除性別歧視，並積極促進性別平等之實現。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第7條\n：「胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。」",
"優生保健法第9條\n第1項：「懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：\n\n\t一、本人或其配偶患有礙優生之遺傳性、傳染性疾病或精神疾病者。\n\n\t二、本人或其配偶之四親等以內之血親患有礙優生之遺傳性疾病者。\n\n\t三、有醫學上理由，足以認定懷孕或分娩有招致生命危險或危害身體或精神健康者。\n\n\t四、有醫學上理由，足以認定胎兒有畸型發育之虞者。\n\n\t五、因被強制性交、誘姦或與依法不得結婚者相姦而受孕者。\n\n\t六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。」",
"中華民國刑法第2編第24章墮胎罪\n。",
"優生保健法第9條\n第1項第6款、第2項：「\n\n\tI 懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：……六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。\n\n\tII 未婚之未成年人或受監護或輔助宣告之人，依前項規定施行人工流產，應得法定代理人或輔助人之同意。有配偶者，依前項第六款規定施行人工流產，應得配偶之同意。但配偶生死不明或無意識或精神錯亂者，不在此限。」",
"作者主張父母對胎兒有「親權」，是從\n民法第7條\n推論。因為民法擬制「將來非死產之胎兒」有權利能力（雖然是「有限度」的權利，即享有權利不負擔義務），以此推導出擬制胎兒為未成年子女，故父母對胎兒有親權。",
"第二十屆會議(1999)第24號一般性建議：《公約》第12條（婦女和保健）\n第31點（c）：「透過計畫生育和性教育，優先預防非預期懷孕，並藉由安全孕產服務和產前協助，降低產婦死亡率。盡可能修訂視墮胎為犯罪的法律，以撤銷對墮胎婦女的懲罰性措施；」",
"消除對婦女一切形式歧視公約\n第16條第1項（e）：「1.締約各國應採取一切適當措施，消除在有關婚姻和家庭關係的一切事務上對婦女的歧視，並特別應保證婦女在男女平等的基礎上：……（e）有相同的權利自由負責地決定子女人數和生育間隔，並有機會使婦女獲得行使這種權利的知識、教育和方法。」",
"CEDAW第十三屆會議(1994)第21號一般性建議：婚姻和家庭關係中的平等\n第22點：「關於是否生養子女，最好是與配偶或伴侶協商作出決定，但絕不應受到配偶、父母親、伴侶或政府的限制。」",
"參\n立法院第7屆第5會期第15次會議案關係文書，院總第1684號，政府提案第12130號\n，頁175。",
"消除對婦女一切形式歧視公約施行法第2條\n：「公約所揭示保障性別人權及促進性別平等之規定，具有國內法律之效力。」",
"立法院第7屆第5會期第15次會議案關係文書，院總第1684號，政府提案第12130號\n，頁175。",
"參\n立法院第10屆第5會期第5次會議議案關係文書，院總第1140號，委員提案第28159號\n，頁486。提案更名是因為優保法的「優生」一詞帶有歧視身心障礙、遺傳性疾病之意，也就是如果胎兒不優就不能被生。相關討論可參張馥薇（2021），《\n《優生保健法》修法爭議（下）回應「墮胎也有風險」、「胎兒的命也是命」\n》。",
"參\n立法院第10屆第5會期第5次會議議案關係文書院總第1140號，委員提案第28159號\n，頁487。",
"衛生福利部國民健康署（2022），《\n優生保健法修正草案總說明及對照表\n》，頁7-8。",
"消除對婦女一切形式歧視公約施行法第4條\n：「各級政府機關行使職權，應符合公約有關性別人權保障之規定，消除性別歧視，並積極促進性別平等之實現。」"
] |
1e6a4f2d18e4c0b667c3ffae570e34e5a93f87445479cc4d04f5d8f487a59c57
|
工會跟公會有什麼不同？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/737
|
X在完成特級廚師修行之旅後回到臺灣，決定開業經營「菊上樓」分館，打算一展廚藝長才。他聽說依照法令，開業後一定要加入當地「ㄍㄨㄥ會」成為會員；他又聽說像他這樣沒有另聘員工的自營作業者，可以加入「ㄍㄨㄥ會」參加勞工保險。然而，X上網查詢後發現，當地既有「烹飪商業同業公會」，又有「餐飲業職業工會」，究竟人家說開業一定要加入的是哪個？可以參加勞保的又是哪個呢？
|
時常有人將「工會」與「公會」混為一談，兩者字音雖同，意義卻截然不同，在勞資關係中甚至是相對的概念。其實，兩者可從法律層面簡單區分，「工會」是依工會法所組成的團體；而「公會」則是依工、商、自由職業等相關法令所組成的團體
[1]
。
一、這兩種組織分別由誰組成？
工會與公會都屬於人民團體法中的「職業團體」
[2]
（見圖1）。職業團體是由同一行業的單位、團體或同一職業從業人員所組成的團體，具有協調同業關係、增進共同利益、促進社會經濟建設為目的
[3]
。
圖1 各種常見的人民團體類型
資料來源：作者自行繪製。
依據內政部統計分類，職業團體區分為農會、漁會、工會、工商業團體及自由職業團體
[4]
。因為不同類型的人民團體之間差異甚大，需要不同法令予以規範，於是人民團體法就明文規定：如果有其他法律特別規定的團體，優先適用專屬的特別規定
[5]
。於是工會優先適用工會法；而工、商及自由職業團體則分別優先適用工業團體法、商業團體法及其他職業各別專屬法規（例如醫師法、律師法等）。
在這麼多不同行業或職業
[6]
的從業人員所組成的職業團體中，同一行業從業人員團體名稱常以「同業公會」作為結尾，例如台灣鋼鐵工業同業公會，其會員即由全臺生產鋼胚、鋼筋、型鋼等鋼鐵產品的工廠所組成；高雄市旅行商業同業公會，其會員則由所在地位於高雄市的旅行社所組成。至於同一職業從業人員團體名稱則常以「公會」作為結尾，例如台北律師公會、臺中市大臺中建築師公會、社團法人台南市記帳士公會等。這些同一區域的工廠、公司行號等資方，或各類職業從業人員所組成或加入的便是我們常說的「公會」。而「工會」根據不同的組織類型，則可分為企業工會、產業工會及職業工會
[7]
，勞工可根據自身所屬的企業、產業及職業別，分別組織或加入不同類型的工會
[8]
。
二、這兩種組織的功能分別為何？
（一）工會
1. 團結權
工會是促進勞工團結、提升勞工地位及改善勞工生活的組織，它的存在最重要的功能就是彰顯了勞動三權之中的「團結權」，是形成勞雇平等地位的重要機制。「團結力量大」，單憑勞工個人力量無法與雇主抗衡；因此法律保障勞工加入及組織工會的權利，同時規定雇主不能因為勞工參與工會而對他有不利的待遇，或影響工會成立、組織及活動
[9]
，藉此保護勞工團結權免受雇主侵害
[10]
。
2. 照顧會員、協商談判
除此之外，工會還具備簽訂團體協約、處理勞資爭議、促進勞動條件、推動勞工教育、協助會員就業、開辦事業（例如互助儲蓄）等功能
[11]
。至於投保勞保，也是由職業工會為會員中具有沒有一定雇主的勞工，或沒有另聘員工的自營作業者（例如案例中自己開餐廳的老闆X），辦理勞保加保申報
[12]
，也是一般民眾常聽到「可以自己去工會投保勞保」說法的由來。
總結來說，工會對內可以照顧會員、對外可以代表勞工與雇主協商談判，是勞資關係中非常重要的一環。
（二）公會
常見的公會有工、商及自由職業團體等。工、商團體分別適用工業團體法及商業團體法，是以促進經濟發展、協調同業關係、增進共同利益為宗旨的組織。工、商團體的主要任務是工商研調發展、技術合作或國貿推廣、處理有關會員事宜、政策法令研究建議與協助推行等
[13]
。
而自由職業團體通常是具有較高專業性的職業從業人員所組成的團體，各自適用專屬法規，例如律師法、會計師法或醫師法等。以律師為例，律師適用律師法，執業律師應依法加入地方律師公會及全國律師聯合會
[14]
。地方律師公會的宗旨是提升律師品格與能力、改善執業環境、督促參與公益活動等
[15]
；全國律師聯合會則是以促進法治社會發展、改善執業環境、落實自律自治、培育人才、提升服務品質及保障人權為目的
[16]
。
（三）小結
從上面的說明可以看出各種公會的任務雖然有所不同，但主要的功能在於協助該行業或職業的發展，不論是對內處理會員事務，或對外與其他團體或政府協商斡旋、議定協約。相較之下，工會最重要功能在於保障勞工的團結權，與雇主協商談判。因此，勞資協商時，只有工會有權代表勞方締結團體協約；而資方除了個別雇主外，各業同業公會或聯合會也可以雇主團體的身分議定協約
[17]
。所以，一旦錯把「公會」當「工會」，等於把勞方講成資方，這可誤會大了。
三、一定要加入的是工會還是公會？
在臺灣，公會採「業必歸會」，意思是一旦登記成為工廠、公司、行號，或開始執業，就必須強制加入該行業的同業公會或該職業的公會
[18]
；相較之下，各類工會之中只有規定企業工會採強制入會
[19]
，但違反強制加入企業工會時，又沒相關的罰則，所以也有法院實務見解認為企業工會的強制入會只是訓示規定
[20]
。
四、工會與公會的比較
有關工會與公會的比較，可參考表1，兩者無論在類別、適用法規、成員、組織目的等方面都截然不同。
表1 工會與公會比較一覽表
比較項目
工會
公會
人民團體類別
職業團體
職業團體
適用法規
工會法
工業團體法、商業團體法、各自由職業特別法
成員
同一企業／職業／產業的勞工
同一區域的工廠／公司、行號／各類職業從業人員
組織目的概述
保障勞工團結權
協助行業或職業發展
團體協約代表
勞方
雇主（工商團體）
是否強制加入
僅企業工會採強制入會
是，業必歸會
作者自行彙整。
五、結語
案例中，X的「菊上樓」餐館取得登記後，依法應加入當地的烹飪商業同業公會成為會員
[21]
；另外，如果想以自營作業者的身分參加勞保，則應該加入當地的餐飲業職業工會作為投保單位，由職業工會辦理勞保，保障X的勞保權益。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="yg57p" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>內政部台(90)內中社字第9014764號函新竹縣政府（2001/3/26）：「有關貴府函為『工會』、『公會』如何界定案，查『工會』係依工會法組設之團體，而『公會』為依人民團體法、工商、自由職業等相關法令組設之人民團體。」資料來源：內政部社會司（2003），《<a href="https://group.moi.gov.tw/sgms/html/new_law!listDetail.action?param=page-2&division=20&ruleType=5">職業團體解釋令彙編</a>》，頁1588。</cite></li>
<li data-footnote-id="4r0gq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050091&flno=4">人民團體法第4條</a>：「人民團體分為左列三種：<br>
一、職業團體。<br>
二、社會團體。<br>
三、政治團體。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x2ybz" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050091&flno=35">人民團體法第35條</a>：「職業團體係以協調同業關係，增進共同利益，促進社會經濟建設為目的，由同一行業之單位，團體或同一職業之從業人員組成之團體。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rrb4h" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>參見內政部各類最新統計年報「四、合作事業及人民團體」，網址：<a href="https://www.moi.gov.tw/files/site_stuff/321/2/year/year.html">https://www.moi.gov.tw/files/site_stuff/321/2/year/year.html</a>（擷取日期：2020年5月1日）。</cite></li>
<li data-footnote-id="j24we" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050091&flno=1">人民團體法第1條</a>：「人民團體之組織與活動，依本法之規定；其他法律有特別規定者，適用其規定。」<br>
人民團體法第1條於1989年1月20日的<a href="https://lis.ly.gov.tw/lygazettec/gazetteimg?ACTION=UE,gazetteimg,gazette%5e7700400,content:hitpage,error,contentsysno=000011330;setqueryterm=DA%3D0770101%3A0770131">修正理由</a>（當時名稱：動員戡亂時期人民團體法）：「目前有關人民團體組織之法律，除本法外，尚有其他特別法，如教育會法，工業團體法、商業團體法、農會法、漁會法、工會法等有關法律，對各該類團體之組織均有較週詳之規定，其規定如與本法規定不同，自宜優先適用其規定，爰將原條文加以修正。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sg38c" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>關於行業與職業的區別，「行業」是指工作者的工作場所隸屬哪個經濟活動部門，「職業」則是指工作者本身的職務，例如A受僱酒廠擔任司機，A工作場所的酒廠在行業上屬於「飲料製造業」，但A本身的職業可能是「貨車駕駛人員」。參閱：行政院主計總處（2016），《<a href="https://www.dgbas.gov.tw/public/Attachment/51230162221KI9NIEKP.pdf">行業標準分類</a>》，第10次修訂，頁8。</cite></li>
<li data-footnote-id="yoyc7" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=6">工會法第6條</a>第1項：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入第二款及第三款之工會：<br>
一、企業工會：結合同一廠場、同一事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組織之工會。<br>
二、產業工會：結合相關產業內之勞工，所組織之工會。<br>
三、職業工會：結合相關職業技能之勞工，所組織之工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f9r5h" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>有關工會組織類型詳參李俊璋（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/408">工會的組織類型有哪些？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4oogu" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=4">工會法第4條</a>第1項：「勞工均有組織及加入工會之權利。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=35">工會法第35條</a>：「<br>
I 雇主或代表雇主行使管理權之人，不得有下列行為：<br>
一、對於勞工組織工會、加入工會、參加工會活動或擔任工會職務，而拒絕僱用、解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。<br>
二、對於勞工或求職者以不加入工會或擔任工會職務為僱用條件。<br>
三、對於勞工提出團體協商之要求或參與團體協商相關事務，而拒絕僱用、解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。<br>
四、對於勞工參與或支持爭議行為，而解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。<br>
五、不當影響、妨礙或限制工會之成立、組織或活動。<br>
II 雇主或代表雇主行使管理權之人，為前項規定所為之解僱、降調或減薪者，無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n6ucv" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>團結權是勞動三權的基礎，不能行使團結權，也就沒有行使集體協商權與爭議權的法定權益。例如消防員工作權益促進會，因警消人員依法並沒有組織工會的權利，只能以一般非營利組織的方式運作。雖然協會主旨是爭取消防員的勞動權益，但因為不是法定工會，所以不受勞動三法的保障，不能替消防員與雇主（政府）進行有關勞動條件的協商，更不能依法採取罷工行動。</cite></li>
<li data-footnote-id="4n0lp" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>此處乃綜整<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=5">工會法第5條</a>有關工會任務的主要敘述。</cite></li>
<li data-footnote-id="7poq1" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050001&flno=6">勞工保險條例第6條</a>第1項第7款：「年滿十五歲以上，六十五歲以下之左列勞工，應以其雇主或所屬團體或所屬機構為投保單位，全部參加勞工保險為被保險人：……七、無一定雇主或自營作業而參加職業工會者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ydz9d" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>此處乃綜整<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050103&flno=4">工業團體法第4條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050100&flno=5">商業團體法第5條</a>有關工商團體任務的主要敘述。</cite></li>
<li data-footnote-id="kje9f" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=11">律師法第11條</a>第1項：「擬執行律師職務者，應依本法規定，僅得擇一地方律師公會為其所屬地方律師公會，申請同時加入該地方律師公會及全國律師聯合會，為該地方律師公會之一般會員及全國律師聯合會之個人會員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="blu51" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=52">律師法第52條</a>第2項：「地方律師公會應以提升律師之品格、能力、改善律師執業環境、督促律師參與公益活動為目的。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1zf19" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020006&flno=62">律師法第62條</a>第2項：「全國律師聯合會應以促進法治社會發展、改善律師執業環境、落實律師自律自治、培育律師人才、提升律師服務品質及保障人權為目的。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uv5my" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=2">團體協約法第2條</a>：「本法所稱團體協約，指雇主或有法人資格之雇主團體，與依工會法成立之工會，以約定勞動關係及相關事項為目的所簽訂之書面契約。」由此可確認團體協約勞方代表僅限合法工會。<br>
節錄<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N2=1010125500&cnt=1&now=1&lnabndn=1&recordno=1">行政院勞工委員會勞資2字第1010125500號函</a>（2012/3/29）說明：「……基此，團體協約締約當事人，雇方可為個別具有權利能力及行為能力之雇主（例如獨資資本主、公司等），亦可為有權利能力及行為能力之法人資格雇主團體（例如各業同業公會或其聯合會）。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dcrfv" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>以工業團體為例，<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050103&flno=13">工業團體法第13條</a>第1項：「同一區域內，經依法取得工廠登記證照之公營或民營工廠，除國防軍事工廠外，均應於開業後一個月內，加入工業同業公會為會員；其兼營兩種以上工業者，應分別加入各該業工業同業公會為會員。」<br>
內政部台（80）內社字第8073487號函（1991/12/9）：「按商業團體法第六十三條第一項有關不依法加入商業團體為會員之公司、行號之處罰規定，係為貫徹同法第十二條『業必歸會』政策、增進公共利益所必要，與憲法第二十三條並無牴觸，亦無牴觸憲法第十四條之可言。」資料來源：內政部社會司（2003），《<a href="https://group.moi.gov.tw/sgms/html/new_law!listDetail.action?param=page-2&division=20&ruleType=5">職業團體解釋令彙編</a>》，頁976-977。</cite></li>
<li data-footnote-id="rutt9" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=7">工會法第7條</a>：「依前條第一項第一款組織之企業工會，其勞工應加入工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jlwt6" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,106%2c%e5%88%a4%2c194%2c20170420%2c1">最高行政法院106年度判字第194號判決</a>：「新工會法第7條僅規定，依同法第6條第1項第1款組織之企業工會，其勞工應加入工會，並未要求其加入同一公司內或關係企業存在的每個企業工會，且其立法意旨在鼓勵勞工應加入工會，以促進企業工會之團結力，使協商對象明確，可充分保障勞工權益並穩定勞資關係，縱使勞工不願意加入，該法亦無罰則，係屬訓示性規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2l72i" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050100&flno=12">商業團體法第12條</a>第1項：「同一區域內，依公司法或商業登記法取得登記證照之公營或民營商業之公司、行號，均應於開業後一個月內，加入該地區商業同業公會為會員；其兼營二業以上商業者，除其他法律另有規定外，至少應選擇一業加入該業商業同業公會為會員。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"內政部台(90)內中社字第9014764號函新竹縣政府（2001/3/26）：「有關貴府函為『工會』、『公會』如何界定案，查『工會』係依工會法組設之團體，而『公會』為依人民團體法、工商、自由職業等相關法令組設之人民團體。」資料來源：內政部社會司（2003），《\n職業團體解釋令彙編\n》，頁1588。",
"人民團體法第4條\n：「人民團體分為左列三種：\n\n\t一、職業團體。\n\n\t二、社會團體。\n\n\t三、政治團體。」",
"人民團體法第35條\n：「職業團體係以協調同業關係，增進共同利益，促進社會經濟建設為目的，由同一行業之單位，團體或同一職業之從業人員組成之團體。」",
"參見內政部各類最新統計年報「四、合作事業及人民團體」，網址：\nhttps://www.moi.gov.tw/files/site_stuff/321/2/year/year.html\n（擷取日期：2020年5月1日）。",
"人民團體法第1條\n：「人民團體之組織與活動，依本法之規定；其他法律有特別規定者，適用其規定。」\n\n\t人民團體法第1條於1989年1月20日的\n修正理由\n（當時名稱：動員戡亂時期人民團體法）：「目前有關人民團體組織之法律，除本法外，尚有其他特別法，如教育會法，工業團體法、商業團體法、農會法、漁會法、工會法等有關法律，對各該類團體之組織均有較週詳之規定，其規定如與本法規定不同，自宜優先適用其規定，爰將原條文加以修正。」",
"關於行業與職業的區別，「行業」是指工作者的工作場所隸屬哪個經濟活動部門，「職業」則是指工作者本身的職務，例如A受僱酒廠擔任司機，A工作場所的酒廠在行業上屬於「飲料製造業」，但A本身的職業可能是「貨車駕駛人員」。參閱：行政院主計總處（2016），《\n行業標準分類\n》，第10次修訂，頁8。",
"工會法第6條\n第1項：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入第二款及第三款之工會：\n\n\t一、企業工會：結合同一廠場、同一事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組織之工會。\n\n\t二、產業工會：結合相關產業內之勞工，所組織之工會。\n\n\t三、職業工會：結合相關職業技能之勞工，所組織之工會。」",
"有關工會組織類型詳參李俊璋（2019），《\n工會的組織類型有哪些？\n》。",
"工會法第4條\n第1項：「勞工均有組織及加入工會之權利。」\n\n\t\n工會法第35條\n：「\n\n\tI 雇主或代表雇主行使管理權之人，不得有下列行為：\n\n\t一、對於勞工組織工會、加入工會、參加工會活動或擔任工會職務，而拒絕僱用、解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。\n\n\t二、對於勞工或求職者以不加入工會或擔任工會職務為僱用條件。\n\n\t三、對於勞工提出團體協商之要求或參與團體協商相關事務，而拒絕僱用、解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。\n\n\t四、對於勞工參與或支持爭議行為，而解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。\n\n\t五、不當影響、妨礙或限制工會之成立、組織或活動。\n\n\tII 雇主或代表雇主行使管理權之人，為前項規定所為之解僱、降調或減薪者，無效。」",
"團結權是勞動三權的基礎，不能行使團結權，也就沒有行使集體協商權與爭議權的法定權益。例如消防員工作權益促進會，因警消人員依法並沒有組織工會的權利，只能以一般非營利組織的方式運作。雖然協會主旨是爭取消防員的勞動權益，但因為不是法定工會，所以不受勞動三法的保障，不能替消防員與雇主（政府）進行有關勞動條件的協商，更不能依法採取罷工行動。",
"此處乃綜整\n工會法第5條\n有關工會任務的主要敘述。",
"勞工保險條例第6條\n第1項第7款：「年滿十五歲以上，六十五歲以下之左列勞工，應以其雇主或所屬團體或所屬機構為投保單位，全部參加勞工保險為被保險人：……七、無一定雇主或自營作業而參加職業工會者。」",
"此處乃綜整\n工業團體法第4條\n及\n商業團體法第5條\n有關工商團體任務的主要敘述。",
"律師法第11條\n第1項：「擬執行律師職務者，應依本法規定，僅得擇一地方律師公會為其所屬地方律師公會，申請同時加入該地方律師公會及全國律師聯合會，為該地方律師公會之一般會員及全國律師聯合會之個人會員。」",
"律師法第52條\n第2項：「地方律師公會應以提升律師之品格、能力、改善律師執業環境、督促律師參與公益活動為目的。」",
"律師法第62條\n第2項：「全國律師聯合會應以促進法治社會發展、改善律師執業環境、落實律師自律自治、培育律師人才、提升律師服務品質及保障人權為目的。」",
"團體協約法第2條\n：「本法所稱團體協約，指雇主或有法人資格之雇主團體，與依工會法成立之工會，以約定勞動關係及相關事項為目的所簽訂之書面契約。」由此可確認團體協約勞方代表僅限合法工會。\n\n\t節錄\n行政院勞工委員會勞資2字第1010125500號函\n（2012/3/29）說明：「……基此，團體協約締約當事人，雇方可為個別具有權利能力及行為能力之雇主（例如獨資資本主、公司等），亦可為有權利能力及行為能力之法人資格雇主團體（例如各業同業公會或其聯合會）。」",
"以工業團體為例，\n工業團體法第13條\n第1項：「同一區域內，經依法取得工廠登記證照之公營或民營工廠，除國防軍事工廠外，均應於開業後一個月內，加入工業同業公會為會員；其兼營兩種以上工業者，應分別加入各該業工業同業公會為會員。」\n\n\t內政部台（80）內社字第8073487號函（1991/12/9）：「按商業團體法第六十三條第一項有關不依法加入商業團體為會員之公司、行號之處罰規定，係為貫徹同法第十二條『業必歸會』政策、增進公共利益所必要，與憲法第二十三條並無牴觸，亦無牴觸憲法第十四條之可言。」資料來源：內政部社會司（2003），《\n職業團體解釋令彙編\n》，頁976-977。",
"工會法第7條\n：「依前條第一項第一款組織之企業工會，其勞工應加入工會。」",
"最高行政法院106年度判字第194號判決\n：「新工會法第7條僅規定，依同法第6條第1項第1款組織之企業工會，其勞工應加入工會，並未要求其加入同一公司內或關係企業存在的每個企業工會，且其立法意旨在鼓勵勞工應加入工會，以促進企業工會之團結力，使協商對象明確，可充分保障勞工權益並穩定勞資關係，縱使勞工不願意加入，該法亦無罰則，係屬訓示性規定。」",
"商業團體法第12條\n第1項：「同一區域內，依公司法或商業登記法取得登記證照之公營或民營商業之公司、行號，均應於開業後一個月內，加入該地區商業同業公會為會員；其兼營二業以上商業者，除其他法律另有規定外，至少應選擇一業加入該業商業同業公會為會員。」"
] |
3d275eb31efbe085b4e690dbc4f73e16e00e51fac347a0ddf483c866bd5841ab
|
國家間的條約、協定、公約、備忘錄是什麼？它們跟我有什麼關係？
|
https://www.legis-pedia.com/article/internationallaw/701
| null |
捷克近日回絕北京要求「引渡」臺籍詐欺犯
[1]
；新南向政策推動後，越南簽署許多自由貿易協定成為許多臺商往東南亞投資的首選
[2]
；臺灣人在國外繳稅，租稅協定能避免在臺灣又被課一次稅
[3]
。其實每個人的日常或多或少都受國際條約的影響，只是有待大家發現和了解。
一、國際條約簡介
條約，本質上就是國家之間的契約，記載著雙方應該遵守的權利義務；但是不同於企業或個人之間的契約，國家之上沒有統一的立法或執行機制。根據長久以來的國際社會經驗，發展出一套國際法法源的制度，作為解決紛爭的依據
[4]
。其中「條約」是不同國際法法源裡最常見的一種，原因無他，白紙黑字寫下來總是比較清楚明瞭又更有保障
[5]
。
二、國家間文書常見名稱
不過為了應付國際間複雜的關係態樣，並不是每一種國際文書都會取名為「條約」。國家必須考量名稱所隱含的法律、政治、社會及經濟上所帶來的效果。為使讀者容易明瞭起見，以下以法律拘束力的有無及使用時機，來區分國家間的約定，究竟有哪幾種常見的名稱。（見圖1）
圖1 國家之間文書的法律效力、使用時機比一比
資料來源：吳必然、蔡方瑜 / 繪圖：Yen
圖1 國家之間文書的法律效力、使用時機比一比
資料來源：吳必然、蔡方瑜 / 繪圖：Yen
（一）條約（treaty）
條約，指國家間所締結而以國際法為準的國際書面協定，不論其特定名稱如何
[6]
。以上定義雖然是為了落實「維也納條約法公約」而定，但是可以說也是國際間廣泛認可的條約定義
[7]
。只要國家知道且願意透過締結一份國際文書來變動它的權利義務，就可以算是締結一份條約，即使不以條約稱之。
（二）公約（convention, covenant）
「公約」與「條約」兩者經過簽署後均對國家具有法律拘束力。但近代國際間通常以「公約」來稱呼多邊條約，也就是說通常一份公約會有兩個以上的國家加入。例如著名的「聯合國人權兩公約
[8]
」、「維也納條約法公約
[9]
」等。舉例來說，臺灣在2009年批准了人權兩公約，因此政府的行為就會受到兩公約內容限制而必須保障人民的人權水平。
（三）協定（agreement）
依國際法觀點，多數時候「條約」與「協定」是可以互換的名稱，同樣對國家有法律拘束力，國家一旦締結就有遵守的義務。稱呼不同大多是因為慣例上的沿用，例如世界貿易組織多以協定作為條約名稱
[10]
。臺灣既然是世界貿易組織的一員，當中自然有許多協定必須遵守，對臺灣的經濟影響不容小覷。
（四）備忘錄（memorandum of understanding）
一般而言，「備忘錄」不具有法律拘束力，它的功能可以是正式簽署前紀錄階段性談判成果，或是表徵雙方未來的合作方向等，例如「臺印尼全面性經濟合作瞭解備忘錄
[11]
」能使人民了解臺灣與印尼之間經濟合作的談判內容與進程。
（五）聯合宣言（joint declaration）
當國家只想表達看法卻不希望產生任何實質的法律拘束力，就可以使用「宣言」，例如亞太經濟合作會議高峰會共同宣言
[12]
。但並不代表宣言就不重要，甚至宣言可以非常有影響力，宣言能幫助我們更了解國家或國際組織對特定議題的看法，例如聯合國大會決議發表的宣言、世界人權宣言
[13]
等。
三、結語
國際文書名目繁多，不論文書名稱為何，保險起見，實際在國際法上的影響力仍然要看具體內容
[14]
。有了這些國際文書，國家的權利義務改變，國家行為也因此必須調整，最終影響到人民，例如我們可能被引渡、可能免稅、可能享受自由貿易帶來的好處等等，因此國際條約對我們的影響很大，不容小覷。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="wpofi" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>中央通訊社（2019），《<a href="https://www.cna.com.tw/news/aipl/201907160132.aspx">捷克拒中國引渡台嫌 外交部肯定確保台人權益</a>》，最後瀏覽日：2019/11/6；自由時報（2019），《<a href="https://news.ltn.com.tw/news/world/breakingnews/2853981">中國要求引渡台灣詐欺犯 捷克政府反駁法院送中裁決</a>》，最後瀏覽日：2019/11/6。</cite></li>
<li data-footnote-id="on4hn" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>經濟部國際貿易局駐胡志明市辦事處經濟組（2019），《<a href="https://www.trade.gov.tw/World/Detail.aspx?nodeID=45&pid=674723">越南與歐盟完成簽署FTA</a>》，最後瀏覽日：2019/11/5；聯合新聞網（2019），《<a href="https://udn.com/news/story/7238/4051886">東協經濟崛起 台商搶進越南有什麼機會？</a>》，最後瀏覽日：2019/11/5。</cite></li>
<li data-footnote-id="8wocd" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>詳情可參閱：財政部（2019），《<a href="https://www.mof.gov.tw/singlehtml/191?cntId=1018">柒、所得稅協定問答集</a>》，最後瀏覽日：2019/11/6。</cite></li>
<li data-footnote-id="4nc25" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://www.icj-cij.org/files/statute-of-the-court/statute-of-the-court-ch.pdf">國際法院規約</a>（<a href="https://www.icj-cij.org/en/statute">Statute of the International Court of Justice</a>）第38條第1項：「法院對於陳訴各項爭端，應依國際法裁判之，裁判時應適用：<br>
一、不論普通或特別國際協約，確立訴訟當事國明白承認之規條者。<br>
二、國際習慣，作為通例之證明而經接受為法律者。<br>
三、一般法律原則為文明各國所承認者。<br>
四、在第59條規定之下，司法判例及各國權威最高之公法學家學說，作為確定法律原則之補助資料者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6za82" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>Malcolm N. Shaw (2008), International Law, 6th ed., p. 94.</cite></li>
<li data-footnote-id="xfpal" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>1969年<a href="https://treaties.un.org/doc/Treaties/1980/01/19800127%2000-52%20AM/Ch_XXIII_01.pdf">維也納條約法公約（Vienna Convention on the Law of Treaties）</a>第2條第1項第a款：「稱『條約』者，謂國家間所締結而以國際法為準之國際書面協定，不論其載於一項單獨文書或兩項以上相互有關之文書內，亦不論其特定名稱如何。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v4qxo" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://www.icj-cij.org/en/case/94">Case concerning the Land and Maritime Boundary between Cameroon and Nigeria (Cameroon v. Nigeria: Equatorial Guinea intervening) </a>(2002) ICJ Rep 303, para. 263.</cite></li>
<li data-footnote-id="6gpej" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>「聯合國人權兩公約」係指聯合國1966年「<a href="http://www.humanrights.moj.gov.tw/dl-17698-9d1a0700930f468ab348976cfb5b1d41.html">公民與政治權利國際公約</a>」（<a href="https://treaties.un.org/doc/Treaties/1976/03/19760323%2006-17%20AM/Ch_IV_04.pdf">International Covenant on Civil and Political Rights</a>）及「<a href="http://www.humanrights.moj.gov.tw/dl-17700-a3094eaf91c64825b3b7ceb530ce996b.html">經濟社會文化權利國際公約</a>」（<a href="https://treaties.un.org/doc/Treaties/1976/01/19760103%2009-57%20PM/Ch_IV_03.pdf">International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights</a>），合稱兩公約。我國於2009年4月22日公布「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=I0020028">公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法</a>」，同年12月10日施行。</cite></li>
<li data-footnote-id="opub1" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>內容詳參：<a href="https://treaties.un.org/doc/Treaties/1980/01/19800127%2000-52%20AM/Ch_XXIII_01.pdf">維也納條約法公約（Vienna Convention on the Law of Treaties）</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1m4ye" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>例如「<a href="https://www.trade.gov.tw/cwto/Pages/Detail.aspx?nodeID=861&pid=595293&dl_DateRange=all&txt_SD=&txt_ED=&txt_Keyword=&Pageid=0">馬爾喀什設立世界貿易組織協定</a>（Agreement Establishing the World Trade Organization）」、「<a href="https://www.trade.gov.tw/cwto/Pages/Detail.aspx?nodeID=861&pid=595307&dl_DateRange=all&txt_SD=&txt_ED=&txt_Keyword=&Pageid=0">關稅及貿易總協定</a>（General Agreement on Tariffs and Trade）」、「<a href="https://www.trade.gov.tw/cwto/Pages/Detail.aspx?nodeID=861&pid=595480&dl_DateRange=all&txt_SD=&txt_ED=&txt_Keyword=&Pageid=1">服務貿易總協定</a>（General Agreement on Trade in Services）」等。</cite></li>
<li data-footnote-id="1licy" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>經濟部（2018），《<a href="https://www.moea.gov.tw/MNS/populace/news/News.aspx?kind=1&menu_id=40&news_id=81784">臺印尼簽署全面性經濟合作瞭解備忘錄，協助臺商爭取印尼經濟成長商機，共創產業合作新藍海</a>》，最後瀏覽日：2019/11/5；<a href="https://lis.ly.gov.tw/lygazettec/mtcdoc?PD090612:LCEWA01_090612_00156">立法院議案關係文書院總字第1374號政府提案第10061號之443</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="44wax" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>Asia-Pacific Economic Cooperation (APEC), <a href="https://www.apec.org/Meeting-Papers/Leaders-Declarations">Leaders' Declarations</a>, last visited: 2019/11/5.</cite></li>
<li data-footnote-id="hemm4" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>United Nations (UN), <a href="https://www.un.org/en/universal-declaration-human-rights/index.html">Universal Declaration of Human Rights</a>, last visited: 2019/11/5.</cite></li>
<li data-footnote-id="ypg0e" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>Oliver Dörr & Kirsten Schmalenbach (2018), Vienna Convention on the Law of Treaties: A Commentary, 2nd ed., p. 32.</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中央通訊社（2019），《\n捷克拒中國引渡台嫌 外交部肯定確保台人權益\n》，最後瀏覽日：2019/11/6；自由時報（2019），《\n中國要求引渡台灣詐欺犯 捷克政府反駁法院送中裁決\n》，最後瀏覽日：2019/11/6。",
"經濟部國際貿易局駐胡志明市辦事處經濟組（2019），《\n越南與歐盟完成簽署FTA\n》，最後瀏覽日：2019/11/5；聯合新聞網（2019），《\n東協經濟崛起 台商搶進越南有什麼機會？\n》，最後瀏覽日：2019/11/5。",
"詳情可參閱：財政部（2019），《\n柒、所得稅協定問答集\n》，最後瀏覽日：2019/11/6。",
"國際法院規約\n（\nStatute of the International Court of Justice\n）第38條第1項：「法院對於陳訴各項爭端，應依國際法裁判之，裁判時應適用：\n\n\t一、不論普通或特別國際協約，確立訴訟當事國明白承認之規條者。\n\n\t二、國際習慣，作為通例之證明而經接受為法律者。\n\n\t三、一般法律原則為文明各國所承認者。\n\n\t四、在第59條規定之下，司法判例及各國權威最高之公法學家學說，作為確定法律原則之補助資料者。」",
"Malcolm N. Shaw (2008), International Law, 6th ed., p. 94.",
"1969年\n維也納條約法公約（Vienna Convention on the Law of Treaties）\n第2條第1項第a款：「稱『條約』者，謂國家間所締結而以國際法為準之國際書面協定，不論其載於一項單獨文書或兩項以上相互有關之文書內，亦不論其特定名稱如何。」",
"Case concerning the Land and Maritime Boundary between Cameroon and Nigeria (Cameroon v. Nigeria: Equatorial Guinea intervening) \n(2002) ICJ Rep 303, para. 263.",
"「聯合國人權兩公約」係指聯合國1966年「\n公民與政治權利國際公約\n」（\nInternational Covenant on Civil and Political Rights\n）及「\n經濟社會文化權利國際公約\n」（\nInternational Covenant on Economic, Social and Cultural Rights\n），合稱兩公約。我國於2009年4月22日公布「\n公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法\n」，同年12月10日施行。",
"內容詳參：\n維也納條約法公約（Vienna Convention on the Law of Treaties）\n。",
"例如「\n馬爾喀什設立世界貿易組織協定\n（Agreement Establishing the World Trade Organization）」、「\n關稅及貿易總協定\n（General Agreement on Tariffs and Trade）」、「\n服務貿易總協定\n（General Agreement on Trade in Services）」等。",
"經濟部（2018），《\n臺印尼簽署全面性經濟合作瞭解備忘錄，協助臺商爭取印尼經濟成長商機，共創產業合作新藍海\n》，最後瀏覽日：2019/11/5；\n立法院議案關係文書院總字第1374號政府提案第10061號之443\n。",
"Asia-Pacific Economic Cooperation (APEC), \nLeaders' Declarations\n, last visited: 2019/11/5.",
"United Nations (UN), \nUniversal Declaration of Human Rights\n, last visited: 2019/11/5.",
"Oliver Dörr & Kirsten Schmalenbach (2018), Vienna Convention on the Law of Treaties: A Commentary, 2nd ed., p. 32."
] |
59cd74e95f981512359ba6714374d773b20cbf263dfe699610a8181779b9582f
|
仲裁是什麼？國際仲裁又是什麼？
|
https://www.legis-pedia.com/article/internationallaw/703
| null |
大家還記得馬特拉仲裁案嗎
[1]
？為什麼臺北市政府與法商馬特拉會把案子拿去仲裁呢？南海仲裁案
[2]
又是為什麼會將領土爭議拿去仲裁呢？在理解這些國際仲裁之前，先說明一下我們比較容易接觸到的國內仲裁制度。
一、仲裁是什麼？
仲裁是一種紛爭解決機制，要理解仲裁制度可以先談談國內仲裁，我國就有「仲裁法」承認仲裁制度，使仲裁具有與判決相當的執行力。仲裁制度適用於大多數民事或商事紛爭。在契約當中有約定仲裁條款，或是與對方簽仲裁協議，就可以在發生紛爭時經雙方同意啟用仲裁程序
[3]
。
一樣是紛爭解決機制，為什麼不直接上法院打官司就好？因為仲裁與法院訴訟相比，有快速、有效率、彈性，以及仲裁人具專業知識等特色，可以讓當事人依照需求選擇不同的程序。簡單說明仲裁的特色如下：（見圖1）
圖1 什麼是仲裁？
資料來源：吳必然、蔡方瑜 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是仲裁？
資料來源：吳必然、蔡方瑜 / 繪圖：Yen
（一）結案快速
不同於打官司可能要三級三審，仲裁制度通常採一次定案的模式，並且有判斷時間限制，原則上6個月，必要時可以延長3個月
[4]
。雖然無法上訴，但是可以避免動輒數年的冗長官司，除了省時間、勞力，也能縮減金錢成本。
（二）程序彈性、有拘束力
仲裁制度下雙方當事人可以自由約定適用法律、仲裁程序、仲裁地點、公開或不公開等
[5]
。也就是說，仲裁過程可以客製化，但同時享有與法院的確定判決相同的效果，可以將仲裁判斷聲請法院裁定後，聲請強制執行
[6]
。
（三）信賴仲裁人的專業知識
仲裁人由雙方當事人選任一人或數人共同組成一個仲裁庭，其中至少一位必須是雙方共同任命
[7]
，而且仲裁人常具有專門領域專家的身分
[8]
，比較熟悉專門領域的特別問題。因此，與法院審判不同，如果是法官審判，當事人無法決定法官，而且專門領域知識通常也不是一般的法官專長；但如果是仲裁程序，當事人因為透過選任的過程對仲裁人產生信賴，而且可以選擇具有特定領域專業的仲裁人，他們在判斷上應更能有效針對不同專業解決問題，當事人應該也會更願意接受信賴專家的仲裁判斷。
二、國際仲裁
（一）適用國際仲裁的情況（見圖2）
圖2 什麼時候可能會使用國際仲裁？
資料來源：吳必然、蔡方瑜 / 繪圖：Yen
圖2 什麼時候可能會使用國際仲裁？
資料來源：吳必然、蔡方瑜 / 繪圖：Yen
國際仲裁的特色與國內仲裁大致相似，通常具有快速、有效率、彈性等優點。當事件涉及外國因素，就有使用國際仲裁的機會，舉例而言：
案件當事人具有外國國籍、
案件內容涉及外國財產、
案件事實是跨國活動、
契約約定外國準據法、
仲裁地點約定在外國、
與外國政府發生爭執。
（二）國際仲裁常見類型
至於國際仲裁常見的類型有以下3種：
1. 商務仲裁
處理私人間的商務爭議，也就是說雙方當事人都是個人或法人，是一般大眾最可能使用到的仲裁類型，如馬特拉案
[9]
；
2. 投資仲裁
處理跨國投資者與投資所在國家之間的爭議，如台新彰銀案
[10]
，判斷時主要適用國家間簽訂的投資仲裁保障協定，因此臺商在外國投資若與該國政府發生爭端，是否能使用投資仲裁，還得看該國家與台灣是否有簽訂投資保障協定；
3. 國際公法領域的仲裁
處理國家間因為法律或政治因素所發生的爭端，例如知名的南海仲裁案
[11]
，就是發生於菲律賓與中國之間的爭端。
（三）商務仲裁機構
以一般人民比較可能因為跨國經商接觸到的國際商務仲裁為例，在目前全球知名的商務暨投資仲裁機構有位於倫敦、巴黎、新加坡、香港、日內瓦、紐約及斯德哥爾摩
[12]
。我國也設有中華民國仲裁協會
[13]
，因此簽訂契約時若希望將來發生爭端能在台灣進行仲裁，就可以將中華民國仲裁協會列為爭端解決機構。而國家之間爭端若提交仲裁，常設仲裁法院
[14]
是常見選擇之一，前面所述的南海仲裁案就是由常設仲裁法院作成。
（四）仲裁規則、仲裁約定
常見的「仲裁規則」有商務仲裁的「聯合國國際貿易法委員會仲裁規則
[15]
」、投資仲裁的「國際投資爭端解決中心的仲裁規則
[16]
」等。因此涉及國際仲裁時，無論仲裁機構或仲裁規則，都有許多不同的選擇。一般大眾因跨國經商比較有可能接觸商務仲裁，下次簽訂商務契約時，可以考慮與對方事先約定仲裁地點、機構與仲裁規則等，減輕未來發生爭執時的麻煩。
三、結語
仲裁是比起訴訟更加彈性的爭端解決方法，目前看來，仲裁有許多訴訟所沒有的特色，針對五花八門的案件，有時候仲裁更能有效解決問題，並緩解各地法院超量的訴訟案件。但要使仲裁有實質執行力，還必須國家有立法容許仲裁制度才行。觀察世界各國，仲裁的承認與應用 已經越來越廣泛，因此值得大家多多利用。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="8czuu" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>蘋果日報（2008），《<a href="https://tw.appledaily.com/headline/daily/20050723/1928857/">北市賠馬特拉16億定讞</a>》，最後瀏覽日：2019/11/7。</cite></li>
<li data-footnote-id="thc45" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://pca-cpa.org/en/cases/7/">The South China Sea Arbitration (The Republic of Philippines v. The People's Republic of China)</a> (2016) PCA Case No. 2013-19.</cite></li>
<li data-footnote-id="e2n6f" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=1">仲裁法第1條</a>第1項：「有關現在或將來之爭議，當事人得訂立仲裁協議，約定由仲裁人一人或單數之數人成立仲裁庭仲裁之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1tmyr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=21">仲裁法第21條</a>第1項：「仲裁進行程序，當事人未約定者，仲裁庭應於接獲被選為仲裁人之通知日起十日內，決定仲裁處所及詢問期日，通知雙方當事人，並於六個月內作成判斷書；必要時得延長三個月。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7mgoa" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>仲裁法雖然對於仲裁所適用的法律、程序、地點、是否公開等都有相關規定，但也明定這些法條是在「當事人未約定」的情形下使用，所以說仲裁是由當事人先自由約定，沒有約定才會依照仲裁法的規定，相關條文請參閱：<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=19">仲裁法第19條</a>：「當事人就仲裁程序未約定者，適用本法之規定；本法未規定者，仲裁庭得準用民事訴訟法或依其認為適當之程序進行。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=21">仲裁法第21條</a>第1項：「仲裁進行程序，當事人未約定者，仲裁庭應於接獲被選為仲裁人之通知日起十日內，決定仲裁處所及詢問期日，通知雙方當事人，並於六個月內作成判斷書；必要時得延長三個月。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=20">仲裁法第20條</a>：「仲裁地，當事人未約定者，由仲裁庭決定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=23">仲裁法第23條</a>第2項：「仲裁程序，不公開之。但當事人另有約定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="znfol" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=37">仲裁法第37條</a>第1項、第2項：「<br>
I 仲裁人之判斷，於當事人間，與法院之確定判決，有同一效力。<br>
II 仲裁判斷，須聲請法院為執行裁定後，方得為強制執行。但合於下列規定之一，並經當事人雙方以書面約定仲裁判斷無須法院裁定即得為強制執行者，得逕為強制執行︰<br>
一、以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者。<br>
二、以給付特定之動產為標的者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="efej4" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=9">仲裁法第9條</a>第1項：「仲裁協議，未約定仲裁人及其選定方法者，應由雙方當事人各選一仲裁人，再由雙方選定之仲裁人共推第三仲裁人為主任仲裁人，並由仲裁庭以書面通知當事人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vbur0" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=6">仲裁法第6條</a>：「具有法律或其他各業專門知識或經驗，信望素孚之公正人士，具備下列資格之一者，得為仲裁人︰<br>
一、曾任實任推事、法官或檢察官者。<br>
二、曾執行律師、會計師、建築師、技師或其他與商務有關之專門職業人員業務五年以上者。<br>
三、曾任國內、外仲裁機構仲裁事件之仲裁人者。<br>
四、曾任教育部認可之國內、外大專院校助理教授以上職務五年以上者。<br>
五、具有特殊領域之專門知識或技術，並在該特殊領域服務五年以上者。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020001&flno=8">仲裁法第8條</a>第1項：「具有本法所定得為仲裁人資格者，除有下列情形之一者外，應經訓練並取得合格證書，始得向仲裁機構申請登記為仲裁人：<br>
一、曾任實任推事、法官或檢察官者。<br>
二、曾執行律師職務三年以上者。<br>
三、曾在教育部認可之國內、外大專校院法律學系或法律研究所專任教授二年、副教授三年，講授主要法律科目三年以上者。<br>
四、本法修正施行前已向仲裁機構登記為仲裁人，並曾實際參與爭議事件之仲裁者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r1gea" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>雖然臺北市政府捷運局和法商馬特拉公司之間就捷運工程的逾期賠償金已有仲裁判斷，捷運局應賠償約10億元，但捷運局不服仲裁又提起撤銷仲裁判斷之訴，經最高法院作成確定判決，駁回捷運局之訴。詳參：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,89%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2677%2c20001124">最高法院89年度台上字第2677號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="zmm3q" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>中華經濟研究院（2017），《<a href="https://web.wtocenter.org.tw/Mobile/page.aspx?pid=294101&nid=120">財政部對Surfeit國際投資仲裁案表達強硬立場</a>》，最後瀏覽日：2019/07/19。</cite></li>
<li data-footnote-id="008e8" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>同註2。</cite></li>
<li data-footnote-id="qz7rq" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>例如倫敦國際仲裁院，網址：<a href="https://www.lcia.org">https://www.lcia.org</a>；新加坡國際仲裁中心，網址：<a href="https://www.siac.org.sg">https://www.siac.org.sg</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="irbva" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>中華民國仲裁協會網站：<a href="http://www.arbitration.org.tw/">http://www.arbitration.org.tw/</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="tzwoq" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>常設仲裁法院（Permanent Court of Arbitration, PCA），網址：<a href="https://pca-cpa.org/en/home/">https://pca-cpa.org/en/home/</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="azst7" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://uncitral.un.org/sites/uncitral.un.org/files/media-documents/uncitral/en/uncitral-arbitration-rules-2013-e.pdf">聯合國國際貿易法委員會仲裁規則（UNCITRAL Arbitration Rules）</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="w9kya" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>國際投資爭端解決中心（International Centre for Settlement of Investment Disputes, ICSID）所使用的仲裁規則（<a href="https://icsid.worldbank.org/en/Pages/icsiddocs/ICSID-Convention-Arbitration-Rules.aspx">ICSID Convention Arbitration Rules</a>）。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"蘋果日報（2008），《\n北市賠馬特拉16億定讞\n》，最後瀏覽日：2019/11/7。",
"The South China Sea Arbitration (The Republic of Philippines v. The People's Republic of China)\n (2016) PCA Case No. 2013-19.",
"仲裁法第1條\n第1項：「有關現在或將來之爭議，當事人得訂立仲裁協議，約定由仲裁人一人或單數之數人成立仲裁庭仲裁之。」",
"仲裁法第21條\n第1項：「仲裁進行程序，當事人未約定者，仲裁庭應於接獲被選為仲裁人之通知日起十日內，決定仲裁處所及詢問期日，通知雙方當事人，並於六個月內作成判斷書；必要時得延長三個月。」",
"仲裁法雖然對於仲裁所適用的法律、程序、地點、是否公開等都有相關規定，但也明定這些法條是在「當事人未約定」的情形下使用，所以說仲裁是由當事人先自由約定，沒有約定才會依照仲裁法的規定，相關條文請參閱：\n\n\t\n仲裁法第19條\n：「當事人就仲裁程序未約定者，適用本法之規定；本法未規定者，仲裁庭得準用民事訴訟法或依其認為適當之程序進行。」\n\n\t\n仲裁法第21條\n第1項：「仲裁進行程序，當事人未約定者，仲裁庭應於接獲被選為仲裁人之通知日起十日內，決定仲裁處所及詢問期日，通知雙方當事人，並於六個月內作成判斷書；必要時得延長三個月。」\n\n\t\n仲裁法第20條\n：「仲裁地，當事人未約定者，由仲裁庭決定。」\n\n\t\n仲裁法第23條\n第2項：「仲裁程序，不公開之。但當事人另有約定者，不在此限。」",
"仲裁法第37條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 仲裁人之判斷，於當事人間，與法院之確定判決，有同一效力。\n\n\tII 仲裁判斷，須聲請法院為執行裁定後，方得為強制執行。但合於下列規定之一，並經當事人雙方以書面約定仲裁判斷無須法院裁定即得為強制執行者，得逕為強制執行︰\n\n\t一、以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者。\n\n\t二、以給付特定之動產為標的者。」",
"仲裁法第9條\n第1項：「仲裁協議，未約定仲裁人及其選定方法者，應由雙方當事人各選一仲裁人，再由雙方選定之仲裁人共推第三仲裁人為主任仲裁人，並由仲裁庭以書面通知當事人。」",
"仲裁法第6條\n：「具有法律或其他各業專門知識或經驗，信望素孚之公正人士，具備下列資格之一者，得為仲裁人︰\n\n\t一、曾任實任推事、法官或檢察官者。\n\n\t二、曾執行律師、會計師、建築師、技師或其他與商務有關之專門職業人員業務五年以上者。\n\n\t三、曾任國內、外仲裁機構仲裁事件之仲裁人者。\n\n\t四、曾任教育部認可之國內、外大專院校助理教授以上職務五年以上者。\n\n\t五、具有特殊領域之專門知識或技術，並在該特殊領域服務五年以上者。」\n\n\t\n仲裁法第8條\n第1項：「具有本法所定得為仲裁人資格者，除有下列情形之一者外，應經訓練並取得合格證書，始得向仲裁機構申請登記為仲裁人：\n\n\t一、曾任實任推事、法官或檢察官者。\n\n\t二、曾執行律師職務三年以上者。\n\n\t三、曾在教育部認可之國內、外大專校院法律學系或法律研究所專任教授二年、副教授三年，講授主要法律科目三年以上者。\n\n\t四、本法修正施行前已向仲裁機構登記為仲裁人，並曾實際參與爭議事件之仲裁者。」",
"雖然臺北市政府捷運局和法商馬特拉公司之間就捷運工程的逾期賠償金已有仲裁判斷，捷運局應賠償約10億元，但捷運局不服仲裁又提起撤銷仲裁判斷之訴，經最高法院作成確定判決，駁回捷運局之訴。詳參：\n最高法院89年度台上字第2677號民事判決\n。",
"中華經濟研究院（2017），《\n財政部對Surfeit國際投資仲裁案表達強硬立場\n》，最後瀏覽日：2019/07/19。",
"同註2。",
"例如倫敦國際仲裁院，網址：\nhttps://www.lcia.org\n；新加坡國際仲裁中心，網址：\nhttps://www.siac.org.sg\n。",
"中華民國仲裁協會網站：\nhttp://www.arbitration.org.tw/\n。",
"常設仲裁法院（Permanent Court of Arbitration, PCA），網址：\nhttps://pca-cpa.org/en/home/\n。",
"聯合國國際貿易法委員會仲裁規則（UNCITRAL Arbitration Rules）\n。",
"國際投資爭端解決中心（International Centre for Settlement of Investment Disputes, ICSID）所使用的仲裁規則（\nICSID Convention Arbitration Rules\n）。"
] |
d0f7be9ebad9ad0cdf311fa445efcd7bce9919230bc066c29445c8376ace0c5a
|
什麼情況下會成立國家賠償責任？第一種：公務員不法的侵害
|
https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/618
| null |
在我國，要成立國家賠償責任的話，有兩種情況：第一種是因為公務員不法的侵害行為，另一種則是因為公共設施的瑕疵。
依國家賠償法第2條第2項規定，如果公務員執行職務行使公權力或怠於執行職務，因故意或過失，不法侵害人民自由或權利致生損害，國家應對人民負損害賠償責任
[1]
。以下分段說明本項國家賠償責任成立需要同時符合的要件
[2]
。（見圖1）
圖1 我可以跟國家請求賠償嗎？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖1 我可以跟國家請求賠償嗎？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
一、身分上必須是公務員
國家賠償法規定的公務員，是指依法令從事於公務的人員
[3]
，此為最廣義的公務員，不論文職或武職、國家或地方自治團體的公務員、公營事業機關的服務人員，也不論為編制內或編制外、臨時人員或聘僱人員，均屬國家賠償法的公務員
[4]
。
再者，如果是受委託行使公權力的私人團體，該團體的人員在執行職務行使公權力時，或是受委託行使公權力的個人，在執行職務行使公權力時，都視同委託機關的公務員
[5]
。
二、必須是執行職務行使公權力，或怠於執行職務的行為
（一）執行職務行使公權力
1. 執行職務的行為
所謂執行職務，是指公務員行使其職務上的權力或履行其職務上的義務等，而與其所負責的公務有關的行為，也就是，如果公務員的行為與其職務間，在外觀上、時間上或處所上相關連，且行為的目的與其職務作用間，內部上存有密切關連，都屬於執行職務
[6]
。
例如：輔導長穿著軍服，駕駛自用車輛，執行經長官同意的士兵交接任務，與順道載運屆退士兵，縱使非其法定職務範圍內的公務，仍可能因為外觀上、時間上及處所上與原本執行的職務密切相關，而被認為在執行職務
[7]
。
2. 行使公權力的行為
所謂行使公權力，是指公務員立於國家機關的地位，行使統治權作用的行為，包括：
（1）運用命令及強制等手段干預人民自由及權利的行為，以及
（2）提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員的利益，以達成國家任務的行為。例如：環保局的垃圾車司機定時駕駛垃圾車到指定地點收集垃圾，仍可能被認為在行使公權力
[8]
。
（二）怠於執行職務
除前述積極地執行職務行使公權力的情形外，公務員的消極不作為，如果構成怠於執行職務，也可能符合國家賠償責任的要件。
此時對於執行職務的判斷，要回去看相關法律怎麼規定的，若法律規定的內容不只在授權國家機關推行公共事務，其目的還包括保護人民生命、身體及財產等，且法律對主管機關應執行職務行使公權力的事項規定明確，公務員依該法律規定，對可以特定的人負有作為義務，且已經沒有不作為的裁量餘地時（也就是只能選擇積極地有所作為，而沒有選擇消極地不作任何事情的空間時），公務員仍消極不作為，就會構成怠於執行職務
[9]
。
例如：公務員對餐廳未依法進行建築物的公共安全及消防設備的定期檢查及執行取締，可能構成怠於執行職務
[10]
。
三、必須有故意或過失
所謂故意，是指公務員對於構成不法侵害行為的事實，明知並有意使該事實發生，或預見該事實的發生，而其發生並不違背公務員的本意
[11]
。
所謂過失，是指公務員雖非故意，但按在當時的情況下其實應注意，並能注意，而不注意，或是指對於構成不法侵害行為的事實，雖已經預見該事實能發生，但還是確信該事實不會發生
[12]
。公務員應注意，並能注意之標準，是以忠於職守的一般公務員，在該具體情況應該能注意，並可期待其注意的程度而言
[13]
。
四、須為不法的行為
所謂不法，例如違反法律強制或禁止規定
[14]
、不依法律或命令明文規定的要件為行為，或行為無法律或命令的依據
[15]
等。
五、必須侵害人民的自由或權利致生損害
所謂自由或權利，依照憲法、法律、法規命令、自治條例等法規的規定決定
[16]
。因此，若是受該等規定保障的自由或權利受侵害，而生損害，即符合此項要件。
六、不法侵害人民自由或權利的行為與人民受損害間，必須有相當因果關係
有相當因果關係的情形，是指如果沒有此行為，必然不會發生此種損害，但有此行為，通常即足以發生此種損害；反之，沒有相當因果關係的情形，則是指如果沒有此行為，必然不會發生此種損害，縱然有此行為，通常亦不會發生此種損害
[17]
。
以上所述一至六的要件，是針對不「具審判或追訴職務公務員」（例如：法官、檢察官）的情形。
七、如果公務員是負責審判或追訴職務的公務員呢？
人民若是想要對負責審判或追訴職務公務員的作為或不作為，請求國家賠償的話，這類公務員除了必須：
（一）因為執行職務侵害人民自由或權利，還必須
（二）對參與審判或追訴案件觸犯與其職務有關的犯罪（例如：枉法裁判罪
[18]
、濫權追訴罪
[19]
），且
（三）經法院判決有罪確定
[20]
。
上述是有關因為公務員的不法侵害，而成立國家賠償責任的情形。另外，如果是公共設施的瑕疵，也有可能成立國家賠償責任，關於這個部分，可見《什麼情況下會成立國家賠償責任？第二種：公共設施的瑕疵
[21]
》。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ui845" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=2">國家賠償法第2條</a>第2項：「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="23oi5" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>至於對公共設施瑕疵的國家賠償責任說明，請見蘇宏杰（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/619">什麼情況下會成立國家賠償責任？第二種：公共設施的瑕疵</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="lfbak" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=2">國家賠償法第2條</a>第1項：「本法所稱公務員者，謂依法令從事於公務之人員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eggag" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,99%2c%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c7%2c20110907%2c2">臺灣高等法院臺中分院99年度上國字第7號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="llzbt" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=4">國家賠償法第4條</a>第1項：「受委託行使公權力之團體，其執行職務之人於行使公權力時，視同委託機關之公務員。受委託行使公權力之個人，於執行職務行使公權力時亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m28u3" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,103%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c15%2c20151112%2c1">臺灣高等法院103年度重上國字第15號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="lhgfk" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,103%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c15%2c20151112%2c1">臺灣高等法院103年度重上國字第15號民事判決</a>：「……從外觀上、時間上及處所上而言，謝○○穿著軍服駕駛系爭車輛執行士兵交接任務與順道載運屆退士兵，均為同日從部隊營區出發及返回之行為，且載運屆退士兵回營，亦與其擔任之軍職有關，並非單純之私人活動，客觀上難以區隔前階段為執行職務，後階段則屬私人行為，故謝○○駕駛系爭車輛應屬執行職務行使公權力之延伸，堪予認定……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cme6s" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,93%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c255%2c20040213">最高法院93年度台上字第255號民事判決</a>：「……所謂行使公權力係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言，並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任務之行為。垃圾車司機定時駕駛垃圾車至各指定地點收集垃圾，而民眾亦須依規定於定時定點放置垃圾，不得任意棄置，此為國家福利行政（給付行政）範圍，為公務員行使公權力之行為」。</cite></li>
<li data-footnote-id="zx3gf" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>請見<a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=469">司法院釋字第469號解釋</a>：「法律規定之內容非僅屬授予國家機關推行公共事務之權限，而其目的係為保護人民生命、身體及財產等法益，且法律對主管機關應執行職務行使公權力之事項規定明確，該管機關公務員依此規定對可得特定之人所負作為義務已無不作為之裁量餘地，猶因故意或過失怠於執行職務，致特定人之自由或權利遭受損害，被害人得依國家賠償法第二條第二項後段，向國家請求損害賠償」。</cite></li>
<li data-footnote-id="3syai" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,89%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c3%2c20001226%2c1">臺灣高等法院臺中分院89年度重上國字第3號民事判決</a>：「查上開建築法、消防法中有關建築物之公共安全、違規使用及消防安全設備之檢查、取締、執行等規定，……就法律之整體結構、適用對象、所欲產生之規範效果及社會發展因素等綜合判斷，可得知其亦寓有保障建築物使用者之生命、身體及財產安全之意旨，上開『危險防止或危險管理』之行政職務顯具有『第三者關聯性』，非僅屬賦予行政機關推行公共政策之權限而已，則該管機關公務員依此規定對可得特定之人即負有作為義務，其執行該職務與否，就可得特定之人言，不能謂僅係反射利益是否受有影響而已。……次查……本件前述建築及消防法規中，就主管機關應對供公眾使用之建築物為公共安全及消防安全設備之檢查等事項規定至為明確，且係規定『應』定期檢查，而非『得』定期檢查，既未賦予主管機關作為或不作為之裁量權限，上訴人即無選擇檢查或不檢查之裁量餘地。至修正前建築法第九十條有關建築物違規使用之處罰規定，雖未明定凡建築物有違規使用之情形者，主管機關均應一律科處行政秩序罰，惟法律既賦予行政機關此一權限，即表示該職務之執行，對公共利益或保護可得特定之人民，具有一定之重要性，且該項職務係屬『危險防止或危險管理』之行政職務已如前述，如不執行，將使可得特定之個人或公共利益之危險累積，一旦發生火災，即無法阻止危害之擴大，且此種侵害之防止須仰賴公權力之行使始可達成目的而非個人之努力可能避免。矧上訴人所屬工務局經查報結果明知衛爾康餐廳等建築物具『有礙防火避難設施事項』之事實，難謂對於損害之發生不可預見，據上所述，應認其裁量權已收縮至零，上訴人就衛爾康餐廳之違規使用，有依修正前之建築法第九十條規定課予行政秩序罰之義務，乃竟僅通知業者限期改善，且於期限經過後，既未予複查，亦未依法施以罰鍰、勒令停止使用或強制拆除等處分，任令該餐廳繼續違規使用，其怠於執行職務之行為自屬違法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r925x" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=13">刑法第13條</a>：「<br>
I 行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。<br>
II 行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，以故意論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1ettg" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=14">刑法第14條</a>：「<br>
I 行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失。<br>
II 行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="houwy" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CYDV,93%2c%e9%87%8d%e5%9c%8b%2c7%2c20060808%2c1">臺灣嘉義地方法院93年度重國字第7號民事判決</a>：「應注意並能注意之標準，係以忠於職守之一般公務員在該具體情況應該能注意並可期待其注意之程度而言。……次查……原告雖主張林○○因腫瘤發燒而非因SARS發燒，被告顯係誤判林○○罹患SARS，遽爾採取強制隔離措施顯有過失云云，然按SARS乃一新興傳染病，自世界衛生組織於92年3月15日正式公布非典型肺炎SARS以後，該組織不僅多次更新SARS定義，亦無法即時確定其致病源、傳染途徑、診斷與治療方式，全球醫學界均是在不斷摸索與試驗中，尋求控制方法與治療之道，SARS之典型症狀既為患者出現反覆發燒、肺部浸潤等現象，疑似感染者縱有其他疾病亦會導致此一現象，仍無法排除疾病合併發生之可能，是嘉基於92年5月17日以林○○曾至發生SARS群聚感染之高雄長庚就診及反覆發燒、肺部浸潤等情形，通報為疑似感染SARS病患，由被告核定為隔離治療，乃符合上開函文及法律規定，經醫師專業診治後所採取之必要感染控制措施，其注意程度並已符合當時之醫療技術水準，被告顯無故意或過失。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fws4q" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,86%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1815%2c19970606">最高法院86年度台上字第1815號民事判決</a>：「原審斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，以：……查兩造因系爭土地，於八十一年二月二十四日召開協調會，決議由被上訴人（編按：基隆市政府）於八十二會計年度編列頂算，（於該預算獲市議會審議通過後，即行）依當年期公告現值加四成辦理價購補償上訴人，有協調會議紀錄可考……依此協議被上訴人固有編列預算價購系爭土地之義務，惟被上訴人屆期不予辦理，僅為違反約定而已，屬債務不履行之問題，究不能謂被上訴人違反法律強行規定或違背公序良俗。上訴人以被上訴人未如期編列預算辦理價購手續，即指為不法行為，殊不足取。……經核於法洵無違誤。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d9ngq" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDV,105%2c%e9%87%8d%e5%9c%8b%2c4%2c20170609%2c1">臺灣桃園地方法院105年度重國字第4號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vnm82" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>請見林錫堯（2006），《行政法要義》，第3版，第602頁。</cite></li>
<li data-footnote-id="id0s1" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,87%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1287%2c19980604">最高法院87年度台上字第1287號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="rwkw8" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=124">刑法第124條</a>：「有審判職務之公務員或仲裁人，為枉法之裁判或仲裁者，處一年以上七年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gdidq" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=125">刑法第125條</a>：「<br>
I 有追訴或處罰犯罪職務之公務員，為左列行為之一者，處一年以上七年以下有期徒刑：<br>
一、濫用職權為逮捕或羈押者。<br>
二、意圖取供而施強暴脅迫者。<br>
三、明知為無罪之人，而使其受追訴或處罰，或明知為有罪之人，而無故不使其受追訴或處罰者。<br>
II 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4ok7q" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=13">國家賠償法第13條</a>：「有審判或追訴職務之公務員，因執行職務侵害人民自由或權利，就其參與審判或追訴案件犯職務上之罪，經判決有罪確定者，適用本法規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pt0mz" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>同註2。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"請見\n國家賠償法第2條\n第2項：「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」",
"至於對公共設施瑕疵的國家賠償責任說明，請見蘇宏杰（2020），《\n什麼情況下會成立國家賠償責任？第二種：公共設施的瑕疵\n》。",
"請見\n國家賠償法第2條\n第1項：「本法所稱公務員者，謂依法令從事於公務之人員。」",
"請見\n臺灣高等法院臺中分院99年度上國字第7號民事判決\n。",
"請見\n國家賠償法第4條\n第1項：「受委託行使公權力之團體，其執行職務之人於行使公權力時，視同委託機關之公務員。受委託行使公權力之個人，於執行職務行使公權力時亦同。」",
"請見\n臺灣高等法院103年度重上國字第15號民事判決\n。",
"請見\n臺灣高等法院103年度重上國字第15號民事判決\n：「……從外觀上、時間上及處所上而言，謝○○穿著軍服駕駛系爭車輛執行士兵交接任務與順道載運屆退士兵，均為同日從部隊營區出發及返回之行為，且載運屆退士兵回營，亦與其擔任之軍職有關，並非單純之私人活動，客觀上難以區隔前階段為執行職務，後階段則屬私人行為，故謝○○駕駛系爭車輛應屬執行職務行使公權力之延伸，堪予認定……。」",
"請見\n最高法院93年度台上字第255號民事判決\n：「……所謂行使公權力係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言，並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任務之行為。垃圾車司機定時駕駛垃圾車至各指定地點收集垃圾，而民眾亦須依規定於定時定點放置垃圾，不得任意棄置，此為國家福利行政（給付行政）範圍，為公務員行使公權力之行為」。",
"請見\n司法院釋字第469號解釋\n：「法律規定之內容非僅屬授予國家機關推行公共事務之權限，而其目的係為保護人民生命、身體及財產等法益，且法律對主管機關應執行職務行使公權力之事項規定明確，該管機關公務員依此規定對可得特定之人所負作為義務已無不作為之裁量餘地，猶因故意或過失怠於執行職務，致特定人之自由或權利遭受損害，被害人得依國家賠償法第二條第二項後段，向國家請求損害賠償」。",
"請見\n臺灣高等法院臺中分院89年度重上國字第3號民事判決\n：「查上開建築法、消防法中有關建築物之公共安全、違規使用及消防安全設備之檢查、取締、執行等規定，……就法律之整體結構、適用對象、所欲產生之規範效果及社會發展因素等綜合判斷，可得知其亦寓有保障建築物使用者之生命、身體及財產安全之意旨，上開『危險防止或危險管理』之行政職務顯具有『第三者關聯性』，非僅屬賦予行政機關推行公共政策之權限而已，則該管機關公務員依此規定對可得特定之人即負有作為義務，其執行該職務與否，就可得特定之人言，不能謂僅係反射利益是否受有影響而已。……次查……本件前述建築及消防法規中，就主管機關應對供公眾使用之建築物為公共安全及消防安全設備之檢查等事項規定至為明確，且係規定『應』定期檢查，而非『得』定期檢查，既未賦予主管機關作為或不作為之裁量權限，上訴人即無選擇檢查或不檢查之裁量餘地。至修正前建築法第九十條有關建築物違規使用之處罰規定，雖未明定凡建築物有違規使用之情形者，主管機關均應一律科處行政秩序罰，惟法律既賦予行政機關此一權限，即表示該職務之執行，對公共利益或保護可得特定之人民，具有一定之重要性，且該項職務係屬『危險防止或危險管理』之行政職務已如前述，如不執行，將使可得特定之個人或公共利益之危險累積，一旦發生火災，即無法阻止危害之擴大，且此種侵害之防止須仰賴公權力之行使始可達成目的而非個人之努力可能避免。矧上訴人所屬工務局經查報結果明知衛爾康餐廳等建築物具『有礙防火避難設施事項』之事實，難謂對於損害之發生不可預見，據上所述，應認其裁量權已收縮至零，上訴人就衛爾康餐廳之違規使用，有依修正前之建築法第九十條規定課予行政秩序罰之義務，乃竟僅通知業者限期改善，且於期限經過後，既未予複查，亦未依法施以罰鍰、勒令停止使用或強制拆除等處分，任令該餐廳繼續違規使用，其怠於執行職務之行為自屬違法。」",
"請見\n刑法第13條\n：「\n\n\tI 行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。\n\n\tII 行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，以故意論。」",
"請見\n刑法第14條\n：「\n\n\tI 行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失。\n\n\tII 行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論。」",
"請見\n臺灣嘉義地方法院93年度重國字第7號民事判決\n：「應注意並能注意之標準，係以忠於職守之一般公務員在該具體情況應該能注意並可期待其注意之程度而言。……次查……原告雖主張林○○因腫瘤發燒而非因SARS發燒，被告顯係誤判林○○罹患SARS，遽爾採取強制隔離措施顯有過失云云，然按SARS乃一新興傳染病，自世界衛生組織於92年3月15日正式公布非典型肺炎SARS以後，該組織不僅多次更新SARS定義，亦無法即時確定其致病源、傳染途徑、診斷與治療方式，全球醫學界均是在不斷摸索與試驗中，尋求控制方法與治療之道，SARS之典型症狀既為患者出現反覆發燒、肺部浸潤等現象，疑似感染者縱有其他疾病亦會導致此一現象，仍無法排除疾病合併發生之可能，是嘉基於92年5月17日以林○○曾至發生SARS群聚感染之高雄長庚就診及反覆發燒、肺部浸潤等情形，通報為疑似感染SARS病患，由被告核定為隔離治療，乃符合上開函文及法律規定，經醫師專業診治後所採取之必要感染控制措施，其注意程度並已符合當時之醫療技術水準，被告顯無故意或過失。」",
"請見\n最高法院86年度台上字第1815號民事判決\n：「原審斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，以：……查兩造因系爭土地，於八十一年二月二十四日召開協調會，決議由被上訴人（編按：基隆市政府）於八十二會計年度編列頂算，（於該預算獲市議會審議通過後，即行）依當年期公告現值加四成辦理價購補償上訴人，有協調會議紀錄可考……依此協議被上訴人固有編列預算價購系爭土地之義務，惟被上訴人屆期不予辦理，僅為違反約定而已，屬債務不履行之問題，究不能謂被上訴人違反法律強行規定或違背公序良俗。上訴人以被上訴人未如期編列預算辦理價購手續，即指為不法行為，殊不足取。……經核於法洵無違誤。」",
"請見\n臺灣桃園地方法院105年度重國字第4號民事判決\n。",
"請見林錫堯（2006），《行政法要義》，第3版，第602頁。",
"請見\n最高法院87年度台上字第1287號民事判決\n。",
"刑法第124條\n：「有審判職務之公務員或仲裁人，為枉法之裁判或仲裁者，處一年以上七年以下有期徒刑。」",
"刑法第125條\n：「\n\n\tI 有追訴或處罰犯罪職務之公務員，為左列行為之一者，處一年以上七年以下有期徒刑：\n\n\t一、濫用職權為逮捕或羈押者。\n\n\t二、意圖取供而施強暴脅迫者。\n\n\t三、明知為無罪之人，而使其受追訴或處罰，或明知為有罪之人，而無故不使其受追訴或處罰者。\n\n\tII 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」",
"請見\n國家賠償法第13條\n：「有審判或追訴職務之公務員，因執行職務侵害人民自由或權利，就其參與審判或追訴案件犯職務上之罪，經判決有罪確定者，適用本法規定。」",
"同註2。"
] |
dd06793bbbcb08643c5765c7dc1a122cc89bbc5d4f88a9db30623e5802addf78
|
什麼情況下會成立國家賠償責任？第二種：公共設施的瑕疵
|
https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/619
| null |
除公務員的不法侵害行為可能會成立國家賠償責任
[1]
外，依國家賠償法第3條第1項規定，如果公共設施的設置或管理上有欠缺，造成人民的生命、身體、人身自由或財產受到損害，國家也應對人民負損害賠償責任
[2]
。
以下分段說明本項國家賠償責任成立，同時要符合的要件。（見圖1）
圖1 我可以跟國家請求賠償嗎？——公共設施瑕疵篇
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖1 我可以跟國家請求賠償嗎？——公共設施瑕疵篇
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
一、必須是公共設施
不論是國家或地方自治團體（例如：縣、市等）所有，或是私人所有，只要是提供公共使用或供公務使用的設施，且事實上處於國家或地方自治團體管理的狀態，都是屬於國家賠償法第3條第1項規定的公共設施。
例如：私人設置的鐵欄杆成為觀光景點公共設施的一部分，事實上處於某市政府管理的狀態，仍然可能被認定為公共設施
[3]
。
另外，未開放供一般民眾使用的施工中設施，並非公共設施，但若舊有的公共設施在修繕、擴建時（例如道路改善及拓寬），也同時提供公共使用，仍屬於公共設施
[4]
。
二、必須公共設施「設置」或「管理」有欠缺
設置有欠缺，是指公共設施在建造的時候，就存在瑕疵；管理有欠缺，則是指公共設施在建造後，沒有妥善保管，或因為其他情形發生瑕疵，而且在瑕疵發生後，沒有適時修護
[5]
。
例如：某市政府管理的道路，遭某公司挖掘而留有坑洞，但市政府既沒有及時修補，又沒有設置警告標誌，可能會被認為管理有欠缺
[6]
。
此外，即使公共設施經委託由民間團體或個人管理，如果其管理有欠缺，亦屬公共設施管理有欠缺
[7]
。
三、不需要討論公務員是否有故意或過失
公共設施瑕疵的國家賠償責任，採取無過失主義，也就是只要公共設施設置或管理有欠缺，因此造成人民生命、身體、人身自由或財產受損害，就成立國家賠償責任，而不需要去討論相關公務員是否有故意或過失
[8]
。
即使是因自然力等不可抗力因素，造成公共設施有欠缺，如果國家在客觀上可以及時採取必要應變措施，卻未採取（例如：路樹遭颱風吹倒在道路上，阻礙人車通行，道路管理機關客觀上可以及時排除，卻未排除），仍可能成立國家賠償責任
[9]
。
四、公共設施的欠缺及人民的生命、身體、人身自由、財產損害間須有相當因果關係
本項要件的相當因果關係，是指在公共設施因設置或管理有欠缺的情況下，依客觀的觀察，通常會發生損害；如果必不發生該等損害，或通常不發生該等損害者，就不具有相當因果關係
[10]
。
例如：道路路緣處雖然有坑洞，而有管理欠缺，但一般正常行駛的機車騎士，通常不會行經路緣處的坑洞，故機車騎士行經該坑洞，雖人車倒地，受有醫療費、機車修理費等損害，但可能被認為與該坑洞（管理欠缺）間沒有相當因果關係
[11]
。
五、須人民沒有在開放的山域、水域等，經適當的警告或標示，卻仍然從事冒險或具危險性活動的情形
（一）自然公物
2019年底修法後，如果人民在開放的山域、水域等自然公物，經管理機關、受委託管理的民間團體或個人已就使用該公物作適當的警告或標示
[12]
，但人民仍從事冒險或具危險性活動，即使該公共設施的設置或管理上有欠缺，造成人民的生命、身體、人身自由或財產受到損害，國家仍然不負損害賠償責任
[13]
。
這是因為考量到人民利用國家公園、森林遊樂區、海岸、沙灘、野溪及天然湖泊等開放山域、水域的自然公物，本質上有相當程度的危險，應該知道無法萬無一失，且主管機關管理這類自然公物時，多半會以維持原本生態、地形、地貌為管理原則
[14]
。
（二）自然公物內的人工設施
又如果人民在前述開放的山域、水域等自然公物內的「設施」，經管理機關、受委託管理的民間團體或個人已就使用該設施作適當的警告或標示，但人民仍從事冒險或具危險性活動，則國家應負之損害賠償責任可以被減輕或免除
[15]
。
在符合以上五個要件時，才可以依據國家賠償法第3條主張公共設施瑕疵的國家賠償責任，否則就要看是否屬於公務員不法侵害的國家賠償類型
[16]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="7kfka" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>請見蘇宏杰（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/618">什麼情況下會成立國家賠償責任？第一種：公務員不法的侵害</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="303s0" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=3">國家賠償法第3條</a>第1項：「公共設施因設置或管理有欠缺，致人民生命、身體、人身自由或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="37otf" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>請見<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c94%2c%E5%8F%B0%E4%B8%8A%2c2327%2c001&ro=0&ty=J1&q=ff7d368bc96a1dc3d5bc17e77ddc9dce&sort=DS">最高法院94年度台上字第2327號民事判決</a>：「凡供公共使用或供公務使用之設施，國家或地方自治團體事實上處於管理狀態者，均有國家賠償法第三條之適用，並不以國家或地方自治團體所有為限，以符合國家賠償法之立法本旨。查雄鎮北門砲台旁既設置鐵扶梯供民眾攀爬至砲台，並可自系爭鐵欄杆方向遠眺西仔灣海景，已對一般民眾開放，實際上該古蹟已與該景點結合，而成為一個整體的臨海之砲台景觀。依該地理形勢，前往參觀古蹟之民眾，為明瞭砲台之防禦功能，必沿砲台方向遠眺，鐵欄杆所在位置乃構成一個界線，民眾倚靠鐵欄杆遠眺，以助明瞭砲台之地理位置，成為雄鎮北門砲台景點公共設施之一部分，系爭鐵欄杆之設置又係為便利高雄巿政府對雄鎮北門砲台景點之管理利用，為原審確定之事實，則該鐵欄杆既已構成雄鎮北門砲台景點之一部分，高雄巿政府負責管理雄鎮北門砲台景點，已處於事實上之管理狀態，乃竟疏於注意，因附連之鐵欄杆上所裝置電線漏電，致○○○遭電殛成傷，原判決認高雄巿政府應負國家賠償責任，難謂有何違背法令。」</cite></li>
<li data-footnote-id="65aue" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c434%2c20070308">最高法院96年度台上字第434號民事裁定</a>：「施工中不能認為公共設施者，應係指新建工程尚未完工開放供一般民眾使用，或舊有之公共設施因修繕或擴建暫時封閉不供公眾使用之情形而言。如舊有公共設施並未封閉，一面修繕或擴建，一面仍供使用者，則仍有國家賠償法之適用。系爭道路早經設置供公眾使用，既未因本件改善及拓寬工程而封閉，其工程縱未完工，依上說明，仍屬『公有公共設施』，而有國家賠償法之適用」。</cite></li>
<li data-footnote-id="ajh8w" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,102%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1494%2c20130808">最高法院102年度台上字第1494號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="o85if" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,73%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3938%2c19840921%2c1">最高法院73年台上字第3938號民事判例</a>要旨：「上訴人（台南市政府）管理之路段既留有坑洞未能及時修補，又未設置警告標誌，足以影響行車之安全，已不具備通常應有之狀態及功能，即係公共設施管理之欠缺，被上訴人因此受有身體或財產之損害，自得依國家賠償法第三條第一項及第九條第一項規定請求上訴人負賠償責任，至損害之原因，縱係由於某公司挖掘路面所致，倘認該公司應負責任，依同法第三條第一項之規定，上訴人對之有求償權，並不因而可免除上訴人對被上訴人之賠償義務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5ke23" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=3">國家賠償法第3條</a>第2項：「前項設施委託民間團體或個人管理時，因管理欠缺致人民生命、身體、人身自由或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3na18" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,85%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2776%2c19961205">最高法院85年台上字第2776號民事判例</a>要旨：「國家賠償法第3條所定之國家賠償責任，係採無過失主義，即以該公共設施之設置或管理有欠缺，並因此欠缺致人民受有損害為其構成要件，非以管理或設置機關有過失為必要。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y4bva" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1501%2c20180928%2c1">最高法院107年度台上字第1501號民事判決</a>：「國家賠償法第3條第1項規定係採無過失責任主義，只要公有公共設施之設置或管理有欠缺，因而致生損害於人民權益時，國家即應依該條規定負賠償責任。於因人力所無從抵抗之自然力等不可抗力因素介入，造成該設施未具備通常應有之狀態、作用或功能時，亦須客觀上國家無法及時予以修護或採取應變且必要之具體措施時，始得主張免責，非謂凡係因不可抗力造成公有公共設施欠缺，致生損害時，國家均不負賠償責任。查系爭路樹係因當夜強大風雨致倒塌於系爭路段路面，文○○騎乘機車路過系爭路段，可能因風雨交加又夜間視線不佳及因酒後騎車注意力下滑，致閃避不及而不慎往左側摔倒，機車因而往前滑行產生刮痕並撞及臨車道面之倒塌系爭路樹，刮地痕在樹頂附近與行車分向線平行距離0.8公尺等情，為原審所認定。是系爭路樹倒塌後似佔據文○○行車路線之大部分路面，加以風雨交加又夜間視線不佳，文○○閃避不及而摔倒，是否與系爭路樹之倒塌無因果關係，已非無疑。而系爭路樹佔據大部分路面已妨害人車通行，系爭道路自已不符合通常應具備之狀態，以致缺乏安全性。雖系爭路樹之倒塌係因當夜強大風雨之不可抗力因素所致，然路樹係何時倒塌？距系爭事故發生時間久暫？被上訴人於客觀上是否無法及時予以排除或採取應變且必要之具體措施？均非無再進一步釐清之必要。」</cite></li>
<li data-footnote-id="exhv4" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,95%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c923%2c20060504">最高法院95年度台上字第923號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vyon2" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>請見<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,107%2c%e4%b8%8a%e5%9c%8b%e6%98%93%2c4%2c20181024%2c1">臺灣高等法院臺中分院107年度上國易字第4號民事判決</a>：「……依客觀之觀察，系爭路緣處之坑洞不平，縱可認第二養工處就系爭道路公有公共設施之管理有欠缺，惟一般正常之機車騎士，通常不會行經系爭路緣處之坑洞而發生人車倒地之損害，自不能認上訴人所主張損害之發生與系爭道路管理之欠缺間具有相當因果關係。」</cite></li>
<li data-footnote-id="944w3" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>依立法說明，管理機關、受委託管理的民間團體或個人所為的警告或標示，並不以實體方式（例如：標示牌、遊園須知告示、門票、入園申請書、登山入口處等適當處所警告或標示）為限，亦可能在管理機關的網站作警告或標示，請見立法院（2019），《立法院公報》，第108卷第98期，頁186。不過，在具體個案中，怎樣類型、程度的標示才算適當，將來仍有賴法院在該個案中判斷。</cite></li>
<li data-footnote-id="q2vl2" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=3">國家賠償法第3條</a>第3項：「前二項情形，於開放之山域、水域等自然公物，經管理機關、受委託管理之民間團體或個人已就使用該公物為適當之警告或標示，而人民仍從事冒險或具危險性活動，國家不負損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mjcvg" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>請見立法院（2019），《立法院公報》，第108卷第98期，頁185-186。</cite></li>
<li data-footnote-id="1ielw" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=3">國家賠償法第3條</a>第4項：「第一項及第二項情形，於開放之山域、水域等自然公物內之設施，經管理機關、受委託管理之民間團體或個人已就使用該設施為適當之警告或標示，而人民仍從事冒險或具危險性活動，得減輕或免除國家應負之損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xjppb" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>同註1。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"請見蘇宏杰（2020），《\n什麼情況下會成立國家賠償責任？第一種：公務員不法的侵害\n》。",
"請見\n國家賠償法第3條\n第1項：「公共設施因設置或管理有欠缺，致人民生命、身體、人身自由或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」",
"請見\n最高法院94年度台上字第2327號民事判決\n：「凡供公共使用或供公務使用之設施，國家或地方自治團體事實上處於管理狀態者，均有國家賠償法第三條之適用，並不以國家或地方自治團體所有為限，以符合國家賠償法之立法本旨。查雄鎮北門砲台旁既設置鐵扶梯供民眾攀爬至砲台，並可自系爭鐵欄杆方向遠眺西仔灣海景，已對一般民眾開放，實際上該古蹟已與該景點結合，而成為一個整體的臨海之砲台景觀。依該地理形勢，前往參觀古蹟之民眾，為明瞭砲台之防禦功能，必沿砲台方向遠眺，鐵欄杆所在位置乃構成一個界線，民眾倚靠鐵欄杆遠眺，以助明瞭砲台之地理位置，成為雄鎮北門砲台景點公共設施之一部分，系爭鐵欄杆之設置又係為便利高雄巿政府對雄鎮北門砲台景點之管理利用，為原審確定之事實，則該鐵欄杆既已構成雄鎮北門砲台景點之一部分，高雄巿政府負責管理雄鎮北門砲台景點，已處於事實上之管理狀態，乃竟疏於注意，因附連之鐵欄杆上所裝置電線漏電，致○○○遭電殛成傷，原判決認高雄巿政府應負國家賠償責任，難謂有何違背法令。」",
"請見\n最高法院96年度台上字第434號民事裁定\n：「施工中不能認為公共設施者，應係指新建工程尚未完工開放供一般民眾使用，或舊有之公共設施因修繕或擴建暫時封閉不供公眾使用之情形而言。如舊有公共設施並未封閉，一面修繕或擴建，一面仍供使用者，則仍有國家賠償法之適用。系爭道路早經設置供公眾使用，既未因本件改善及拓寬工程而封閉，其工程縱未完工，依上說明，仍屬『公有公共設施』，而有國家賠償法之適用」。",
"請見\n最高法院102年度台上字第1494號民事判決\n。",
"請見\n最高法院73年台上字第3938號民事判例\n要旨：「上訴人（台南市政府）管理之路段既留有坑洞未能及時修補，又未設置警告標誌，足以影響行車之安全，已不具備通常應有之狀態及功能，即係公共設施管理之欠缺，被上訴人因此受有身體或財產之損害，自得依國家賠償法第三條第一項及第九條第一項規定請求上訴人負賠償責任，至損害之原因，縱係由於某公司挖掘路面所致，倘認該公司應負責任，依同法第三條第一項之規定，上訴人對之有求償權，並不因而可免除上訴人對被上訴人之賠償義務。」",
"請見\n國家賠償法第3條\n第2項：「前項設施委託民間團體或個人管理時，因管理欠缺致人民生命、身體、人身自由或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」",
"請見\n最高法院85年台上字第2776號民事判例\n要旨：「國家賠償法第3條所定之國家賠償責任，係採無過失主義，即以該公共設施之設置或管理有欠缺，並因此欠缺致人民受有損害為其構成要件，非以管理或設置機關有過失為必要。」",
"請見\n最高法院107年度台上字第1501號民事判決\n：「國家賠償法第3條第1項規定係採無過失責任主義，只要公有公共設施之設置或管理有欠缺，因而致生損害於人民權益時，國家即應依該條規定負賠償責任。於因人力所無從抵抗之自然力等不可抗力因素介入，造成該設施未具備通常應有之狀態、作用或功能時，亦須客觀上國家無法及時予以修護或採取應變且必要之具體措施時，始得主張免責，非謂凡係因不可抗力造成公有公共設施欠缺，致生損害時，國家均不負賠償責任。查系爭路樹係因當夜強大風雨致倒塌於系爭路段路面，文○○騎乘機車路過系爭路段，可能因風雨交加又夜間視線不佳及因酒後騎車注意力下滑，致閃避不及而不慎往左側摔倒，機車因而往前滑行產生刮痕並撞及臨車道面之倒塌系爭路樹，刮地痕在樹頂附近與行車分向線平行距離0.8公尺等情，為原審所認定。是系爭路樹倒塌後似佔據文○○行車路線之大部分路面，加以風雨交加又夜間視線不佳，文○○閃避不及而摔倒，是否與系爭路樹之倒塌無因果關係，已非無疑。而系爭路樹佔據大部分路面已妨害人車通行，系爭道路自已不符合通常應具備之狀態，以致缺乏安全性。雖系爭路樹之倒塌係因當夜強大風雨之不可抗力因素所致，然路樹係何時倒塌？距系爭事故發生時間久暫？被上訴人於客觀上是否無法及時予以排除或採取應變且必要之具體措施？均非無再進一步釐清之必要。」",
"請見\n最高法院95年度台上字第923號民事判決\n。",
"請見\n臺灣高等法院臺中分院107年度上國易字第4號民事判決\n：「……依客觀之觀察，系爭路緣處之坑洞不平，縱可認第二養工處就系爭道路公有公共設施之管理有欠缺，惟一般正常之機車騎士，通常不會行經系爭路緣處之坑洞而發生人車倒地之損害，自不能認上訴人所主張損害之發生與系爭道路管理之欠缺間具有相當因果關係。」",
"依立法說明，管理機關、受委託管理的民間團體或個人所為的警告或標示，並不以實體方式（例如：標示牌、遊園須知告示、門票、入園申請書、登山入口處等適當處所警告或標示）為限，亦可能在管理機關的網站作警告或標示，請見立法院（2019），《立法院公報》，第108卷第98期，頁186。不過，在具體個案中，怎樣類型、程度的標示才算適當，將來仍有賴法院在該個案中判斷。",
"請見\n國家賠償法第3條\n第3項：「前二項情形，於開放之山域、水域等自然公物，經管理機關、受委託管理之民間團體或個人已就使用該公物為適當之警告或標示，而人民仍從事冒險或具危險性活動，國家不負損害賠償責任。」",
"請見立法院（2019），《立法院公報》，第108卷第98期，頁185-186。",
"請見\n國家賠償法第3條\n第4項：「第一項及第二項情形，於開放之山域、水域等自然公物內之設施，經管理機關、受委託管理之民間團體或個人已就使用該設施為適當之警告或標示，而人民仍從事冒險或具危險性活動，得減輕或免除國家應負之損害賠償責任。」",
"同註1。"
] |
79b7f23a2e90ed38019d932301f5afbf2f13fddccabc63c7cb95d7de623753d3
|
共有物無法協議分割，除了走訴訟管道以外，有其他選擇嗎？——如何利用「不動產糾紛調處制度」處理爭議？
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/517
|
例1：A與B分別共有一筆土地，兩人應有部分各2分之1，A想要將這筆土地分割為2筆土地，各由A、B單獨所有，但B卻拒絕。A如何透過不動產糾紛調處制度解決此爭議？
例2：A與B繼承母親之遺產，公同共有一筆土地，A想要將這筆土地分割為A與B分別共有，但B卻拒絕。A如何透過不動產糾紛調處制度解決此爭議？
|
一、什麼是不動產糾紛調處？
不動產糾紛調處，是內政部依土地法
[1]
授權所訂定「直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法」（以下稱「不動產糾紛調處辦法」）的制度，藉由在各直轄市、縣（市）設置不動產糾紛調處委員會（以下稱「調處會」），提供訴訟以外解決糾紛的管道。
而調處會的委員，除了行政機關人員外，也包括具有地政、民政、營建或法律專長的人士，與地方公正人士
[2]
。
二、那些爭議可以透過不動產糾紛調處制度解決？（見圖1）
圖1 當發生不動產糾紛時，除了打官司，有其他解決辦法嗎？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖1 當發生不動產糾紛時，除了打官司，有其他解決辦法嗎？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
依不動產糾紛調處辦法第2條規定，共有25種類型的不動產爭議，可以透過不動產糾紛調處制度解決，例如：共有物分割爭議、不動產租用爭議、登記爭議、時效取得權利登記等等
[3]
。
其中，實務上較為常見的是共有物分割爭議
[4]
，如例1的情形。不過，如例2，當事人要將繼承而來的公同共有土地，分割為分別共有土地的情形，必須經全部繼承人的同意，調處會才能進行調處
[5]
，所以如果例2中的B拒絕調處，A就無法透過不動產糾紛調處制度解決爭議，可能仍必須循訴訟途徑分割土地。
三、如何申請不動產糾紛調處
（一）民眾向政府申請調處
有關不動產糾紛調處辦法第2條規定的爭議，除了有些可以由行政機關主動移送調處外，一般民眾也可以主動向不動產所在地的直轄市、縣（市）政府申請調處。
申請調處時，需要提出的文件包括：「一、申請書。二、申請人之身分證明文件。三、委託他人代為申請時，應檢附委託書。但申請書已載明委任關係者，免附。四、爭議要點及調處建議方案。五、其他依法令規定應提出之文件
[6]
。」
另外，有些類型爭議的調處申請，需要繳納調處費用，例如：申請共有物分割爭議的調處，需繳納調處費用新台幣1萬5千元
[7]
。
（二）政府接著進行程序審查
直轄市、縣（市）政府收到民眾調處申請後，會先進行程序審查。
如果遇到可以補正的程序問題，直轄市、縣（市）政府會以書面通知申請人在接到通知書的日期起算15日內補正
[8]
。
如果申請人在15日內沒有補正或沒有全部補正，或申請調處案件有其他不可以補正的程序不合規定情形，例如：不屬於不動產糾紛調處辦法第2條規定的爭議、曾經依不動產糾紛調處辦法申請調處並作成調處結果，或已經訴請法院審理等等，直轄市、縣市政府會以書面駁回申請
[9]
。
（三）調處程序及調處結果
1. 調處會通知調處時間
調處會接受申請後，會訂定一個調處時間，用書面通知當事人到場進行調處，當事人如果不能親自到場，可以委託代理人到場
[10]
。
2. 如果當事人可以達成協議
調處的時候，先由當事人嘗試協議，如果達成協議，就以協議作為調處結果，並作成書面紀錄，以及另將調處紀錄以書面通知當事人及登記機關
[11]
。
3. 如果當事人無法達成協議
如果無法達成協議，或任何一方經調處會二次通知沒有到場，調處會將會就有關資料及當事人的意見，進行裁處，並作成調處結果，以及用書面將調處結果通知當事人。如果當事人不服調處結果，必須在收到通知後的15天內，以調處的對造當事人為被告，向法院起訴，請求法院審理，並應在訴請法院審理起的3日內，將起訴狀繕本送調處會所屬的直轄市、縣（市）政府。如果超過前述15天沒有起訴、被法院駁回起訴，或事後撤回起訴，當事人可以檢附相關證明文件，用書面陳報該直轄市、縣（市）政府，依照調處結果辦理
[12]
。
（四）案例說明
在例1中，如果A向土地所在地的縣政府申請調處，且經調處會受理申請後，B經調處會通知二次以上沒有到場，調處會仍然會作成調處結果，並用書面通知B，B如果不服調處結果，就必須在收到通知後的15天內，向土地所在地的法院，對A起訴，請求法院審理，否則，A就可以檢附相關證明文件，請該縣政府依調處結果分割土地。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="aa1fu" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0060001&flno=34-2">土地法第34條之2</a>規定：「直轄市或縣（市）地政機關為處理本法不動產之糾紛，應設不動產糾紛調處委員會，聘請地政、營建、法律及地方公正人士為調處委員；其設置、申請調處之要件、程序、期限、調處費用及其他應遵循事項之辦法，由中央地政機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9olwt" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=3">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第3條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=12">第12條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="s5nv3" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=2">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第2條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="0lzdv" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0060001&flno=34-1">土地法第34條之1</a>第6項規定：「依法得分割之共有土地或建築改良物，共有人不能自行協議分割者，任何共有人得申請該管直轄市、縣（市）地政機關調處，不服調處者，應於接到調處通知後15日內向司法機關訴請處理，屆期不起訴者，依原調處結果辦理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fmnd3" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>依<a href="https://land.tainan.gov.tw/FileDownLoad/Activities/20150702175952551520.pdf">內政部台內地字第1041303747號函</a>（2015/5/5），因為遺產分割的對象必須是全部遺產，如果要就遺產中的個別財產進行分割，必須取得全部公同共有人（繼承人）的同意，所以內政部認為，民眾就辦妥公同共有繼承登記的不動產，申請調處變更為分別共有時，必須經全部繼承人同意，才可以由調處會進行調處。</cite></li>
<li data-footnote-id="7sllv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=13">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第13條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="xrqrn" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=21">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第21條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1psuv" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=15">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第15條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="8c65m" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=16">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第16條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="h329n" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=17">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第17條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="c1es2" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=18">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第18條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="lfn8x" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0000077&flno=19">直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第19條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"土地法第34條之2\n規定：「直轄市或縣（市）地政機關為處理本法不動產之糾紛，應設不動產糾紛調處委員會，聘請地政、營建、法律及地方公正人士為調處委員；其設置、申請調處之要件、程序、期限、調處費用及其他應遵循事項之辦法，由中央地政機關定之。」",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第3條\n及\n第12條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第2條\n。",
"土地法第34條之1\n第6項規定：「依法得分割之共有土地或建築改良物，共有人不能自行協議分割者，任何共有人得申請該管直轄市、縣（市）地政機關調處，不服調處者，應於接到調處通知後15日內向司法機關訴請處理，屆期不起訴者，依原調處結果辦理之。」",
"依\n內政部台內地字第1041303747號函\n（2015/5/5），因為遺產分割的對象必須是全部遺產，如果要就遺產中的個別財產進行分割，必須取得全部公同共有人（繼承人）的同意，所以內政部認為，民眾就辦妥公同共有繼承登記的不動產，申請調處變更為分別共有時，必須經全部繼承人同意，才可以由調處會進行調處。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第13條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第21條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第15條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第16條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第17條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第18條\n。",
"請見\n直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第19條\n。"
] |
faefaeb21ce6b0e5adf9cc6770b643084748e2b798f5854bff4ebae79a4d5357
|
書面契約內容混雜了印刷打字與手寫字，有效嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/412
| null |
圖1 契約一定要有書面嗎？內容混雜印刷與手寫字可以嗎？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖1 契約一定要有書面嗎？內容混雜印刷與手寫字可以嗎？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
一、契約如何成立？
依民法第153條第1項規定
[1]
，如果當事人互相表示的意思一致，原則上契約就成立。例外的情形是當事人特別約定契約須用一定的方式
[2]
。
多數類型的契約都屬於前述原則的「不要式契約」，只要當事人互相表示的意思一致，並不需要依照特定的方式（例如：書面等），契約就成立。例如：A到B商店買飲料，在A拿飲料向B商店結帳時，A與B就飲料成立買賣契約。
不過，因為口說無憑，且不容易舉證，為了避免未來發生爭議及舉證上的困難，對於比較重要的契約，當事人通常會選擇簽訂書面的方式來成立契約。
二、書面契約內容混雜了印刷打字與手寫字，不影響效力
（一）原則契約內可以有印刷打字與手寫字
除非當事人特別約定：「書面契約內容必須全部用印刷打字或全部用手寫字，否則無效」（這種情形應該很少見），不然書面契約內容混雜了印刷打字與手寫字，並不會影響其效力。
（二）手寫字塗改印刷字的效力
書面契約內容混雜印刷打字與手寫字，尤其在印刷打字的契約中預留空格或空白處，再手寫填入數字、時間、地點等，是相當常見的情形。在這種情形，如果缺少手寫字的內容，反而造成契約內容不明。
但是，如果用手寫字修改印刷打字的內容，例如：A、B簽訂一份書面買賣契約，其中關於價金條文的印刷字原為「本契約買賣價金為新臺幣50萬元」，但經手寫刪除「50」，並改為「45」，則雙方所約定的買賣價金究竟為新臺幣（下同）50萬元或45萬元，就會發生爭議。此時，除非雙方有特別約定須用一定的方式才能修改契約內容
[3]
，如果改為45萬元是經過雙方同意，則手寫刪除「50」並改為「45」，應屬有效。
但是，如A主張未同意修改價金為45萬元，且修改處也沒有A的蓋章或簽名，B卻主張雙方均同意修改為45萬元，則原則上B對「雙方同意修改」須依法負舉證責任
[4]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="4p3gk" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=153">民法第153條</a>第1項：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4ddxy" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>如果當事人有此特別約定，依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=166">民法第166條</a>：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。」在特別約定的方式沒有完成以前，推定契約不成立。<br>
關於此，請參考本網站《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/411">書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="jdt6m" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>關於此，請參考本網站《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/411">書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="98yzx" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0010001&FLNO=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第153條\n第1項：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」",
"如果當事人有此特別約定，依\n民法第166條\n：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。」在特別約定的方式沒有完成以前，推定契約不成立。\n\n\t關於此，請參考本網站《\n書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？\n》。",
"關於此，請參考本網站《\n書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？\n》。",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」"
] |
530317e8db84bc7df242c3c7ba9626205d83bc37d7c99c8f4c9c2518192cb265
|
什麼是送達？不去領件也會發生送達的效力嗎？法院文書會透過誰送達？
|
https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/911
|
A向B保險公司投保壽險，後因A未繳保險費，B保險公司就以掛號信催告A繳費，掛號信寄到A的住居所後，由管委會警衛代收，但A還是沒繳費，所以B保險公司就在30天寬限期後，停止這份保險契約的效力
[1]
。但A主張他沒有去領取，請問掛號信由管委會警衛代收，是否會對A產生送達效力
[2]
？
註腳
保險法第116條
第1項：「人壽保險之保險費到期未交付者，除契約另有訂定外，經催告到達後屆三十日仍不交付時，保險契約之效力停止。」
案例改編自
臺灣高等法院103年度保險上易字第24號民事判決
。
|
一、什麼是送達？
送達的規定在民事訴訟法及行政程序法都有
[1]
，本文只介紹民事訴訟法的部分。所謂「送達」，是指依照法律規定的方式，將文書送到應受送達人手上，讓他知悉文書的內容。文書在送達後才會發生法律效果，例如：判決書送達後，要開始起算上訴期間
[2]
、催收保險費的通知書送達後，起算保險契約效力停止的寬限期
[3]
等，因此，什麼時候才算送達至關重要。
二、送達的方法
送達的方法分為5種：一般送達、補充送達、寄存送達、留置送達及公示送達，以下說明法律如何規定這幾種送達：（見圖1）
圖1 法院文書送達的五種方式？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 法院文書送達的五種方式？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
（一）一般送達
將文書送到應受送達人的住居所、事務所或營業所。如果在其他地方遇到應受送達人並交付給他，也符合一般送達的要件。若不知道應受送達人的住居所、事務所或營業所，或是不能夠送到這些地方，或者應受送達人要求，也可以送到應受送達人的就業處
[4]
。
（二）補充送達
送達到應受送達人的住居所、事務所或營業所，但沒有遇到本人時，可以將文書交給同居人或受僱人。但如果同居人或受僱人是他造當事人，就不能用把文書交給同居人或受僱人的方式送達
[5]
，例如離婚訴訟的開庭通知書不能補充送達給同居的配偶。
（三）寄存送達
如果寄信時，沒有遇到本人、同居人或受僱人，也就是不能用前面說的一般送達或補充送達，則可將文書放在自治機關（如村里長辦公室）或警察機關，並製作兩份送達通知書，一份黏貼在應受送達人住居所、事務所、營業所或他就業處所的門首，另一份放進送達處所的信箱或其他適當位置，以通知應受送達人去自治或警察機關領取文書
[6]
。
寄存送達在寄存後第10日，文書就會發生送達的效力，即使沒有人去領取也一樣。而這類的送達，寄存機關（自治或警察機關）會保存文書2個月
[7]
。
（四）留置送達
應受送達人沒有法律上的理由而拒絕收領時，直接將文書放在送達處所，此時即發生送達效力
[8]
。
（五）公示送達
1. 什麼是公示送達？什麼情形可以聲請公示送達？
公示送達是以公告的方式送達文書，如果有以下3種情形之一，當事人都可以向法院聲請公示送達
[9]
：
（1）對方的處所不明、
（2）已經向有治外法權人的住居所或事務送達而無效、
（3）對方已經在外國，又不能依民事訴訟法第145條
[10]
的規定囑託那邊的大使館、領事館等送達文書，或已經預知就算依法辦理也會無效。
如果法院為了避免訴訟遲延，也可以自己依職權命公示送達，不用等當事人聲請
[11]
。
2. 公示送達如何進行？一定要登報嗎？
公示送達的文書，會由法院書記官保管，並在法院的公告處黏貼公告，告知應受送達人可以隨時去領取。但應送達的文書如果是通知書，必須將通知書黏貼在公告處
[12]
。
此外，法院必須將文書的繕本、影本或節本，公告在法院網站
[13]
，如果除此之外還有必要的話，可以再要求登載於公報或新聞紙
[14]
。所以除非法院另外要求，不然只要公告在法院的網站就可以，不用再另外登報
[15]
。
3. 公示送達什麼時候會生效？
公示送達是公告後的20日直接發生送達的效力，不管應受送達人有沒有看到，或有沒有去書記官那裡領文書，都會生效。20日是從將公告或通知書黏貼在公告處之日起算，公告在法院網站的，從公告在網站之日起算，如果還有登載在公報或新聞紙的，就從最後登報之日起算。不過，如果必須送達到外國而做公示送達，要經過60日才會發生效力
[16]
。
另外，如果已經有一次公示送達，之後對同一位當事人還要再公示送達時，雖然也是要再次公告，但從黏貼公告處的翌日起，發生效力
[17]
。
三、收到郵局的招領通知單，不去領信會影響我的權益嗎？
最新的實務見解
[18]
認為只要收到招領通知單，就等同於已經知悉信件上的內容，理由是因為收到招領通知單的人，隨時都可以去領取信件，因此就算沒有去領取信件，甚至信件被退回，仍然會被認定已知悉對方要傳達的信件內容，除非收到招領通知單的人能夠證明客觀上有不能領取的正當理由。
四、法院文書通常由誰送達？一定要透過郵局送達才會生效嗎？
法院文書由法院書記官交給執達員或郵務機構送達
[19]
，現在實務上主要是交給郵局送達。另外，法院書記官也可以在法院內，將文書交給應受送達人，例如當庭把文書交給當事人並要求簽收，就算不透過執達員或郵務人員寄送，也會發生送達效力
[20]
。
五、案例說明
回到一開始的案例，大樓管委會僱用的人被認為是「全體住戶的受僱人」
[21]
，所以保險費繳費的催告通知如果已送達A的住居所，並由管委會警衛代收，則會被認定已經有「補充送達」的效力；而且因為這份催告通知已經在A可以支配的範圍內、隨時可以了解這封信件的內容，因此A是否有簽收及何時簽收，並不會影響催告信的送達
[22]
。既然催告信已送達，保險契約停止效力的寬限期就已開始起算。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="o0bsi" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0010001&bp=18">民事訴訟法第1編第4章第2節</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=A0030055&bp=12">行政程序法第1章第11節</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="2m6cg" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=440">民事訴訟法第440條</a>：「提起上訴，應於第一審判決送達後二十日之不變期間內為之。但宣示或公告後送達前之上訴，亦有效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bpr9k" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=116">保險法第116條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="2y2xy" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=136">民事訴訟法第136條</a>：「<br>
I 送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之。但在他處會晤應受送達人時，得於會晤處所行之。<br>
II 不知前項所定應為送達之處所或不能在該處所為送達時，得在應受送達人就業處所為送達。應受送達人陳明在其就業處所收受送達者，亦同。<br>
III 對於法定代理人之送達，亦得於當事人本人之事務所或營業所行之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3vujo" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=137">民事訴訟法第137條</a>：「<br>
I 送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人。<br>
II 如同居人或受僱人為他造當事人者，不適用前項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lws8l" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=138">民事訴訟法第138條</a>第1項：「送達不能依前二條規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書兩份，一份黏貼於應受送達人住居所、事務所、營業所或其就業處所門首，另一份置於該送達處所信箱或其他適當位置，以為送達。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cu0sx" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=138">民事訴訟法第138條</a>第2項、第3項：「<br>
II 寄存送達，自寄存之日起，經十日發生效力。<br>
III 寄存之文書自寄存之日起，寄存機關應保存二個月。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jrd7v" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=139">民事訴訟法第139條</a>：「<br>
I 應受送達人拒絕收領而無法律上理由者，應將文書置於送達處所，以為送達。<br>
II 前項情形，如有難達留置情事者，準用前條之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w6a3k" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=149">民事訴訟法第149條</a>第1項：「對於當事人之送達，有下列各款情形之一者，受訴法院得依聲請，准為公示送達：<br>
一、應為送達之處所不明者。<br>
二、於有治外法權人之住居所或事務所為送達而無效者。<br>
三、於外國為送達，不能依第一百四十五條之規定辦理，或預知雖依該條規定辦理而無效者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ujxcq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=145">民事訴訟法第145條</a>：「<br>
I 於外國為送達者，應囑託該國管轄機關或駐在該國之中華民國使領館或其他機構、團體為之。<br>
II不能依前項規定為囑託送達者，得將應送達之文書交郵務機構以雙掛號發送，以為送達，並將掛號回執附卷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fw9gl" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=149">民事訴訟法第149條</a>第3項：「第一項所列各款情形，如無人為公示送達之聲請者，受訴法院為避免訴訟遲延認有必要時，得依職權命為公示送達。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iv60v" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=151">民事訴訟法第151條</a>第1項：「公示送達，應由法院書記官保管應送達之文書，而於法院之公告處黏貼公告，曉示應受送達人應隨時向其領取。但應送達者如係通知書，應將該通知書黏貼於公告處。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5dvgb" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>司法院的網站有各法院公示送達的資訊：司法院（2021），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/lp-139-1.html">公示送達公告</a>》；或是到各法院的網站，也會有自己的公示送達專區，例如臺灣新北地方法院（2021），《<a href="https://pcd.judicial.gov.tw/tw/lp-378-161.html">公示送達</a>》、臺灣嘉義地方法院（2021），《<a href="https://cyd.judicial.gov.tw/tw/lp-4202-251.html">公示送達</a>》、臺灣臺東地方法院（2021），《<a href="https://ttd.judicial.gov.tw/tw/lp-4808-301.html">公示送達</a>》等。</cite></li>
<li data-footnote-id="z5zjh" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=151">民事訴訟法第151條</a>第2項：「除前項規定外，法院應命將文書之繕本、影本或節本，公告於法院網站；法院認為必要時，得命登載於公報或新聞紙。」</cite></li>
<li data-footnote-id="o7a7f" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>蔡嘉裕（2017），《<a href="https://talk.ltn.com.tw/article/paper/1138716">自由廣場》公示送達 不必再花錢登報</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4qi38" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=152">民事訴訟法第152條</a>本文：「公示送達，自將公告或通知書黏貼公告處之日起，公告於法院網站者，自公告之日起，其登載公報或新聞紙者，自最後登載之日起，經二十日發生效力；就應於外國為送達而為公示送達者，經六十日發生效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vth4t" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=152">民事訴訟法第152條</a>但書：「但第一百五十條之公示送達，自黏貼公告處之翌日起，發生效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9sw13" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J2&id=1%2c109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%e5%a4%a7%2c908%2c001">最高法院109年度台上大字第908號民事大法庭裁定</a>：「表意人將其意思表示以書面郵寄掛號寄送至相對人之住所地，郵務機關因不獲會晤相對人，而製作招領通知單通知相對人領取者，除相對人能證明其客觀上有不能領取之正當事由外，應認相對人受招領通知時，表意人之意思表示已到達相對人而發生效力，不以相對人實際領取為必要。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b46l5" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=124">民事訴訟法第124條</a>：「<br>
I 送達，由法院書記官交執達員或郵務機構行之。<br>
II 由郵務機構行送達者，以郵務人員為送達人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6u52h" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=126">民事訴訟法第126條</a>：「法院書記官，得於法院內，將文書付與應受送達人，以為送達。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m5yj7" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c88%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c183%2c001">最高法院88年度台抗字第183號民事裁定</a>：「在區分所有大廈內住戶所設管理委員會所僱用之管理員，性質上屬於全體住戶之受僱人，與民事訴訟法第一百三十七條第一項規定之受僱人相當。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1r3jb" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=A%2c54%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c952%2c001">最高法院54年台上字第952號民事判例</a>：「所謂達到，係僅使相對人已居可了解之地位即為已足，並非須使相對人取得占有，故通知已送達於相對人之居住所或營業所者，即為達到，不必交付相對人本人或其代理人，亦不問相對人之閱讀與否，該通知即可發生為意思表示之效力。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民事訴訟法第1編第4章第2節\n、\n行政程序法第1章第11節\n。",
"民事訴訟法第440條\n：「提起上訴，應於第一審判決送達後二十日之不變期間內為之。但宣示或公告後送達前之上訴，亦有效力。」",
"保險法第116條\n第1項。",
"民事訴訟法第136條\n：「\n\n\tI 送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之。但在他處會晤應受送達人時，得於會晤處所行之。\n\n\tII 不知前項所定應為送達之處所或不能在該處所為送達時，得在應受送達人就業處所為送達。應受送達人陳明在其就業處所收受送達者，亦同。\n\n\tIII 對於法定代理人之送達，亦得於當事人本人之事務所或營業所行之。」",
"民事訴訟法第137條\n：「\n\n\tI 送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人。\n\n\tII 如同居人或受僱人為他造當事人者，不適用前項之規定。」",
"民事訴訟法第138條\n第1項：「送達不能依前二條規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書兩份，一份黏貼於應受送達人住居所、事務所、營業所或其就業處所門首，另一份置於該送達處所信箱或其他適當位置，以為送達。」",
"民事訴訟法第138條\n第2項、第3項：「\n\n\tII 寄存送達，自寄存之日起，經十日發生效力。\n\n\tIII 寄存之文書自寄存之日起，寄存機關應保存二個月。」",
"民事訴訟法第139條\n：「\n\n\tI 應受送達人拒絕收領而無法律上理由者，應將文書置於送達處所，以為送達。\n\n\tII 前項情形，如有難達留置情事者，準用前條之規定。」",
"民事訴訟法第149條\n第1項：「對於當事人之送達，有下列各款情形之一者，受訴法院得依聲請，准為公示送達：\n\n\t一、應為送達之處所不明者。\n\n\t二、於有治外法權人之住居所或事務所為送達而無效者。\n\n\t三、於外國為送達，不能依第一百四十五條之規定辦理，或預知雖依該條規定辦理而無效者。」",
"民事訴訟法第145條\n：「\n\n\tI 於外國為送達者，應囑託該國管轄機關或駐在該國之中華民國使領館或其他機構、團體為之。\n\n\tII不能依前項規定為囑託送達者，得將應送達之文書交郵務機構以雙掛號發送，以為送達，並將掛號回執附卷。」",
"民事訴訟法第149條\n第3項：「第一項所列各款情形，如無人為公示送達之聲請者，受訴法院為避免訴訟遲延認有必要時，得依職權命為公示送達。」",
"民事訴訟法第151條\n第1項：「公示送達，應由法院書記官保管應送達之文書，而於法院之公告處黏貼公告，曉示應受送達人應隨時向其領取。但應送達者如係通知書，應將該通知書黏貼於公告處。」",
"司法院的網站有各法院公示送達的資訊：司法院（2021），《\n公示送達公告\n》；或是到各法院的網站，也會有自己的公示送達專區，例如臺灣新北地方法院（2021），《\n公示送達\n》、臺灣嘉義地方法院（2021），《\n公示送達\n》、臺灣臺東地方法院（2021），《\n公示送達\n》等。",
"民事訴訟法第151條\n第2項：「除前項規定外，法院應命將文書之繕本、影本或節本，公告於法院網站；法院認為必要時，得命登載於公報或新聞紙。」",
"蔡嘉裕（2017），《\n自由廣場》公示送達 不必再花錢登報\n》。",
"民事訴訟法第152條\n本文：「公示送達，自將公告或通知書黏貼公告處之日起，公告於法院網站者，自公告之日起，其登載公報或新聞紙者，自最後登載之日起，經二十日發生效力；就應於外國為送達而為公示送達者，經六十日發生效力。」",
"民事訴訟法第152條\n但書：「但第一百五十條之公示送達，自黏貼公告處之翌日起，發生效力。」",
"最高法院109年度台上大字第908號民事大法庭裁定\n：「表意人將其意思表示以書面郵寄掛號寄送至相對人之住所地，郵務機關因不獲會晤相對人，而製作招領通知單通知相對人領取者，除相對人能證明其客觀上有不能領取之正當事由外，應認相對人受招領通知時，表意人之意思表示已到達相對人而發生效力，不以相對人實際領取為必要。」",
"民事訴訟法第124條\n：「\n\n\tI 送達，由法院書記官交執達員或郵務機構行之。\n\n\tII 由郵務機構行送達者，以郵務人員為送達人。」",
"民事訴訟法第126條\n：「法院書記官，得於法院內，將文書付與應受送達人，以為送達。」",
"最高法院88年度台抗字第183號民事裁定\n：「在區分所有大廈內住戶所設管理委員會所僱用之管理員，性質上屬於全體住戶之受僱人，與民事訴訟法第一百三十七條第一項規定之受僱人相當。」",
"最高法院54年台上字第952號民事判例\n：「所謂達到，係僅使相對人已居可了解之地位即為已足，並非須使相對人取得占有，故通知已送達於相對人之居住所或營業所者，即為達到，不必交付相對人本人或其代理人，亦不問相對人之閱讀與否，該通知即可發生為意思表示之效力。」"
] |
77669ab2bdf136ea4eb2aa653747045e5c85c1f7df8fe87b5ca0fcf41202ad58
|
說好要給我的錢呢？——談如何執行「查封」和「拍賣」
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/989
| null |
圖1 如何查封債務人的財產？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 如何查封債務人的財產？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、如何開始查封、拍賣？（見圖1）
法律上要發生查封拍賣前，需要持「執行名義」向地方法院的民事執行處聲請強制執行，所謂執行名義，指的是以下幾個情況
[1]
：
（一）已經確定，不能再以一般上訴方式推翻的終局判決。
（二）假扣押、假處分、假執行裁判，及其他依民事訴訟法可強制執行的裁判，例如確定訴訟費用的裁定
[2]
。
（三）依民事訴訟法成立的訴訟上和解或法院內調解。
（四）依公證法規定，可做為強制執行名義的公證書。
（五）抵押權人或質權人向法院聲請拍賣抵押物或質物，法院做的許可強制執行裁定。
（六）其他依法律規定，可以做為強制執行名義，例如票據法上本票裁定的強制執行
[3]
。
也就是說，如果對方欠錢不還，想要查封、拍賣他的財產，常見的是經過漫長的訴訟程序，得到確定的終局判決作為「執行名義」，再向各地方法院的民事執行處聲請查封拍賣。
二、什麼是查封？查封的程序是什麼？
查封最常見的方式是將債務人的財產貼上封條，讓他無法處置這個財產。其他也有烙印、立牌公告，或通知地政機關做查封登記等方式
[4]
。
（一）查明債務人財產，向法院聲請
債權人在聲請法院查封前，需要先查明債務人的財產，包含財產所在地也需要自行查明，例如要查封一家屋內的動產，要提出該戶的全戶戶籍謄本，如果債務人設籍並居住於該戶內，且為戶長，也沒有其他明確證據顯示屋內動產非債務人所有，原則上可以查封；若查封不動產，也要提出不動產登記謄本。
查詢方式可以拿上述的執行名義去國稅局申請債務人的財產清單、所得清單，也可以請法院函調投保紀錄等資料，並將這些資料與請求連同聲請狀一起提供給法院，向法院聲請強制執行。
（二）等待法院通知一同前往查封
法院審查完後，會通知債權人（不會通知債務人）與法院人員一同去對債務人的動產或不動產進行查封
[5]
，法院人員會在查封物上貼封條，債務人不得擅自取下或撕毀封條
[6]
。在查封的時候，債務人可能會反抗，債權人可以請警察到場協助維護秩序，必要時也可以聯絡鎖匠進行開鎖。
三、什麼是拍賣？拍賣動產跟不動產的程序有什麼不同？
拍賣是在法院指定的拍賣日期
[7]
和地點
[8]
，讓有意應買的人以口頭出價或投標的方式參與競標
[9]
，出價最高者得標。
（一）動產的拍賣程序（見圖2）
圖2 查封後怎麼拍賣？——動產
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖2 查封後怎麼拍賣？——動產
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
動產查封後，法院會指定保管人
[10]
保管查封後的動產，後續會做鑑價、拍賣程序，如要參加法院動產拍賣投標，要依法院拍賣公告
[11]
提出相關文件及保證金，但債務人不可參加競標購買
[12]
。
（二）不動產拍賣前的準備（見圖3）
圖3 查封後怎麼拍賣？——不動產
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖3 查封後怎麼拍賣？——不動產
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
不動產查封後，法院會請不動產估價師或鑑價公司或法人建築師鑑價，債權人需要先付鑑價費，鑑價後，法院會詢問債權人及債務人的意見後酌定要拍賣的底價
[13]
。
之後除了會把拍賣公告刊登在法院網站，法院如果認為有必要的話，也會請債權人登報公告，另外法院也會把拍賣公告貼在民事執行處公告欄
[14]
，有意願購買的人即可投標（要繳保證金）。和動產拍賣相同，債務人不可購買
[15]
。
（三）不動產的拍賣程序
開標後如果有人願意買，則法院會看查封前房子是不是由第三人占有，如果是的話，法院就不會點交（會註記於拍賣公告）。但也可能沒有人願意買或大家的出價都過低，就會發生所謂的「流標」
[16]
，為了因應流標，大家可能聽過不動產拍賣有一拍、二拍、三拍等程序：一拍是指第一次拍賣的時候，會詢問債權人及債務人的意見後酌定拍賣的底價；一拍流標、債權人也不願意承受的話，第二次拍賣會以第一次拍賣價格降減20％以內的價格，訂定第二次拍賣價格
[17]
；再同樣狀況，第三次拍賣則以第二次拍賣價格降減20％以內的價格，訂定第三次拍賣價格
[18]
。
如拍賣三次仍無法拍定，則會進行「特別拍賣」程序（有人稱為「特別變賣」、「特別應買」），也就是從公告之日起3月內可依第三次拍賣底價承買，或依債權人聲請另行估價或再減價拍賣，如果債權人未聲請，就會視為撤回該不動產之執行
[19]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="qmzw2" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=4">強制執行法第4條</a>第1項：「強制執行，依左列執行名義為之：<br>
一、確定之終局判決。<br>
二、假扣押、假處分、假執行之裁判及其他依民事訴訟法得為強制執行之裁判。<br>
三、依民事訴訟法成立之和解或調解。<br>
四、依公證法規定得為強制執行之公證書。<br>
五、抵押權人或質權人，為拍賣抵押物或質物之聲請，經法院為許可強制執行之裁定者。<br>
六、其他依法律之規定，得為強制執行名義者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9s8cn" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=91">民事訴訟法第91條</a>第1項：「法院未於訴訟費用之裁判確定其費用額者，第一審受訴法院於該裁判有執行力後，應依聲請以裁定確定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cl768" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=123">票據法第123條</a>：「執票人向本票發票人行使追索權時，得聲請法院裁定後強制執行。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q2pc9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=47">強制執行法第47條</a>：「<br>
I 查封動產，由執行人員實施占有。其將查封物交付保管者，並應依左列方法行之：<br>
一、標封。<br>
二、烙印或火漆印。<br>
三、其他足以公示查封之適當方法。<br>
II 前項方法，於必要時得併用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=76">強制執行法第76條</a>：「<br>
I 查封不動產，由執行法官命書記官督同執達員依左列方法行之：<br>
一、揭示。<br>
二、封閉。<br>
三、追繳契據。<br>
II 前項方法，於必要時得併用之。<br>
III 已登記之不動產，執行法院並應先通知登記機關為查封登記，其通知於第一項執行行為實施前到達登記機關時，亦發生查封之效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cuxx2" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=46">強制執行法第46條</a>：「查封動產，由執行法官命書記官督同執達員為之。於必要時得請有關機關、自治團體、商業團體、工業團體或其他團體，或對於查封物有專門知識經驗之人協助。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=76">強制執行法第76條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="cakec" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>破壞封條可能會有刑事責任，<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=139">中華民國刑法第139條</a>第1項：「損壞、除去或污穢公務員依法所施之封印或查封之標示，或為違背其效力之行為者，處二年以下有期徒刑、拘役或二十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fundt" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=57">強制執行法第57條</a>第1項：「查封後，執行法官應速定拍賣期日。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=113">強制執行法第113條</a>：「不動產之強制執行，除本節有規定外，準用關於動產執行之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dyqpa" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=61">強制執行法第61條</a>第1項：「拍賣動產，由執行法官命書記官督同執達員於執行法院或動產所在地行之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=83">強制執行法第83條</a>：「拍賣不動產，由執行法官命書記官督同執達員於執行法院或其他場所為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hdqe6" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=70">強制執行法第70條</a>第3項：「拍定，應就應買人所出之最高價，高呼三次後為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=113">強制執行法第113條</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=85">強制執行法第85條</a>：「拍賣不動產，執行法院得因債權人或債務人之聲請或依職權，以投標之方法行之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sfgui" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=59">強制執行法第59條</a>第1項、第2項：「<br>
I 查封之動產，應移置於該管法院所指定之貯藏所或委託妥適之保管人保管之。認為適當時，亦得以債權人為保管人。<br>
II 查封物除貴重物品及有價證券外，經債權人同意或認為適當時，得使債務人保管之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8xpuk" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>司法院（n.d.），《<a href="https://aomp109.judicial.gov.tw/judbp/wkw/WHD1A02.htm">法院拍賣公告</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="v91u6" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=70">強制執行法第70條</a>第6項：「債務人不得應買。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9otr9" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=80">強制執行法第80條</a>：「拍賣不動產，執行法院應命鑑定人就該不動產估定價格，經核定後，為拍賣最低價額。」<br>
<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FLAW/qrynoresult.aspx?lsid=FL001393&no=42">辦理強制執行事件應行注意事項第42點</a>第5款：「核定拍賣最低價額應儘量與市價相當，且於核定前應使債權人、債務人就鑑定價格表示意見，俾作為核定拍賣最低價額之參考。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3gtvi" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=84">強制執行法第84條</a>：「<br>
I 拍賣公告，應揭示於執行法院及不動產所在地或其所在地之鄉鎮市（區）公所。<br>
II 拍賣公告，應公告於法院網站；法院認為必要時，得命登載於公報或新聞紙。」<br>
<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FLAW/qrynoresult.aspx?lsid=FL001393&no=45">辦理強制執行事件應行注意事項第45點</a>第1款：「各法院應於公共區域設置一般或電子公告欄，揭示拍賣公告至拍賣期日終了時止。揭示於一般公告欄者，不可交疊張貼致遮蔽內容，並應裝置加鎖之透明隔離設施，謹防公告散失及被破壞、除去或塗改；揭示於電子公告欄者，應隨時顯示公告之全部內容，或輪播其摘要並於現場提供全部內容即時查詢。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a5abl" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=70">強制執行法第70條</a>第6項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=113">強制執行法第113條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="lvey8" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=91">強制執行法第91條</a>第1項：「拍賣之不動產無人應買或應買人所出之最高價未達拍賣最低價額，而到場之債權人於拍賣期日終結前聲明願承受者，執行法院應依該次拍賣所定之最低價額，將不動產交債權人承受，並發給權利移轉證書。其無人承受或依法不得承受者，由執行法院定期再行拍賣。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gxd3a" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=91">強制執行法第91條</a>第2項：「依前項規定再行拍賣時，執行法院應酌減拍賣最低價額；酌減數額不得逾百分之二十。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ibqzq" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=92">強制執行法第92條</a>：「再行拍賣期日，無人應買或應買人所出之最高價，未達於減定之拍賣最低價額者，準用前條之規定；如再行拍賣，其酌減數額，不得逾減定之拍賣最低價額百分之二十。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x5f56" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=95">強制執行法第95條</a>第1項、第2項：「<br>
I 經二次減價拍賣而未拍定之不動產，債權人不願承受或依法不得承受時，執行法院應於第二次減價拍賣期日終結後十日內公告願買受該不動產者，得於公告之日起三個月內依原定拍賣條件為應買之表示，執行法院得於詢問債權人及債務人意見後，許其買受。債權人復願為承受者，亦同。<br>
II 前項三個月期限內，無人應買前，債權人亦得聲請停止前項拍賣，而另行估價或減價拍賣，如仍未拍定或由債權人承受，或債權人未於該期限內聲請另行估價或減價拍賣者，視為撤回該不動產之執行。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"強制執行法第4條\n第1項：「強制執行，依左列執行名義為之：\n\n\t一、確定之終局判決。\n\n\t二、假扣押、假處分、假執行之裁判及其他依民事訴訟法得為強制執行之裁判。\n\n\t三、依民事訴訟法成立之和解或調解。\n\n\t四、依公證法規定得為強制執行之公證書。\n\n\t五、抵押權人或質權人，為拍賣抵押物或質物之聲請，經法院為許可強制執行之裁定者。\n\n\t六、其他依法律之規定，得為強制執行名義者。」",
"民事訴訟法第91條\n第1項：「法院未於訴訟費用之裁判確定其費用額者，第一審受訴法院於該裁判有執行力後，應依聲請以裁定確定之。」",
"票據法第123條\n：「執票人向本票發票人行使追索權時，得聲請法院裁定後強制執行。」",
"強制執行法第47條\n：「\n\n\tI 查封動產，由執行人員實施占有。其將查封物交付保管者，並應依左列方法行之：\n\n\t一、標封。\n\n\t二、烙印或火漆印。\n\n\t三、其他足以公示查封之適當方法。\n\n\tII 前項方法，於必要時得併用之。」\n\n\t\n強制執行法第76條\n：「\n\n\tI 查封不動產，由執行法官命書記官督同執達員依左列方法行之：\n\n\t一、揭示。\n\n\t二、封閉。\n\n\t三、追繳契據。\n\n\tII 前項方法，於必要時得併用之。\n\n\tIII 已登記之不動產，執行法院並應先通知登記機關為查封登記，其通知於第一項執行行為實施前到達登記機關時，亦發生查封之效力。」",
"強制執行法第46條\n：「查封動產，由執行法官命書記官督同執達員為之。於必要時得請有關機關、自治團體、商業團體、工業團體或其他團體，或對於查封物有專門知識經驗之人協助。」\n\n\t\n強制執行法第76條\n第1項。",
"破壞封條可能會有刑事責任，\n中華民國刑法第139條\n第1項：「損壞、除去或污穢公務員依法所施之封印或查封之標示，或為違背其效力之行為者，處二年以下有期徒刑、拘役或二十萬元以下罰金。」",
"強制執行法第57條\n第1項：「查封後，執行法官應速定拍賣期日。」\n\n\t\n強制執行法第113條\n：「不動產之強制執行，除本節有規定外，準用關於動產執行之規定。」",
"強制執行法第61條\n第1項：「拍賣動產，由執行法官命書記官督同執達員於執行法院或動產所在地行之。」\n\n\t\n強制執行法第83條\n：「拍賣不動產，由執行法官命書記官督同執達員於執行法院或其他場所為之。」",
"強制執行法第70條\n第3項：「拍定，應就應買人所出之最高價，高呼三次後為之。」\n\n\t\n強制執行法第113條\n。\n\n\t\n強制執行法第85條\n：「拍賣不動產，執行法院得因債權人或債務人之聲請或依職權，以投標之方法行之。」",
"強制執行法第59條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 查封之動產，應移置於該管法院所指定之貯藏所或委託妥適之保管人保管之。認為適當時，亦得以債權人為保管人。\n\n\tII 查封物除貴重物品及有價證券外，經債權人同意或認為適當時，得使債務人保管之。」",
"司法院（n.d.），《\n法院拍賣公告\n》。",
"強制執行法第70條\n第6項：「債務人不得應買。」",
"強制執行法第80條\n：「拍賣不動產，執行法院應命鑑定人就該不動產估定價格，經核定後，為拍賣最低價額。」\n\n\t\n辦理強制執行事件應行注意事項第42點\n第5款：「核定拍賣最低價額應儘量與市價相當，且於核定前應使債權人、債務人就鑑定價格表示意見，俾作為核定拍賣最低價額之參考。」",
"強制執行法第84條\n：「\n\n\tI 拍賣公告，應揭示於執行法院及不動產所在地或其所在地之鄉鎮市（區）公所。\n\n\tII 拍賣公告，應公告於法院網站；法院認為必要時，得命登載於公報或新聞紙。」\n\n\t\n辦理強制執行事件應行注意事項第45點\n第1款：「各法院應於公共區域設置一般或電子公告欄，揭示拍賣公告至拍賣期日終了時止。揭示於一般公告欄者，不可交疊張貼致遮蔽內容，並應裝置加鎖之透明隔離設施，謹防公告散失及被破壞、除去或塗改；揭示於電子公告欄者，應隨時顯示公告之全部內容，或輪播其摘要並於現場提供全部內容即時查詢。」",
"強制執行法第70條\n第6項、\n強制執行法第113條\n。",
"強制執行法第91條\n第1項：「拍賣之不動產無人應買或應買人所出之最高價未達拍賣最低價額，而到場之債權人於拍賣期日終結前聲明願承受者，執行法院應依該次拍賣所定之最低價額，將不動產交債權人承受，並發給權利移轉證書。其無人承受或依法不得承受者，由執行法院定期再行拍賣。」",
"強制執行法第91條\n第2項：「依前項規定再行拍賣時，執行法院應酌減拍賣最低價額；酌減數額不得逾百分之二十。」",
"強制執行法第92條\n：「再行拍賣期日，無人應買或應買人所出之最高價，未達於減定之拍賣最低價額者，準用前條之規定；如再行拍賣，其酌減數額，不得逾減定之拍賣最低價額百分之二十。」",
"強制執行法第95條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 經二次減價拍賣而未拍定之不動產，債權人不願承受或依法不得承受時，執行法院應於第二次減價拍賣期日終結後十日內公告願買受該不動產者，得於公告之日起三個月內依原定拍賣條件為應買之表示，執行法院得於詢問債權人及債務人意見後，許其買受。債權人復願為承受者，亦同。\n\n\tII 前項三個月期限內，無人應買前，債權人亦得聲請停止前項拍賣，而另行估價或減價拍賣，如仍未拍定或由債權人承受，或債權人未於該期限內聲請另行估價或減價拍賣者，視為撤回該不動產之執行。」"
] |
f57a1d91495e1a09a6db84f98ab2e2afd44781c07b512605bb1203975d0e9467
|
網路上請人代購，適用七日鑑賞期嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/967
| null |
消費者保護法（下稱消保法）第19條第1項規定網購消費者有七日鑑賞期
[1]
，但代購者通常都會先聲明他們不適用七日鑑賞期的規定，這種聲明是否有理由呢？（見圖1）
圖1 網路上請人代購，適用七日鑑賞期嗎？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 網路上請人代購，適用七日鑑賞期嗎？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、代購者屬於企業經營者，有消費者保護法的適用
七日鑑賞期的規定既然是規定在消保法，首先就要看代購者有沒有受到消保法的拘束、是否屬於消保法規定的「企業經營者」？企業經營者規定在消保法第2條，是指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者
[2]
。
而網路購物業者透過網頁、社交軟體或部落格販售商品，只要是以經銷商品或提供服務為營業，不論有沒有營利，都屬於消費者保護法上的「企業經營者」
[3]
。縱使網購業者只是為消費者「代購」商品，仍是一種以勞務給付方式，提供代購服務的營業，自應適用消費者保護法
[4]
，也就會適用七日鑑賞期的規定。
二、代購不須適用七日鑑賞期的情況
（一）例外不適用七日鑑賞期的情況
[5]
七日鑑賞期是有例外情況的，規定在通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條
[6]
，網購有下列7種情形之一，而且業者已經事先告知消費者將排除適用七日鑑賞期時，就沒有七日鑑賞期的適用：
易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。
依照消費者要求所為的客製化給付。
報紙、期刊或雜誌。
經消費者拆封的影音商品或電腦軟體。
非以有形媒介提供的數位內容或一經提供即為完成的線上服務，經消費者事先同意才提供。
已拆封的個人衛生用品。
國際航空客運服務。
（二）客製化給付的代購沒有七日鑑賞期的適用
如果代購業者是提供客製化給付（前述例外情形的第2種），例如消費者下訂後，依照指定的尺寸、樣式、規格等向廠商下單購買（如消費者自行指定皮夾的規格、材質、顏色），且代購業者有事先告知消費者排除七日鑑賞期，則沒有七日鑑賞期的適用，消費者不可以主張7日內無條件解約退貨
[7]
。
除了客製化給付，如果代購商品符合上述其他例外情形，例如代購生鮮易腐敗的食品，且有事先告知消費者，一樣沒有七日鑑賞期的適用。
三、如何判斷是否屬於「客製化給付」？
要注意的是，如果是「消費者依現有顏色或規格中加以指定或選擇者」（如消費者就賣家現有的選項，挑選藍色大尺寸長夾，而非賣家於消費者下訂後，始向廠商訂購），則不屬於客製化商品，仍然要受到七日鑑賞期的適用
[8]
。
消基會也建議代購業者應主動提供一張列有訂單明細、商品價格、訂購日期、買受人等資訊的購買憑證，以證明這些商品是消費者下訂後，才從海外而來，而非自己的庫存
[9]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="u6m6q" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=19">消費者保護法第19條</a>第1項本文：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wrnil" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=2">消費者保護法第2條</a>第2款：「本法所用名詞定義如下：……二、企業經營者：指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f3qjf" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170002&flno=2">消費者保護法施行細則第2條</a>：「本法第二條第二款所稱營業，不以營利為目的者為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vqyqu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>行政院消費者保護會（n.d.），《<a href="https://cpc.ey.gov.tw/Page/BC16ACF0BBB9CCC2/0381be6d-50b7-4479-b728-621b96ad3010">網購業者為消費者「代購」商品，也適用消保法嗎？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="0xyfj" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>關於網購不適用七日鑑賞期的例外情況，可以參考李昕（2020），《<a href="/article/consumers-loan-contract/49">什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="iagt5" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170012&flno=2">通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條</a>：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：<br>
一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。<br>
二、依消費者要求所為之客製化給付。<br>
三、報紙、期刊或雜誌。<br>
四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。<br>
五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。<br>
六、已拆封之個人衛生用品。<br>
七、國際航空客運服務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8aex6" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCEV,109%2c%e4%b8%ad%e5%b0%8f%2c4107%2c20210129%2c1">臺中簡易庭109年度中小字第4107號民事判決</a>：「原告於『商店入口』臉書社團明確記載該交易平臺為代買代購之方式，堪認被告委請原告向廠商代下單購買商品時，即得以清楚知悉被告僅為代購商品之服務平台。……系爭商品為原告因被告訂購後始依據被告指定之尺寸、樣式向廠商購買，屬有客製化給付之情事，符合通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條第2款所揭示之情形，應可排除消保法第19第1項解除權之適用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3tu68" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYEV,107%2c%e6%a1%83%e5%b0%8f%2c1257%2c20181214%2c1">桃園簡易庭107年度桃小字第1257號民事判決</a>：「被告雖辯稱系爭商品屬代購型商品，惟未提出原告下訂後其始向國外訂購並運送抵臺之相關海外商品購買憑證，況觀諸原告於105年5月26日向被告訂購系爭商品後，隨即於同年月29日收受系爭商品，益徵系爭商品並非被告因原告訂購後始向國外廠商購買，難謂有何客製化情事，此外此種交易方式亦不符合前揭條文揭示之其他排除解除權情形，自無從排除消保法第19條第1項解除權之適用，是被告前揭所辯，於原告法定解除權之行使無影響，系爭商品買賣自應適用消保法第19條第1項之解除權規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0oej4" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>財團法人中華民國消費者文教基金會（2016），《<a href="https://www.consumers.org.tw/product-detail-2697491.html">真代購？ 假代購？ 不肖業者濫用法規 消費權益大打折扣</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"消費者保護法第19條\n第1項本文：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。」",
"消費者保護法第2條\n第2款：「本法所用名詞定義如下：……二、企業經營者：指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」",
"消費者保護法施行細則第2條\n：「本法第二條第二款所稱營業，不以營利為目的者為限。」",
"行政院消費者保護會（n.d.），《\n網購業者為消費者「代購」商品，也適用消保法嗎？\n》。",
"關於網購不適用七日鑑賞期的例外情況，可以參考李昕（2020），《\n什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？\n》。",
"通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條\n：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：\n\n\t一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。\n\n\t二、依消費者要求所為之客製化給付。\n\n\t三、報紙、期刊或雜誌。\n\n\t四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。\n\n\t五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。\n\n\t六、已拆封之個人衛生用品。\n\n\t七、國際航空客運服務。」",
"臺中簡易庭109年度中小字第4107號民事判決\n：「原告於『商店入口』臉書社團明確記載該交易平臺為代買代購之方式，堪認被告委請原告向廠商代下單購買商品時，即得以清楚知悉被告僅為代購商品之服務平台。……系爭商品為原告因被告訂購後始依據被告指定之尺寸、樣式向廠商購買，屬有客製化給付之情事，符合通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條第2款所揭示之情形，應可排除消保法第19第1項解除權之適用。」",
"桃園簡易庭107年度桃小字第1257號民事判決\n：「被告雖辯稱系爭商品屬代購型商品，惟未提出原告下訂後其始向國外訂購並運送抵臺之相關海外商品購買憑證，況觀諸原告於105年5月26日向被告訂購系爭商品後，隨即於同年月29日收受系爭商品，益徵系爭商品並非被告因原告訂購後始向國外廠商購買，難謂有何客製化情事，此外此種交易方式亦不符合前揭條文揭示之其他排除解除權情形，自無從排除消保法第19條第1項解除權之適用，是被告前揭所辯，於原告法定解除權之行使無影響，系爭商品買賣自應適用消保法第19條第1項之解除權規定。」",
"財團法人中華民國消費者文教基金會（2016），《\n真代購？ 假代購？ 不肖業者濫用法規 消費權益大打折扣\n》。"
] |
1ecf7be70b7d675d90fae802e577ee825c55ab8d5a62ca19ffacdb6ab633abce
|
侵害他人的營業秘密會有什麼法律責任？
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/993
| null |
圖1 侵害別人的營業秘密會有什麼法律責任？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 侵害別人的營業秘密會有什麼法律責任？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、什麼是營業秘密？（見圖1）
營業秘密是指「方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊」（例如：可口可樂的調製配方、內部報價資料），並符合以下3個要件
[1]
：
（一）秘密性
即使是平常接觸這類資訊的人也不知道的資訊。
（二）經濟性
因為只有自己人知道，所以具有實際或潛在的經濟價值。
（三）合理保密措施
營業秘密所有人已經採取合理的保密措施。
二、什麼情況會侵害他人的營業秘密？
要小心下列行為會導致侵害到別人的營業秘密
[2]
：
（一）用不正當的方法取得營業秘密
不正當方法指的是竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。
（二）明知或因重大過失而不知營業秘密來源不正當，仍然取得、使用或洩漏
例如：A明知道甲公司的內部報價資訊是B偷來的，但仍然使用該資訊。
（三）取得營業秘密後，明知或因重大過失而不知營業秘密來源不正當，仍然使用或洩漏
例如：A將偷來的公司報價資訊提供給B，B後來知道A是偷來的，但仍繼續使用。
（四）透過法律行為正當取得營業秘密，卻以不正當的方法使用或洩漏
例如：A基於工作內容而知道甲公司的食品配方，但甲公司有限制只可以用在與工作相關的事情上，但A將食品配方告知了乙公司。
（五）依法令有保守營業秘密的義務，卻還是使用或無故洩漏
這邊的法令像是營業秘密法第9條
[3]
，例如：律師因為辦案而知道甲公司的營業秘密，卻將該營業秘密賣給乙公司。
三、侵害的話會有什麼法律責任？
（一）民事責任
不論是故意或過失侵害到別人的營業秘密，都需要負損害賠償責任
[4]
，計算損害額的方式有以下2種，被害人可以擇一請求
[5]
：
1. 依民法第216條
[6]
規定請求
被害人需要舉證證明實際上受到的損害額。但如果不能證明損害，可依「使用這個營業秘密時，通常情形下可預期得到的利益」，減除「被侵害後，使用同一營業秘密所得利益」的差額，做為損害賠償請求的數額。
2. 請求侵害人因侵害行為所取得的利益
侵害人因為侵權行為獲得的收入，扣掉他所花費的成本或必要費用，剩下就是被害人可以請求的；但如果侵權人不能證明成本和必要費用有多少，就以此侵害行為所得的全部收入，作為所得的利益。
以上2種計算方式，在「故意」侵害的情況下，被害人可以向法院請求酌定已證明損害額3倍內的賠償
[7]
。
（二）刑事責任
除了民事責任外，故意侵害別人的營業祕密還可能會有刑事責任喔！如果是意圖讓自己或第三人得到不法利益，或損害營業秘密所有人利益，而有下列情形之一，行為人將面臨最高5年有期徒刑或拘役，還可以併科新臺幣100萬元～1,000萬元的罰金
[8]
：
以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正當的方法取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏。
知悉或持有營業秘密，未經授權，或超出授權範圍而重製、使用、洩漏這項營業秘密。
持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，卻沒有刪除、銷毀，或隱匿這項營業秘密。
明知他人知悉或持有的營業秘密有前三種情形，卻還是取得、使用或洩漏。
侵害營業秘密的犯罪行為是告訴乃論罪
[9]
，被害人如果想提出告訴，要在知道犯人的6個月內提出。另外，侵害營業秘密常是為了背後龐大的商業秘密、跳槽後高額的薪水與簽約金，為了遏止犯罪，科罰金時，如果犯罪行為人所得利益超過罰金最高額，法官可以在所得利益的3倍範圍內酌量加重
[10]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="wgzse" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=2">營業秘密法第2條</a>：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：<br>
一、非一般涉及該類資訊之人所知者。<br>
二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。<br>
三、所有人已採取合理之保密措施者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="maoqz" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=10">營業秘密法第10條</a>：「<br>
I 有左列情形之一者，為侵害營業秘密。<br>
一、以不正當方法取得營業秘密者。<br>
二、知悉或因重大過失而不知其為前款之營業秘密，而取得、使用或洩漏者。<br>
三、取得營業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為第一款之營業秘密，而使用或洩漏者。<br>
四、因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者。<br>
五、依法令有守營業秘密之義務，而使用或無故洩漏者。<br>
II 前項所稱之不正當方法，係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7yfkt" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=9">營業秘密法第9條</a>：「<br>
I 公務員因承辦公務而知悉或持有他人之營業秘密者，不得使用或無故洩漏之。<br>
II 當事人、代理人、辯護人、鑑定人、證人及其他相關之人，因司法機關偵查或審理而知悉或持有他人營業秘密者，不得使用或無故洩漏之。<br>
III 仲裁人及其他相關之人處理仲裁事件，準用前項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="93iwb" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=12">營業秘密法第12條</a>第1項：「因故意或過失不法侵害他人之營業秘密者，負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="09arw" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=13">營業秘密法第13條</a>第1項：「依前條請求損害賠償時，被害人得依左列各款規定擇一請求：<br>
一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其使用時依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後使用同一營業秘密所得利益之差額，為其所受損害。<br>
二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pmqmi" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=216">民法第216條</a>：「<br>
I 損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。<br>
II 依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，可得預期之利益，視為所失利益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="72qz5" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=13">營業秘密法第13條</a>第2項：「依前項規定，侵害行為如屬故意，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害額以上之賠償。但不得超過已證明損害額之三倍。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nrw0y" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=13-1">營業秘密法第13條之1</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：<br>
一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏者。<br>
二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密者。<br>
三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。<br>
四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或洩漏者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="szs90" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=13-3">營業秘密法第13條之3</a>第1項：「第十三條之一之罪，須告訴乃論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sxj96" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080028&flno=13-1">營業秘密法第13條之1</a>第3項：「科罰金時，如犯罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加重。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"營業秘密法第2條\n：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：\n\n\t一、非一般涉及該類資訊之人所知者。\n\n\t二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。\n\n\t三、所有人已採取合理之保密措施者。」",
"營業秘密法第10條\n：「\n\n\tI 有左列情形之一者，為侵害營業秘密。\n\n\t一、以不正當方法取得營業秘密者。\n\n\t二、知悉或因重大過失而不知其為前款之營業秘密，而取得、使用或洩漏者。\n\n\t三、取得營業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為第一款之營業秘密，而使用或洩漏者。\n\n\t四、因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者。\n\n\t五、依法令有守營業秘密之義務，而使用或無故洩漏者。\n\n\tII 前項所稱之不正當方法，係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。」",
"營業秘密法第9條\n：「\n\n\tI 公務員因承辦公務而知悉或持有他人之營業秘密者，不得使用或無故洩漏之。\n\n\tII 當事人、代理人、辯護人、鑑定人、證人及其他相關之人，因司法機關偵查或審理而知悉或持有他人營業秘密者，不得使用或無故洩漏之。\n\n\tIII 仲裁人及其他相關之人處理仲裁事件，準用前項之規定。」",
"營業秘密法第12條\n第1項：「因故意或過失不法侵害他人之營業秘密者，負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。」",
"營業秘密法第13條\n第1項：「依前條請求損害賠償時，被害人得依左列各款規定擇一請求：\n\n\t一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其使用時依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後使用同一營業秘密所得利益之差額，為其所受損害。\n\n\t二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。」",
"民法第216條\n：「\n\n\tI 損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。\n\n\tII 依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，可得預期之利益，視為所失利益。」",
"營業秘密法第13條\n第2項：「依前項規定，侵害行為如屬故意，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害額以上之賠償。但不得超過已證明損害額之三倍。」",
"營業秘密法第13條之1\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：\n\n\t一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏者。\n\n\t二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密者。\n\n\t三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。\n\n\t四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或洩漏者。」",
"營業秘密法第13條之3\n第1項：「第十三條之一之罪，須告訴乃論。」",
"營業秘密法第13條之1\n第3項：「科罰金時，如犯罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加重。」"
] |
a769a455560d10f6c70cde50c6f93ec8621c5f694d948d9a5c27bc9c7509faa2
|
流行用語可否申請商標註冊——商標權保護的「識別性」是什麼？
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/854
| null |
一、商標識別性的意義
依照商標法第18條
[1]
及商標識別性審查基準第2點
[2]
，「商標」是指任何具有識別性的標識。商標識別性又叫「區別性」，是商標最重要的保護要件，必須透過該商標就可以讓消費者獨立認識到是表彰商品或服務來源的標識，並且能與他人的商品或服務相辨別，才符合識別性的要求。
而商標識別性又分為「先天識別性」與「後天識別性」兩種：
（一）先天識別性
指商標本身所固有，無須經由後續的使用行為取得的識別能力；
（二）後天識別性
指標識原不具有識別性，但經由在市場上的使用，而使相關消費者得以認識其為商品或服務來源的標識，即具有商標識別性
[3]
。
二、不具識別性的效果
（一）
因為商標的主要功能在於識別商品或服務來源，如果一個標識無法獨立指示及區別商品或服務來源，就不具備商標功能，而非商標法的保護範疇，依商標法第29條第1項規定
[4]
，不得註冊。
（二）
例如，知名運動品牌廠商adidas曾就其「三條線圖樣」申請商標註冊，遭智慧財產局核駁（就是審核後駁回申請的意思）。後來的訴訟中，法院認為該「三條線圖樣」屬於裝飾圖案或基本裝飾線條，使用上多搭配其外文「adidas」商標及三葉設計圖形商標使用，消費者客觀上是以「adidas」及三葉設計圖形作為區辨商品來源的識別標識，且運動服商品業者已經習以複數線條作為運動服飾商品的裝飾圖案或基本裝飾線條。因此，依照消費者的認知，「三條線圖樣」無法獨立區別商品來源，而不足以讓一般消費者可以認識到是表彰商品的標識，所以不符合商標識別性的要求
[5]
。
三、流行用語不得註冊為商標
另外，關於流行用語的部分，例如「咩噗」、「像極了愛情」、「是在哈囉」等，依照消費者認知，屬於流行新概念，並不會認為是指示及區別商品或服務來源的識別標識，因此，依「商標識別性審查基準」規定
[6]
，不具有識別性，不得註冊。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="0ajs6" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=18">商標法第18條</a>：「<br>
I 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。<br>
II 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4wbod" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://www.tipo.gov.tw/en/dl-69-13475219fb064497a4082619c5d13193.html">商標識別性審查基準</a>第2點：「識別性為商標指示商品或服務來源，並與他人的商品或服務相區別的特性，故識別性的判斷必須以商標與指定商品或服務間的關係為依據，不能脫離指定商品或服務單獨為之。」（點下網址會自動下載PDF檔）</cite></li>
<li data-footnote-id="3j0ye" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=29">商標法第29條</a>第2項：「有前項第一款或第三款規定之情形，如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者，不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yoer7" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=29">商標法第29條</a>第1項：「商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：<br>
一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。<br>
二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。<br>
三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7c0fj" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,99%2c%e5%88%a4%2c681%2c20100708%2c1">最高行政法院99年度判字第681號判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="g56ws" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>參考<a href="https://www.tipo.gov.tw/en/dl-69-13475219fb064497a4082619c5d13193.html">商標識別性審查基準</a>第4.11.2，習見的祝賀語、吉祥語、流行語與成語不具有識別性。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"商標法第18條\n：「\n\n\tI 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。\n\n\tII 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」",
"商標識別性審查基準\n第2點：「識別性為商標指示商品或服務來源，並與他人的商品或服務相區別的特性，故識別性的判斷必須以商標與指定商品或服務間的關係為依據，不能脫離指定商品或服務單獨為之。」（點下網址會自動下載PDF檔）",
"商標法第29條\n第2項：「有前項第一款或第三款規定之情形，如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者，不適用之。」",
"商標法第29條\n第1項：「商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：\n\n\t一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。\n\n\t二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。\n\n\t三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」",
"參考\n最高行政法院99年度判字第681號判決\n。",
"參考\n商標識別性審查基準\n第4.11.2，習見的祝賀語、吉祥語、流行語與成語不具有識別性。"
] |
b780bb6340d849306cabe7677e495a2df1ab910072f0b0cf8bfb9a361f5eebfc
|
危老屋重建——認識「都市危險及老舊建築物加速重建條例」
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/1052
| null |
一、為什麼要制定「都市危險及老舊建築物加速重建條例」
[1]
？
都市危險及老舊建築物加速重建條例（下稱危老條例）的制定，是為了因應潛在的風險，加速暨獎勵都市計畫範圍內危險及老舊建築物重建。
（一）易發生危險的老屋逐年增加
依據內政部不動產資訊平台的統計資料，2016年30年以上戶數占全國住宅總量約為45％，至2026年30年以上戶數將占全國住宅總量約為70％，至2036年30年以上戶數將占全國住宅總量約為88％
[2]
。隨時間經過老屋持續增加，而老舊的建築物又較容易發生危險，所以老舊建築物的重建是我國需要面臨的重大社會問題，政府有必要訂立法規並結合社會各界力量來共同面對與解決。
（二）危老屋對地震的耐震能力不足
老舊建築物易受地震災害影響致倒塌受損，且同時可能帶來嚴重的人身傷亡損害。最讓社會大眾震撼的，當屬1999年9月21日凌晨1時47分發生於臺灣中部山區的921大地震，當時臺灣全島均感受到嚴重搖晃，共持續約102秒，芮氏規模7.3。這次地震造成2,415人死亡，29人失蹤，11,305人受傷，51,711間房屋全倒，53,768間房屋半倒
[3]
，人員傷亡慘重。為了因應潛在地震災害等風險，需透過危老屋重建以提升建築物的耐震能力，避免地震發生時因危老屋耐震能力不足，再度發生與921大地震相同的重大人員傷亡與財產損失事件。
（三）因應高齡化社會的環境安全需求
因應臺灣逐漸邁入高齡化社會，老屋較缺乏無障礙空間的設計，因此透過重建，改善居住環境、提升建築安全，以符合高齡者的居住需求及增進生活品質。
二、危老條例如何加速危老屋重建？（見圖1）
圖1 危老條例如何加速危老屋重建？
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
圖1 危老條例如何加速危老屋重建？
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
為了因應這些刻不容緩的問題，達成危老屋加速重建的目的，危老屋經100％土地及合法建築物所有權人同意後，不用經過都市更新審查程序，就可以直接利用危老條例的程序申請重建；政府並提供時程獎勵等相關優惠，作為加速重建的誘因。
（一）較簡便的申請程序
必須在危老條例施行後10年內，也就是2027年5月31日前提出申請，申請程序為
[4]
：
新建建築物的起造人擬具重建計畫。
取得重建計畫範圍內全體土地及合法建築物
[5]
所有權人同意。
取得直轄市、縣（市）主管機關核准。
依建築法規申請建築執照。
（二）危老屋重建獎勵
1. 容積、時程、規模獎勵
[6]
最高可達建築基地1.3倍的基準容積或1.15倍的原建築容積。在危老條例施行後3～8年內申請重建，再給予基準容積10％至1％的時程獎勵，也就是2025年5月9日前申請重建都適用；若合併鄰接建築基地或土地重建時，鄰接基地或土地在200平方公尺以上，也享有2％以上的規模獎勵。
2. 放寬建蔽率及高度管制
[7]
依照危老條例重建的建築物，建蔽率和建築高度都可以放寬，酌予放寬的標準由直轄市、縣（市）主管機關另訂
[8]
。不過，建蔽率的放寬以住宅區的基地為限，且不得超過重建前原本的建蔽率。若為住宅區以外的基地如商業區，僅放寬建築物高度，不放寬建蔽率。
3. 減免賦稅
[9]
2027年5月11日前申請重建
[10]
，經過當地主管機關同意，重建部分以及合併鄰接部分，在重建期間免徵地價稅；重建後地價稅及房屋稅減半徵收2年；重建後未移轉所有權，房屋稅減半徵收期間得延長，以10年為限，所以減半徵收的期間合計最長12年。但合併鄰接併入面積在不超過原重建面積的範圍內，才享有租稅優惠。
（三）提供小面積危老屋重建管道
目前都市更新的最小面積門檻由各地方政府訂定，例如臺北市有最小單位面積500平方公尺的限制
[11]
。為了讓無法以都市更新方式辦理的小基地也可以進行重建，危老條例並沒有最小單位面積的限制，藉此提供小面積危老屋重建管道。
三、我家的房子可以適用危老條例嗎
[12]
？（見圖2）
圖2 我家的房子可適用危老條例嗎？
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
圖2 我家的房子可適用危老條例嗎？
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
按照危老條例第3條規定，必須符合下列條件的合法建築物，才有危老條例的適用：
（一）須位於都市計畫地區範圍內
[13]
不在都市計畫地區範圍內的危老屋，沒有危老條例的適用。
（二）非經目的事業主管機關指定具有歷史、文化、藝術及紀念價值
[14]
。
（三）屬於下列其中之一的合法危老屋
經建築主管機關依法通知限期拆除、逕予強制拆除，或經評估有危險之虞應限期補強或拆除者。
結構安全性能評估結果未達最低等級。也就是不論屋齡高低，依照都市危險及老舊建築物結構安全性能評估辦法進行初步評估，評估結果為「危險度總評估分數R」高於45分（R分數愈高愈危險）
[15]
。
屋齡30年以上
[16]
，結構安全性能評估結果為建築物耐震能力未達一定標準。依都市危險及老舊建築物結構安全性能評估辦法進行初步評估，評估結果為「危險度總評估分數R」高於30分但小於或等於45分，也就是初步評估結果雖然超過最低等級，但沒有達到一定的標準的建物，如果還有以下兩種情形之一，就符合危老條例的重建資格：
（1）改善不具效益
再經過詳細評估結果建議拆除重建，或補強所需經費超過建築物重建成本1／2
[17]
。
（2）沒有設置升降設備
如果有設置升降設備，就要再經過結構安全性能詳細評估，並確認改善是否不具效益。
（四）合併鄰接的建築物基地或土地
符合前面條件的危老屋申請重建時，鄰接建築基地或土地可以合併申請。但併入的面積超過1,000平方公尺部分，沒有危老條例容積獎勵規定的適用
[18]
；併入面積超過原重建基地面積的部分，也沒有稅捐減免的優惠
[19]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="cru91" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://www.president.gov.tw/Page/294/45303">總統府總統華總一義字第10600056401號令</a>（2017/5/10），制定公布都市危險及老舊建築物加速重建條例全文十三條，並自公布日施行。</cite></li>
<li data-footnote-id="7xg8v" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>依據內政部2016年第4季的統計資料，2016年底全國住宅總量戶數為8,447,017，2016年30年以上戶數為3,839,968，2026年30年以上戶數為5,969,601，2036年30年以上戶數為7,397,843。參閱：內政部營建署（2017），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/component/content/article/28349-%E5%8D%B1%E8%80%81%E5%B1%8B%E9%87%8D%E5%BB%BA%E5%A4%A7%E5%88%A9%E5%A4%9A%EF%BC%8C5%E9%87%8D%E9%BB%9E%E5%AD%90%E6%B3%958%E6%9C%88%E4%BB%BD%E6%AD%A3%E5%BC%8F%E4%B8%8A%E8%B7%AF.html">危老屋重建大利多，5重點子法8月份正式上路</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="wtd0p" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>內政部消防署（2018），《<a href="https://www.nfa.gov.tw/pro/index.php?code=list&flag=detail&ids=113&article_id=4993">921國家防災日 總統視導北部規模6.6震災演練</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="7au5u" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=5">都市危險及老舊建築物加速重建條例第5條</a>：「<br>
I 依本條例規定申請重建時，新建建築物之起造人應擬具重建計畫，取得重建計畫範圍內全體土地及合法建築物所有權人之同意，向直轄市、縣（市）主管機關申請核准後，依建築法令規定申請建築執照。<br>
II 前項重建計畫之申請，施行期限至中華民國一百十六年五月三十一日止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="flmyc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>要怎麼認定屬於合法建築物，由各縣市政府工務局建管單位認定，例如<a href="https://www.laws.taipei.gov.tw/Law/LawSearch/LawArticleContent?lawId=P06I1002-20101220&lawNo=6000&startEndLawNo1=32000,36000">臺北市建築管理自治條例第六章舊有合法建築物處理</a>，即為合法建築物認定的相關規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="fg648" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=6">都市危險及老舊建築物加速重建條例第6條</a>：「<br>
I 重建計畫範圍內之建築基地，得視其實際需要，給予適度之建築容積獎勵；獎勵後之建築容積，不得超過各該建築基地一點三倍之基準容積或各該建築基地一點一五倍之原建築容積，不受都市計畫法第八十五條所定施行細則規定基準容積及增加建築容積總和上限之限制。<br>
II 本條例施行後一定期間內申請之重建計畫，得依下列規定再給予獎勵，不受前項獎勵後之建築容積規定上限之限制：<br>
一、施行後三年內：各該建築基地基準容積百分之十。<br>
二、施行後第四年：各該建築基地基準容積百分之八。<br>
三、施行後第五年：各該建築基地基準容積百分之六。<br>
四、施行後第六年：各該建築基地基準容積百分之四。<br>
五、施行後第七年：各該建築基地基準容積百分之二。<br>
六、施行後第八年：各該建築基地基準容積百分之一。<br>
III 重建計畫範圍內符合第三條第一項之建築物基地或加計同條第二項合併鄰接之建築物基地或土地達二百平方公尺者，再給予各該建築基地基準容積百分之二之獎勵，每增加一百平方公尺，另給予基準容積百分之零點五之獎勵，不受第一項獎勵後之建築容積規定上限之限制。<br>
IV 前二項獎勵合計不得超過各該建築基地基準容積之百分之十。<br>
V 依第三條第二項合併鄰接之建築物基地或土地，適用第一項至第三項建築容積獎勵規定時，其面積不得超過第三條第一項之建築物基地面積，且最高以一千平方公尺為限。<br>
VI 依本條例申請建築容積獎勵者，不得同時適用其他法令規定之建築容積獎勵項目。<br>
VII 第一項建築容積獎勵之項目、計算方式、額度、申請條件及其他應遵行事項之辦法，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="la9zs" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=7">都市危險及老舊建築物加速重建條例第7條</a>：「依本條例實施重建者，其建蔽率及建築物高度得酌予放寬；其標準由直轄市、縣（市）主管機關定之。但建蔽率之放寬以住宅區之基地為限，且不得超過原建蔽率。」</cite></li>
<li data-footnote-id="waz8z" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>例如<a href="https://www.laws.taipei.gov.tw/Law/LawSearch/LawArticleContent?lawId=P13B1002-20210205&realID=">臺北市土地使用分區管制自治條例第95條之3</a>、<a href="https://outlaw.kcg.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL001701">高雄市都市計畫住宅區危險及老舊建築物重建建蔽率放寬標準</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="u0eg6" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=8">都市危險及老舊建築物加速重建條例第8條</a>：「<br>
I 本條例施行後五年內申請之重建計畫，重建計畫範圍內之土地及建築物，經直轄市、縣（市）主管機關視地區發展趨勢及財政狀況同意者，得依下列規定減免稅捐。但依第三條第二項合併鄰接之建築物基地或土地面積，超過同條第一項建築物基地面積部分之土地及建築物，不予減免：<br>
一、重建期間土地無法使用者，免徵地價稅。但未依建築期限完成重建且可歸責於土地所有權人之情形者，依法課徵之。<br>
二、重建後地價稅及房屋稅減半徵收二年。<br>
三、重建前合法建築物所有權人為自然人者，且持有重建後建築物，於前款房屋稅減半徵收二年期間內未移轉者，得延長其房屋稅減半徵收期間至喪失所有權止。但以十年為限。<br>
II 依本條例適用租稅減免者，不得同時併用其他法律規定之同稅目租稅減免。但其他法律之規定較本條例更有利者，適用最有利之規定。<br>
III 第一項規定年限屆期前半年，行政院得視情況延長之，並以一次為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xjy8r" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=8">都市危險及老舊建築物加速重建條例第8條</a>第3項。<br>
<a href="https://gazette2.nat.gov.tw/EG_FileManager/eguploadpub/eg028044/ch01/type1/gov01/num1/Eg.htm">行政院院臺建字第1110165344號令</a>（2022/3/10）：「都市危險及老舊建築物加速重建條例第八條第一項規定之租稅減免優惠，實施年限自中華民國一百十一年五月十二日起至一百十六年五月十一日止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hy22x" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="http://www.laws.taipei.gov.tw/lawsystem/wfLaw_ArticleContent.aspx?LawID=P13D1001-20140206&LNO=12">臺北市都市更新自治條例第12條</a>第1項第1款至第4款：「經主管機關劃定應實施更新之地區，其更新單元劃定基準應符合下列規定之一：<br>
一、為完整之計畫街廓者。<br>
二、街廓內面積在二千平方公尺以上者。<br>
三、街廓內鄰接二條以上之計畫道路，面積大於該街廓四分之一，且在一千平方公尺以上者。<br>
四、街廓內相鄰土地業已建築完成，無法合併更新，且無礙建築設計及市容觀瞻並為一次更新完成，其面積在一千平方公尺以上者。但其面積在五百平方公尺以上，經敘明理由，提經審議會審議通過者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eseyb" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=3">都市危險及老舊建築物加速重建條例第3條</a>：「<br>
I 本條例適用範圍，為都市計畫範圍內非經目的事業主管機關指定具有歷史、文化、藝術及紀念價值，且符合下列各款之一之合法建築物：<br>
一、經建築主管機關依建築法規、災害防救法規通知限期拆除、逕予強制拆除，或評估有危險之虞應限期補強或拆除者。<br>
二、經結構安全性能評估結果未達最低等級者。<br>
三、屋齡三十年以上，經結構安全性能評估結果之建築物耐震能力未達一定標準，且改善不具效益或未設置昇降設備者。<br>
II 前項合法建築物重建時，得合併鄰接之建築物基地或土地辦理。<br>
III 本條例施行前已依建築法第八十一條、第八十二條拆除之危險建築物，其基地未完成重建者，得於本條例施行日起三年內，依本條例規定申請重建。<br>
IV 第一項第二款、第三款結構安全性能評估，由建築物所有權人委託經中央主管機關評定之共同供應契約機構辦理。<br>
V 辦理結構安全性能評估機構及其人員不得為不實之簽證或出具不實之評估報告書。<br>
VI 第一項第二款、第三款結構安全性能評估之內容、申請方式、評估項目、權重、等級、評估基準、評估方式、評估報告書、經中央主管機關評定之共同供應契約機構與其人員之資格、管理、審查及其他相關事項之辦法，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5sl1c" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070001&flno=3">都市計畫法第3條</a>：「本法所稱之都市計畫，係指在一定地區內有關都市生活之經濟、交通、衛生、保安、國防、文教、康樂等重要設施，作有計畫之發展，並對土地使用作合理之規劃而言。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5so9h" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=H0170001&flno=3">文化資產保存法第3條</a>第1款：「本法所稱文化資產，指具有歷史、藝術、科學等文化價值，並經指定或登錄之下列有形及無形文化資產：<br>
一、有形文化資產：<br>
（一）古蹟：指人類為生活需要所營建之具有歷史、文化、藝術價值之建造物及附屬設施。<br>
（二）歷史建築：指歷史事件所定著或具有歷史性、地方性、特殊性之文化、藝術價值，應予保存之建造物及附屬設施。<br>
（三）紀念建築：指與歷史、文化、藝術等具有重要貢獻之人物相關而應予保存之建造物及附屬設施。<br>
（四）聚落建築群：指建築式樣、風格特殊或與景觀協調，而具有歷史、藝術或科學價值之建造物群或街區。<br>
（五）考古遺址：指蘊藏過去人類生活遺物、遺跡，而具有歷史、美學、民族學或人類學價值之場域。<br>
（六）史蹟：指歷史事件所定著而具有歷史、文化、藝術價值應予保存所定著之空間及附屬設施。<br>
（七）文化景觀：指人類與自然環境經長時間相互影響所形成具有歷史、美學、民族學或人類學價值之場域。<br>
（八）古物：指各時代、各族群經人為加工具有文化意義之藝術作品、生活及儀禮器物、圖書文獻及影音資料等。<br>
（九）自然地景、自然紀念物：指具保育自然價值之自然區域、特殊地形、地質現象、珍貴稀有植物及礦物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vf6ja" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070256&flno=3">都市危險及老舊建築物加速重建條例施行細則第3條</a>第1款：「本條例第三條第一項第三款及第三項用詞，定義如下：一、建築物耐震能力未達一定標準：指依本條例第三條第六項所定辦法進行評估，其評估結果為初步評估乙級。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070259&flno=2">都市危險及老舊建築物結構安全性能評估辦法第2條</a><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawGetFile.ashx?FileId=0000224311&lan=C">附表五</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="4i3l0" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>關於合法建築物屋齡的認定，依照<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070256&flno=2">都市危險及老舊建築物加速重建條例施行細則第2條</a>，先依照有沒有領到使用執照區分：有領得使用執照者，自領得使用執照之日起算；未領得使用執照者，由主管機關依下列文件之一認定：1、建築物興建完工之日起算，至申請重建之日止。2、建築物所有權第一次登記謄本。3、合法建築物證明文件。4、房屋稅籍資料、門牌編釘證明、自來水費收據或電費收據。5、其他證明文件。</cite></li>
<li data-footnote-id="wqxjc" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070256&flno=3">都市危險及老舊建築物加速重建條例施行細則第3條</a>第2款：「本條例第三條第一項第三款及第三項用詞，定義如下：……二、改善不具效益：指經本條例第三條第六項所定辦法進行評估結果為建議拆除重建，或補強且其所需經費超過建築物重建成本二分之一。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kdqnj" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=6">都市危險及老舊建築物加速重建條例第6條</a>第5項。</cite></li>
<li data-footnote-id="54g84" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070249&flno=8">都市危險及老舊建築物加速重建條例第8條</a>第1項但書。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"總統府總統華總一義字第10600056401號令\n（2017/5/10），制定公布都市危險及老舊建築物加速重建條例全文十三條，並自公布日施行。",
"依據內政部2016年第4季的統計資料，2016年底全國住宅總量戶數為8,447,017，2016年30年以上戶數為3,839,968，2026年30年以上戶數為5,969,601，2036年30年以上戶數為7,397,843。參閱：內政部營建署（2017），《\n危老屋重建大利多，5重點子法8月份正式上路\n》。",
"內政部消防署（2018），《\n921國家防災日 總統視導北部規模6.6震災演練\n》。",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第5條\n：「\n\n\tI 依本條例規定申請重建時，新建建築物之起造人應擬具重建計畫，取得重建計畫範圍內全體土地及合法建築物所有權人之同意，向直轄市、縣（市）主管機關申請核准後，依建築法令規定申請建築執照。\n\n\tII 前項重建計畫之申請，施行期限至中華民國一百十六年五月三十一日止。」",
"要怎麼認定屬於合法建築物，由各縣市政府工務局建管單位認定，例如\n臺北市建築管理自治條例第六章舊有合法建築物處理\n，即為合法建築物認定的相關規定。",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第6條\n：「\n\n\tI 重建計畫範圍內之建築基地，得視其實際需要，給予適度之建築容積獎勵；獎勵後之建築容積，不得超過各該建築基地一點三倍之基準容積或各該建築基地一點一五倍之原建築容積，不受都市計畫法第八十五條所定施行細則規定基準容積及增加建築容積總和上限之限制。\n\n\tII 本條例施行後一定期間內申請之重建計畫，得依下列規定再給予獎勵，不受前項獎勵後之建築容積規定上限之限制：\n\n\t一、施行後三年內：各該建築基地基準容積百分之十。\n\n\t二、施行後第四年：各該建築基地基準容積百分之八。\n\n\t三、施行後第五年：各該建築基地基準容積百分之六。\n\n\t四、施行後第六年：各該建築基地基準容積百分之四。\n\n\t五、施行後第七年：各該建築基地基準容積百分之二。\n\n\t六、施行後第八年：各該建築基地基準容積百分之一。\n\n\tIII 重建計畫範圍內符合第三條第一項之建築物基地或加計同條第二項合併鄰接之建築物基地或土地達二百平方公尺者，再給予各該建築基地基準容積百分之二之獎勵，每增加一百平方公尺，另給予基準容積百分之零點五之獎勵，不受第一項獎勵後之建築容積規定上限之限制。\n\n\tIV 前二項獎勵合計不得超過各該建築基地基準容積之百分之十。\n\n\tV 依第三條第二項合併鄰接之建築物基地或土地，適用第一項至第三項建築容積獎勵規定時，其面積不得超過第三條第一項之建築物基地面積，且最高以一千平方公尺為限。\n\n\tVI 依本條例申請建築容積獎勵者，不得同時適用其他法令規定之建築容積獎勵項目。\n\n\tVII 第一項建築容積獎勵之項目、計算方式、額度、申請條件及其他應遵行事項之辦法，由中央主管機關定之。」",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第7條\n：「依本條例實施重建者，其建蔽率及建築物高度得酌予放寬；其標準由直轄市、縣（市）主管機關定之。但建蔽率之放寬以住宅區之基地為限，且不得超過原建蔽率。」",
"例如\n臺北市土地使用分區管制自治條例第95條之3\n、\n高雄市都市計畫住宅區危險及老舊建築物重建建蔽率放寬標準\n。",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第8條\n：「\n\n\tI 本條例施行後五年內申請之重建計畫，重建計畫範圍內之土地及建築物，經直轄市、縣（市）主管機關視地區發展趨勢及財政狀況同意者，得依下列規定減免稅捐。但依第三條第二項合併鄰接之建築物基地或土地面積，超過同條第一項建築物基地面積部分之土地及建築物，不予減免：\n\n\t一、重建期間土地無法使用者，免徵地價稅。但未依建築期限完成重建且可歸責於土地所有權人之情形者，依法課徵之。\n\n\t二、重建後地價稅及房屋稅減半徵收二年。\n\n\t三、重建前合法建築物所有權人為自然人者，且持有重建後建築物，於前款房屋稅減半徵收二年期間內未移轉者，得延長其房屋稅減半徵收期間至喪失所有權止。但以十年為限。\n\n\tII 依本條例適用租稅減免者，不得同時併用其他法律規定之同稅目租稅減免。但其他法律之規定較本條例更有利者，適用最有利之規定。\n\n\tIII 第一項規定年限屆期前半年，行政院得視情況延長之，並以一次為限。」",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第8條\n第3項。\n\n\t\n行政院院臺建字第1110165344號令\n（2022/3/10）：「都市危險及老舊建築物加速重建條例第八條第一項規定之租稅減免優惠，實施年限自中華民國一百十一年五月十二日起至一百十六年五月十一日止。」",
"臺北市都市更新自治條例第12條\n第1項第1款至第4款：「經主管機關劃定應實施更新之地區，其更新單元劃定基準應符合下列規定之一：\n\n\t一、為完整之計畫街廓者。\n\n\t二、街廓內面積在二千平方公尺以上者。\n\n\t三、街廓內鄰接二條以上之計畫道路，面積大於該街廓四分之一，且在一千平方公尺以上者。\n\n\t四、街廓內相鄰土地業已建築完成，無法合併更新，且無礙建築設計及市容觀瞻並為一次更新完成，其面積在一千平方公尺以上者。但其面積在五百平方公尺以上，經敘明理由，提經審議會審議通過者。」",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第3條\n：「\n\n\tI 本條例適用範圍，為都市計畫範圍內非經目的事業主管機關指定具有歷史、文化、藝術及紀念價值，且符合下列各款之一之合法建築物：\n\n\t一、經建築主管機關依建築法規、災害防救法規通知限期拆除、逕予強制拆除，或評估有危險之虞應限期補強或拆除者。\n\n\t二、經結構安全性能評估結果未達最低等級者。\n\n\t三、屋齡三十年以上，經結構安全性能評估結果之建築物耐震能力未達一定標準，且改善不具效益或未設置昇降設備者。\n\n\tII 前項合法建築物重建時，得合併鄰接之建築物基地或土地辦理。\n\n\tIII 本條例施行前已依建築法第八十一條、第八十二條拆除之危險建築物，其基地未完成重建者，得於本條例施行日起三年內，依本條例規定申請重建。\n\n\tIV 第一項第二款、第三款結構安全性能評估，由建築物所有權人委託經中央主管機關評定之共同供應契約機構辦理。\n\n\tV 辦理結構安全性能評估機構及其人員不得為不實之簽證或出具不實之評估報告書。\n\n\tVI 第一項第二款、第三款結構安全性能評估之內容、申請方式、評估項目、權重、等級、評估基準、評估方式、評估報告書、經中央主管機關評定之共同供應契約機構與其人員之資格、管理、審查及其他相關事項之辦法，由中央主管機關定之。」",
"都市計畫法第3條\n：「本法所稱之都市計畫，係指在一定地區內有關都市生活之經濟、交通、衛生、保安、國防、文教、康樂等重要設施，作有計畫之發展，並對土地使用作合理之規劃而言。」",
"文化資產保存法第3條\n第1款：「本法所稱文化資產，指具有歷史、藝術、科學等文化價值，並經指定或登錄之下列有形及無形文化資產：\n\n\t一、有形文化資產：\n\n\t（一）古蹟：指人類為生活需要所營建之具有歷史、文化、藝術價值之建造物及附屬設施。\n\n\t（二）歷史建築：指歷史事件所定著或具有歷史性、地方性、特殊性之文化、藝術價值，應予保存之建造物及附屬設施。\n\n\t（三）紀念建築：指與歷史、文化、藝術等具有重要貢獻之人物相關而應予保存之建造物及附屬設施。\n\n\t（四）聚落建築群：指建築式樣、風格特殊或與景觀協調，而具有歷史、藝術或科學價值之建造物群或街區。\n\n\t（五）考古遺址：指蘊藏過去人類生活遺物、遺跡，而具有歷史、美學、民族學或人類學價值之場域。\n\n\t（六）史蹟：指歷史事件所定著而具有歷史、文化、藝術價值應予保存所定著之空間及附屬設施。\n\n\t（七）文化景觀：指人類與自然環境經長時間相互影響所形成具有歷史、美學、民族學或人類學價值之場域。\n\n\t（八）古物：指各時代、各族群經人為加工具有文化意義之藝術作品、生活及儀禮器物、圖書文獻及影音資料等。\n\n\t（九）自然地景、自然紀念物：指具保育自然價值之自然區域、特殊地形、地質現象、珍貴稀有植物及礦物。」",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例施行細則第3條\n第1款：「本條例第三條第一項第三款及第三項用詞，定義如下：一、建築物耐震能力未達一定標準：指依本條例第三條第六項所定辦法進行評估，其評估結果為初步評估乙級。」\n\n\t\n都市危險及老舊建築物結構安全性能評估辦法第2條\n附表五\n。",
"關於合法建築物屋齡的認定，依照\n都市危險及老舊建築物加速重建條例施行細則第2條\n，先依照有沒有領到使用執照區分：有領得使用執照者，自領得使用執照之日起算；未領得使用執照者，由主管機關依下列文件之一認定：1、建築物興建完工之日起算，至申請重建之日止。2、建築物所有權第一次登記謄本。3、合法建築物證明文件。4、房屋稅籍資料、門牌編釘證明、自來水費收據或電費收據。5、其他證明文件。",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例施行細則第3條\n第2款：「本條例第三條第一項第三款及第三項用詞，定義如下：……二、改善不具效益：指經本條例第三條第六項所定辦法進行評估結果為建議拆除重建，或補強且其所需經費超過建築物重建成本二分之一。」",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第6條\n第5項。",
"都市危險及老舊建築物加速重建條例第8條\n第1項但書。"
] |
0e8f6f178b28b5669c2b5df7eb45179eac8bb5b3e2bc8fdece603a2e864fb34c
|
父母向成年子女請求給付扶養費，是否須經當事人、親屬會議協議都不成立等程序後，才可向法院起訴？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/589
| null |
一、父母向成年子女請求扶養的要件
父母與成年子女間在法律上，是直系血親尊親屬與卑親屬的關係，而且彼此互相負有扶養的義務
[1]
。當父母要向成年子女請求扶養時，法律上父母必須主張自己「不能維持生活」，但此時父母不需要「無謀生能力」
[2]
。
（一）「不能維持生活」的意思
所謂「不能維持生活」是指不能以自己財產維持生活而言，此時如果父母能以自己財產維持生活，在法律上就沒有受扶養的權利
[3]
。
（二）「無謀生能力」的意思
所謂無謀生能力，依據財政部針對所得稅法第17條第1項
[4]
關於扶養「無謀生能力親屬」的定義，只要具備下列條件之一就屬無謀生能力，而有受扶養的權利
[5]
：
因身體傷殘、精神障礙、智能障礙、重大疾病就醫療養或須長期治療等，並取得醫院證明，而且不能自己謀生或沒有工作能力的人。
符合衛福部公告需要身心失能需要長期照顧的人，而且不能自己謀生或沒有工作能力。
受到監護宣告（還沒撤銷）。
納稅義務人及其配偶的未滿60歲直系尊親屬，且其當年度所得未超過基本生活費的人，或領有身心障礙證明、手冊或被醫生診斷是精神疾病的嚴重病人，可被列報扶養。
簡單來說，扶養請求權必須以「無謀生能力」和「不能維持生活」為要件，只是對於父母的限制較為寬鬆，父母只需要「不能維持生活」就可以向子女主張負扶養義務。
二、子女（扶養義務人）自己必須要有扶養能力
成年子女依民法有扶養不能維持生活的父母的義務，成為扶養義務人；不過民法也考量到如果扶養義務責任太重的話，自己可能也無法生活的情況，因此特別設有當因為負擔扶養義務而不能維持自己生活的時候，子女可以減輕扶養義務的規定
[6]
。
圖1 父母向成年子女請求扶養的程序
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
三、父母與成年子女就扶養方法發生爭議時，如何解決？（見圖1）
（一）在成年子女扶養父母的扶養方法中，扶養費只是其中一項
扶養的方法有很多種，不一而足，可以是父母與成年子女同居一家而受扶養，或父母與成年子女住在不同地方再由成年子女按父母不同的需要，陸續給付適合父母的生活物資、金錢，或撥給一定財產由父母自行收益作為扶養的方式。
（二）意見不合的話，原則上應該先協議，如不成再由親屬會議來決定
扶養的方法在順序上：
首先應由父母與成年子女雙方協議來決定。
其次如果當事人間協議不成的時候，應由親屬會議來決定
[7]
。
再來如果親屬會議不能召開、召開有困難、召開後不為決議或不能為決議時，則由有親屬會議召集權的人聲請法院處理
[8]
。
如果對於親屬會議的決議有不服時，必須在3個月內向法院聲請訴訟來決定
[9]
。
此外過去法院實務上也認為父母與成年子女間不能協議決定扶養方法時，還是應該要先由親屬會議來決定，或由有親屬會議召集權之人聲請法院處理；如果請成年子女扶養這件事沒有經過親屬會議，父母就直接依民法的規定向法院請求判決給付扶養費的狀況，於法即有未合，這樣的訴訟會遭到法院駁回
[10]
。
（三）進入法院後，法院可以決定的扶養方法
扶養方法事件，法院依照民法與家事事件審理細則的規定，得在下列的扶養方法中選擇，在判決中要求子女負扶養義務：
命為同居一處而受扶養。
定期給付。
分期給付。
撥給一定財產由受扶養權利人自行收益。
其他適當之方法
[11]
。
四、確定扶養方法後，只剩扶養費金額有爭執時，可以直接請法院決定，而不用經過親屬會議決定
前面提到扶養的方法很多，而提供扶養費只是扶養方法中的其中一部分，如果當事人已經定好扶養的方法，只剩扶養費金額的多少或是給付的方式有爭執的時候，就不用再經過親屬會議來決定，民法因此在第1120條但書規定：「但扶養費之給付，當事人不能協議時，由法院定之。」
這是為求迅速解決紛爭，並節省當事人時間費用，因此應由法院直接依家事非訟程序，由法院依職權決定該扶養費給付的金額及給付方法
[12]
。
五、結論
父母請求成年子女給付扶養費，應先由父母與成年子女間協議定之，以切合實際上需要，並維持親屬間和諧；如果父母與成年子女間對於是否以扶養費給付作為扶養的方法，有不能協議的情況時，則應該經由親屬會議來決定；如果親屬會議仍然不能召開或召開有困難時，則由有親屬會議召集權的人聲請法院處理；對於親屬會議的決議有不服時，才能在3個月內向法院聲訴。
如果父母請求成年子女給付扶養費，沒有先經過當事人協議，或是親屬會議議定等程序，父母是不可以直接向法院起訴請求給付扶養費的。
但是，如果是父母與成年子女間已達成協議，同意以給付扶養費為扶養方法的情況，而雙方間只是對於扶養費給付金額的高低或給付方法不能達成協議時，此時父母就可以不經過親屬會議議定的程序而直接向自己的住居所的管轄法院，聲請以家事非訟程序裁定之。
圖1 父母向成年子女請求扶養的程序
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
圖1 父母向成年子女請求扶養的程序
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
三、父母與成年子女就扶養方法發生爭議時，如何解決？（見圖1）
（一）在成年子女扶養父母的扶養方法中，扶養費只是其中一項
扶養的方法有很多種，不一而足，可以是父母與成年子女同居一家而受扶養，或父母與成年子女住在不同地方再由成年子女按父母不同的需要，陸續給付適合父母的生活物資、金錢，或撥給一定財產由父母自行收益作為扶養的方式。
（二）意見不合的話，原則上應該先協議，如不成再由親屬會議來決定
扶養的方法在順序上：
首先應由父母與成年子女雙方協議來決定。
其次如果當事人間協議不成的時候，應由親屬會議來決定
[7]
。
再來如果親屬會議不能召開、召開有困難、召開後不為決議或不能為決議時，則由有親屬會議召集權的人聲請法院處理
[8]
。
如果對於親屬會議的決議有不服時，必須在3個月內向法院聲請訴訟來決定
[9]
。
此外過去法院實務上也認為父母與成年子女間不能協議決定扶養方法時，還是應該要先由親屬會議來決定，或由有親屬會議召集權之人聲請法院處理；如果請成年子女扶養這件事沒有經過親屬會議，父母就直接依民法的規定向法院請求判決給付扶養費的狀況，於法即有未合，這樣的訴訟會遭到法院駁回
[10]
。
（三）進入法院後，法院可以決定的扶養方法
扶養方法事件，法院依照民法與家事事件審理細則的規定，得在下列的扶養方法中選擇，在判決中要求子女負扶養義務：
命為同居一處而受扶養。
定期給付。
分期給付。
撥給一定財產由受扶養權利人自行收益。
其他適當之方法
[11]
。
四、確定扶養方法後，只剩扶養費金額有爭執時，可以直接請法院決定，而不用經過親屬會議決定
前面提到扶養的方法很多，而提供扶養費只是扶養方法中的其中一部分，如果當事人已經定好扶養的方法，只剩扶養費金額的多少或是給付的方式有爭執的時候，就不用再經過親屬會議來決定，民法因此在第1120條但書規定：「但扶養費之給付，當事人不能協議時，由法院定之。」
這是為求迅速解決紛爭，並節省當事人時間費用，因此應由法院直接依家事非訟程序，由法院依職權決定該扶養費給付的金額及給付方法
[12]
。
五、結論
父母請求成年子女給付扶養費，應先由父母與成年子女間協議定之，以切合實際上需要，並維持親屬間和諧；如果父母與成年子女間對於是否以扶養費給付作為扶養的方法，有不能協議的情況時，則應該經由親屬會議來決定；如果親屬會議仍然不能召開或召開有困難時，則由有親屬會議召集權的人聲請法院處理；對於親屬會議的決議有不服時，才能在3個月內向法院聲訴。
如果父母請求成年子女給付扶養費，沒有先經過當事人協議，或是親屬會議議定等程序，父母是不可以直接向法院起訴請求給付扶養費的。
但是，如果是父母與成年子女間已達成協議，同意以給付扶養費為扶養方法的情況，而雙方間只是對於扶養費給付金額的高低或給付方法不能達成協議時，此時父母就可以不經過親屬會議議定的程序而直接向自己的住居所的管轄法院，聲請以家事非訟程序裁定之。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="kzsjf" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1114">民法第1114條</a>：「左列親屬，互負扶養之義務：<br>
一、直系血親相互間。<br>
二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。<br>
三、兄弟姊妹相互間。<br>
四、家長家屬相互間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gt41j" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1117">民法第1117條</a>：「<br>
I 受扶養權利者，以不能維持生活而無謀生能力者為限。<br>
II 前項無謀生能力之限制，於直系血親尊親屬，不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s8uzx" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=A%2c19730716%2c002">最高法院62年度第2次民庭庭推總會議決議（四）</a>（1973/7/16）：「民法第一千百十七條第一項規定，受扶養權利者，以不能維持生活而無謀生能力者為限。而同條第二項僅規定，前項無謀生能力之限制，於直系血親尊親屬不適用之，並非規定前項之限制，於直系血親尊親屬不適用之。是直系血親尊親屬，如能以自己財產維持生活者，自無受扶養之權利；易言之，直系血親尊親屬受扶養之權利，仍應受『不能維持生活』之限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="37k57" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340003&flno=17">所得稅法第17條</a>第1項第1款：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：<br>
一、免稅額：納稅義務人按規定減除其本人、配偶及合於下列規定扶養親屬之免稅額；納稅義務人及其配偶年滿七十歲者，免稅額增加百分之五十：<br>
（一）納稅義務人及其配偶之直系尊親屬，年滿六十歲，或無謀生能力，受納稅義務人扶養者。其年滿七十歲受納稅義務人扶養者，免稅額增加百分之五十。<br>
（二）納稅義務人之子女未成年，或已成年而因在校就學、身心障礙或無謀生能力受納稅義務人扶養者。<br>
（三）納稅義務人及其配偶之同胞兄弟、姊妹未成年，或已成年而因在校就學、身心障礙或無謀生能力受納稅義務人扶養者。<br>
（四）納稅義務人其他親屬或家屬，合於民法第一千一百十四條第四款及第一千一百二十三條第三項之規定，未成年，或已成年而因在校就學、身心障礙或無謀生能力，確係受納稅義務人扶養者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i0t7c" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law-out.mof.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL010810">財政部台財稅字第10904516510號令</a>（2020/3/26）：「<br>
一、所得稅法第17條第1項第1款規定所稱『無謀生能力』，應符合下列條件之一：<br>
(一) 因身體障礙、精神障礙、智能障礙、重大疾病就醫療養或須長期治療等，經取具醫院證明，且不能自謀生活或無能力從事工作者。<br>
(二) 符合衛生福利部依所得稅法第17條第1項第2款第3目之7規定公告須長期照顧之身心失能者，且不能自謀生活或無能力從事工作者。<br>
(三) 受監護宣告，尚未撤銷者。<br>
二、納稅義務人及其配偶之未滿60歲直系尊親屬有下列條件之一，亦屬前點所稱『無謀生能力』之範圍：<br>
(一) 當年度所得額未超過本部依納稅者權利保護法第4條規定公告該年度每人基本生活所需之費用金額者。<br>
(二) 領有身心障礙證明、身心障礙手冊者，或為精神衛生法第3條第4款規定之病人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5cufv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1118">民法第1118條</a>：「因負擔扶養義務而不能維持自己生活者，免除其義務。但受扶養權利者為直系血親尊親屬或配偶時，減輕其義務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j901i" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1120">民法第1120條</a>本文：「扶養之方法，由當事人協議定之；不能協議時，由親屬會議定之。」<br>
而關於親屬會議的成員，規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1131">民法第1131條</a>：「<br>
I 親屬會議會員，應就未成年人、受監護宣告之人或被繼承人之下列親屬與順序定之：<br>
一、直系血親尊親屬。<br>
二、三親等內旁系血親尊親屬。<br>
三、四親等內之同輩血親。<br>
II 前項同一順序之人，以親等近者為先；親等同者，以同居親屬為先，無同居親屬者，以年長者為先。<br>
III 依前二項順序所定之親屬會議會員，不能出席會議或難於出席時，由次順序之親屬充任之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xrfb4" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1132">民法第1132條</a>：「依法應經親屬會議處理之事項，而有下列情形之一者，得由有召集權人或利害關係人聲請法院處理之：<br>
一、無前條規定之親屬或親屬不足法定人數。<br>
二、親屬會議不能或難以召開。<br>
三、親屬會議經召開而不為或不能決議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="du833" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1137">民法第1137條</a>：「第一千一百二十九條所定有召集權之人，對於親屬會議之決議有不服者，得於三個月內向法院聲訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="88uhb" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c26%2c%E9%84%82%E4%B8%8A%2c401%2c001&ro=1&ty=J&q=634c280816a2e0691fad7443ee6bdc8b&sort=DS">最高法院26年鄂上字第401號民事判例</a>：「受扶養權利者，應否與負扶養義務者同居一家而受扶養，抑應彼此另居，由負扶養義務者按受扶養權利者需要之時期，陸續給付生活資料或撥給一定財產，由受扶養權利者自行收益以資扶養，係屬扶養方法之問題，依民法第一千一百二十條之規定，應由當事人協議定之，不能協議時，應由親屬會議定之。對於親屬會議之決議有不服時，始得依民法第一千一百三十七條之規定，向法院聲訴，不得因當事人未能協議逕向法院請求裁判。」</cite></li>
<li data-footnote-id="junwx" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010057&flno=147">家事事件審理細則第147條</a>：「<br>
I 民法第一千一百二十條前段所定扶養方法事件，應由當事人協議定之；不能協議者，由親屬會議定之。<br>
II 親屬會議不能召開或召開有困難時，由有召集權之人聲請法院處理之。<br>
III 當事人逕向法院聲請者，法院應以裁定駁回之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010057&flno=148">家事事件審理細則第148條</a>：「前條所定扶養方法事件，法院得命為下列之扶養方法：<br>
一、命為同居一處而受扶養。<br>
二、定期給付。<br>
三、分期給付。<br>
四、撥給一定財產由受扶養權利人自行收益。<br>
五、其他適當之方法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gcmbr" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010048&flno=100">家事事件法第100條</a>：「<br>
I 法院命給付家庭生活費、扶養費或贍養費之負擔或分擔，得審酌一切情況，定其給付之方法，不受聲請人聲明之拘束。<br>
II 前項給付，法院得依聲請或依職權，命為一次給付、分期給付或給付定期金，必要時並得命提出擔保。<br>
III 法院命分期給付者，得酌定遲誤一期履行時，其後之期間視為亦已到期之範圍或條件。<br>
IV 法院命給付定期金者，得酌定逾期不履行時，喪失期限利益之範圍或條件，並得酌定加給之金額。但其金額不得逾定期金每期金額之二分之一。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010048&flno=125">家事事件法第125條</a>：「<br>
I 下列扶養事件，除本法別有規定外，專屬受扶養權利人住所地或居所地法院管轄：<br>
一、關於扶養請求事件。<br>
二、關於請求減輕或免除扶養義務事件。<br>
三、關於因情事變更請求變更扶養之程度及方法事件。<br>
四、關於其他扶養事件。<br>
II <a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010048&flno=104">第一百零四條</a>第二項、第三項及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010048&flno=105">第一百零五條</a>之規定，於前項事件準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010048&flno=126">家事事件法第126條</a>：「第九十九條至第一百零三條及第一百零七條第一項之規定，於扶養事件準用之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1114條\n：「左列親屬，互負扶養之義務：\n\n\t一、直系血親相互間。\n\n\t二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。\n\n\t三、兄弟姊妹相互間。\n\n\t四、家長家屬相互間。」",
"民法第1117條\n：「\n\n\tI 受扶養權利者，以不能維持生活而無謀生能力者為限。\n\n\tII 前項無謀生能力之限制，於直系血親尊親屬，不適用之。」",
"最高法院62年度第2次民庭庭推總會議決議（四）\n（1973/7/16）：「民法第一千百十七條第一項規定，受扶養權利者，以不能維持生活而無謀生能力者為限。而同條第二項僅規定，前項無謀生能力之限制，於直系血親尊親屬不適用之，並非規定前項之限制，於直系血親尊親屬不適用之。是直系血親尊親屬，如能以自己財產維持生活者，自無受扶養之權利；易言之，直系血親尊親屬受扶養之權利，仍應受『不能維持生活』之限制。」",
"所得稅法第17條\n第1項第1款：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：\n\n\t一、免稅額：納稅義務人按規定減除其本人、配偶及合於下列規定扶養親屬之免稅額；納稅義務人及其配偶年滿七十歲者，免稅額增加百分之五十：\n\n\t（一）納稅義務人及其配偶之直系尊親屬，年滿六十歲，或無謀生能力，受納稅義務人扶養者。其年滿七十歲受納稅義務人扶養者，免稅額增加百分之五十。\n\n\t（二）納稅義務人之子女未成年，或已成年而因在校就學、身心障礙或無謀生能力受納稅義務人扶養者。\n\n\t（三）納稅義務人及其配偶之同胞兄弟、姊妹未成年，或已成年而因在校就學、身心障礙或無謀生能力受納稅義務人扶養者。\n\n\t（四）納稅義務人其他親屬或家屬，合於民法第一千一百十四條第四款及第一千一百二十三條第三項之規定，未成年，或已成年而因在校就學、身心障礙或無謀生能力，確係受納稅義務人扶養者。」",
"財政部台財稅字第10904516510號令\n（2020/3/26）：「\n\n\t一、所得稅法第17條第1項第1款規定所稱『無謀生能力』，應符合下列條件之一：\n\n\t(一) 因身體障礙、精神障礙、智能障礙、重大疾病就醫療養或須長期治療等，經取具醫院證明，且不能自謀生活或無能力從事工作者。\n\n\t(二) 符合衛生福利部依所得稅法第17條第1項第2款第3目之7規定公告須長期照顧之身心失能者，且不能自謀生活或無能力從事工作者。\n\n\t(三) 受監護宣告，尚未撤銷者。\n\n\t二、納稅義務人及其配偶之未滿60歲直系尊親屬有下列條件之一，亦屬前點所稱『無謀生能力』之範圍：\n\n\t(一) 當年度所得額未超過本部依納稅者權利保護法第4條規定公告該年度每人基本生活所需之費用金額者。\n\n\t(二) 領有身心障礙證明、身心障礙手冊者，或為精神衛生法第3條第4款規定之病人。」",
"民法第1118條\n：「因負擔扶養義務而不能維持自己生活者，免除其義務。但受扶養權利者為直系血親尊親屬或配偶時，減輕其義務。」",
"民法第1120條\n本文：「扶養之方法，由當事人協議定之；不能協議時，由親屬會議定之。」\n\n\t而關於親屬會議的成員，規定在\n民法第1131條\n：「\n\n\tI 親屬會議會員，應就未成年人、受監護宣告之人或被繼承人之下列親屬與順序定之：\n\n\t一、直系血親尊親屬。\n\n\t二、三親等內旁系血親尊親屬。\n\n\t三、四親等內之同輩血親。\n\n\tII 前項同一順序之人，以親等近者為先；親等同者，以同居親屬為先，無同居親屬者，以年長者為先。\n\n\tIII 依前二項順序所定之親屬會議會員，不能出席會議或難於出席時，由次順序之親屬充任之。」",
"民法第1132條\n：「依法應經親屬會議處理之事項，而有下列情形之一者，得由有召集權人或利害關係人聲請法院處理之：\n\n\t一、無前條規定之親屬或親屬不足法定人數。\n\n\t二、親屬會議不能或難以召開。\n\n\t三、親屬會議經召開而不為或不能決議。」",
"民法第1137條\n：「第一千一百二十九條所定有召集權之人，對於親屬會議之決議有不服者，得於三個月內向法院聲訴。」",
"最高法院26年鄂上字第401號民事判例\n：「受扶養權利者，應否與負扶養義務者同居一家而受扶養，抑應彼此另居，由負扶養義務者按受扶養權利者需要之時期，陸續給付生活資料或撥給一定財產，由受扶養權利者自行收益以資扶養，係屬扶養方法之問題，依民法第一千一百二十條之規定，應由當事人協議定之，不能協議時，應由親屬會議定之。對於親屬會議之決議有不服時，始得依民法第一千一百三十七條之規定，向法院聲訴，不得因當事人未能協議逕向法院請求裁判。」",
"家事事件審理細則第147條\n：「\n\n\tI 民法第一千一百二十條前段所定扶養方法事件，應由當事人協議定之；不能協議者，由親屬會議定之。\n\n\tII 親屬會議不能召開或召開有困難時，由有召集權之人聲請法院處理之。\n\n\tIII 當事人逕向法院聲請者，法院應以裁定駁回之。」\n\n\t\n家事事件審理細則第148條\n：「前條所定扶養方法事件，法院得命為下列之扶養方法：\n\n\t一、命為同居一處而受扶養。\n\n\t二、定期給付。\n\n\t三、分期給付。\n\n\t四、撥給一定財產由受扶養權利人自行收益。\n\n\t五、其他適當之方法。」",
"家事事件法第100條\n：「\n\n\tI 法院命給付家庭生活費、扶養費或贍養費之負擔或分擔，得審酌一切情況，定其給付之方法，不受聲請人聲明之拘束。\n\n\tII 前項給付，法院得依聲請或依職權，命為一次給付、分期給付或給付定期金，必要時並得命提出擔保。\n\n\tIII 法院命分期給付者，得酌定遲誤一期履行時，其後之期間視為亦已到期之範圍或條件。\n\n\tIV 法院命給付定期金者，得酌定逾期不履行時，喪失期限利益之範圍或條件，並得酌定加給之金額。但其金額不得逾定期金每期金額之二分之一。」\n\n\t\n家事事件法第125條\n：「\n\n\tI 下列扶養事件，除本法別有規定外，專屬受扶養權利人住所地或居所地法院管轄：\n\n\t一、關於扶養請求事件。\n\n\t二、關於請求減輕或免除扶養義務事件。\n\n\t三、關於因情事變更請求變更扶養之程度及方法事件。\n\n\t四、關於其他扶養事件。\n\n\tII \n第一百零四條\n第二項、第三項及\n第一百零五條\n之規定，於前項事件準用之。」\n\n\t\n家事事件法第126條\n：「第九十九條至第一百零三條及第一百零七條第一項之規定，於扶養事件準用之。」"
] |
0b38b9c8f9de1e72250a02328f12f2a263cd6d237831eaf5d59f088825d0a08b
|
違章建築的占有人，可不可以主張時效取得所有權？
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/413
| null |
這個問題，牽涉到對違章建築與時效取得的理解，說明如下。
一、違章建築在法律上的意義
違章建築係指沒有經過主管建築機關審查許可並發給建築執照及使用執照，就擅自建造使用，導致無法辦理第一次所有權登記的建築物
[1]
。
違章建築雖然無法辦理第一次所有權登記；不過實務上認為，當違章建築興建完成時，若已具備了構造上及使用上的獨立性，仍屬於民法第66條第1項土地上「定著物」
[2]
，屬於不動產，可由出資興建的人，原始取得違章建築的所有權。這個情況下，出資興建的人雖然擁有違章建築的所有權，但是因為不能辦理所有權登記，導致他不能合法移轉所有權給其他人。
二、時效取得的意思、以及民法對長時間占有不動產取得所有權的要件
時效取得的意思是指，當占有別人的物，繼續達到一定期間，會取得這個物的所有權或是其他財產權的制度
[3]
。
不動產所有權取得時效，依據民法第769條
[4]
、第770條
[5]
規定，要件有：
（一）主觀上要件
主張時效取得不動產所有權之人，主觀上須有行使所有權的意思。
（二）客觀上要件
1. 他人未經登記的不動產
必須是未經地政機關在土地登記總簿上對所有權歸屬登記的不動產；如果已辦妥土地總登記的不動產，就不能因時效取得所有權。
2. 和平、公然、繼續占有
主張時效取得不動產所有權之人以平和、非隱匿、不間斷方式占有他人未經登記的不動產。
3. 占有期間須達10年或20年
若占有人在開始占有的時候，是善意且無過失，也就是不知道自己沒有占有的權利，也盡了應盡的注意義務確認可以占有，只須占有10年即可主張時效取得；反之，須占有20年始可主張時效取得。
但需要再補充說明的是，主張時效取得不動產所有權之人，並不是一旦符合上述主、客觀要件後就當然因時效完成直接取得不動產所有權，真正取得的是不動產所有權登記請求權，要等登記完成才真正取得所有權，也就是僅得依據這個事實向地政機關請求為所有權登記，民法第769條、第770條條文中語句「得請求登記為所有人」就是這個意思。
三、違章建築占有人，不能主張時效取得違章建築的所有權（見圖1）
圖1 長期占有違章建築，可以主張時效取得嗎？
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
圖1 長期占有違章建築，可以主張時效取得嗎？
資料來源：劉國斯 / 繪圖：Yen
綜上所述，當違章建築興建完成時，若具備了構造上及使用上的獨立性，實務上認為屬於民法的定著物，屬他人未經登記的不動產，若再符合其他主、客觀要件，似乎可以成為時效取得所有權的標的物（對象）；但因為違章建築無法辦理第一次所有權登記，縱使主張時效取得違章建築所有權之人，主觀上有行使所有權的意思，客觀上以和平、公然、繼續方式占有他人未經登記的違章建築期間達10年或20年，仍然會因為違章建築無法向地政機關請求辦理第一次所有權登記，導致功虧一簣、白忙一場而無法成為時效取得所有權的標的物。
是以，民法學者謝在全表示：違章建築不得作為時效取得標的物
[6]
，理由與原因即在此。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="v0gqh" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0060003&FLNO=79">土地登記規則第79條</a>第1項前段規定:「申請建物所有權第一次登記，應提出使用執照或依法得免發使用執照之證件及建物測量成果圖或建物標示圖。…」據此規定，若無法提出土地登記規則所要求的相關證明文件，將無法辦理建物第一次所有權登記，此種狀態下的建物，即為實務上所通稱的違章建築。</cite></li>
<li data-footnote-id="87i17" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=66">民法第66條</a>第1項規定：「稱不動產者，謂土地及其定著物。」其中關於「定著物」的意思，請見<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c19741203%2c008&ro=1&ty=D&q=81f63546f126745cdbfdc688f7fa2c21&sort=DS">最高法院63年度第6次民庭庭推總會議決議（一）</a>:「民法第六十六條第一項所謂定著物，係指非土地之構成部分，繼續附著於土地，而達一定經濟上目的，不易移動其所在之物而言。凡屋頂尚未完全完工之房屋，其已足避風雨，可達經濟上使用之目的者，即屬土地之定著物，買受此種房屋之人，乃係基於法律行為，自須辦理移轉登記，始能取得所有權。如買受人係基於變更建築執照起造人名義之方法，而完成保存登記時，在未有正當權利人表示異議，訴經塗銷登記前，買受人登記為該房屋之所有權人，應受法律之保護，但僅變更起造人名義，而未辦理保存或移轉登記時，當不能因此項行政上之權宜措施，而變更原起造人建築之事實，遽認該買受人為原始所有權人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tgu5j" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>王澤鑑（2011），《民法物權》，增訂2版，頁168。</cite></li>
<li data-footnote-id="mz2fv" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=769">民法第769條</a>：「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iut1f" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=770">民法第770條</a>：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產，而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p6ilb" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>謝在全（2010），《民法物權論（上）》，修訂5版，頁216。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"土地登記規則第79條\n第1項前段規定:「申請建物所有權第一次登記，應提出使用執照或依法得免發使用執照之證件及建物測量成果圖或建物標示圖。…」據此規定，若無法提出土地登記規則所要求的相關證明文件，將無法辦理建物第一次所有權登記，此種狀態下的建物，即為實務上所通稱的違章建築。",
"民法第66條\n第1項規定：「稱不動產者，謂土地及其定著物。」其中關於「定著物」的意思，請見\n最高法院63年度第6次民庭庭推總會議決議（一）\n:「民法第六十六條第一項所謂定著物，係指非土地之構成部分，繼續附著於土地，而達一定經濟上目的，不易移動其所在之物而言。凡屋頂尚未完全完工之房屋，其已足避風雨，可達經濟上使用之目的者，即屬土地之定著物，買受此種房屋之人，乃係基於法律行為，自須辦理移轉登記，始能取得所有權。如買受人係基於變更建築執照起造人名義之方法，而完成保存登記時，在未有正當權利人表示異議，訴經塗銷登記前，買受人登記為該房屋之所有權人，應受法律之保護，但僅變更起造人名義，而未辦理保存或移轉登記時，當不能因此項行政上之權宜措施，而變更原起造人建築之事實，遽認該買受人為原始所有權人。」",
"王澤鑑（2011），《民法物權》，增訂2版，頁168。",
"民法第769條\n：「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人。」",
"民法第770條\n：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產，而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人。」",
"謝在全（2010），《民法物權論（上）》，修訂5版，頁216。"
] |
2a74a65fc25fd956057de3c22f5513f040e5eb3b7e96dbc337acde214dc36478
|
離婚時發現對方脫產，怎麼辦？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/494
| null |
在司法實務的離婚案件中，經常有可惡的另一半，在預謀離婚之時，就火速的把名下財產移轉出去，期望藉此脫產。日後離婚計算分配財產時，如果自己名下財產明顯較少，不但將來不用分配財產給對方，還可以跟對方分得一半的財產。為了避免這種惡意脫產的行為，影響配偶的權益，2002年6月修法時，民法新增了「追加計算」的規定
[1]
。（見圖1）
圖1 配偶離婚前惡意脫產的「追加計算」
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 配偶離婚前惡意脫產的「追加計算」
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
一、追加計算的意思
民法第1030條之3「追加計算」的規定是：當夫或妻其中一方為了減少他方對剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前5年內處分婚後財產，除了為履行道德上義務所為之相當贈與
[2]
外，在離婚請求夫妻剩餘財產分配時，可以將該財產追加計算，視為現存的婚後財產
[3]
，他方仍然可以要求分配一半。
二、可以向誰主張追加計算？
甚至若配偶一方現存的婚後財產不足清償他方應得的夫妻剩餘財產分配額時，還可以向受領的第三人於其所受利益範圍內請求返還
[4]
，但如果第三人的受領是「有償」的話，那就限於「以顯不相當對價取得者」（例如：用1元新臺幣購買一戶獨棟房屋）才能請求其返還。
因為剩餘財產的分配是配偶努力維持家庭應得的，而第三人因贈與或顯不相當對價取得財產，像是天上掉下來的禮物，比較起來，配偶的權利更值得保障。
三、追加計算的請求，有時間限制
另外，為使上揭權利的法律關係早日確定，敦促當事人及早行使權利，以維護交易安全，所以上開權利的行使也是有時間限制的喔
[5]
！當事人自知悉分配權利受侵害時起2年間不行使而消滅，如果一直不知道，法律最長保護期限5年，也就是說，自法定財產制關係消滅時（例如：離婚時）起算超過5年，當事人就不能再主張了。
最後，當事人如果要行使追加計算的權利，客觀上必須有法定財產制關係消滅前5年內處分婚後財產之事實，且主觀上必須有故意減少他方配偶對於剩餘財產分配之意圖
[6]
。
要提醒讀者注意的是：在「無償行為」處分的場合，直接將該項經無償處分的財產追加計算視為婚後財產，並無問題，但是在「有償行為」處分的場合，所謂「應追加計算的財產」指婚後財產處分時的價額，扣除處分該財產所得的部分，才是應追加計算的財產。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="7y3l1" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>〈<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=103">民法第四編親屬</a>〉經歷多次修正，其中「追加計算」規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-3">民法第1030條之3</a>。該條於2002年6月26日增訂後，沿用至今未再修正。</cite></li>
<li data-footnote-id="1tz6g" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c396%2c20070215">最高法院96年度台上字第396號民事判決</a>意旨：所謂『履行道德上義務所為相當之贈與』係指無扶養義務之親屬給予扶養及禮節上之餽贈。<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,101%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%e6%98%93%2c29%2c20121120%2c1">臺灣高等法院101年度家上易字第29號民事判決</a>意旨：民法第1030-3條第1項係規定，夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限；亦即如係源自其父母或兄弟之無償贈與者，應可認屬但書規定之情況，自不得列為剩餘財產。</cite></li>
<li data-footnote-id="14kqa" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-3">民法第1030條之3</a>第1項：「夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f4hpj" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-3">民法第1030條之3</a>第2項：「前項情形，分配權利人於義務人不足清償其應得之分配額時，得就其不足額，對受領之第三人於其所受利益內請求返還。但受領為有償者，以顯不相當對價取得者為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sd6b9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-3">民法1030條之3</a>第3項：「前項對第三人之請求權，於知悉其分配權利受侵害時起二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lhpc9" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2424%2c20171124">最高法院106年度台上字第2424號民事判決</a>：「另被上訴人雖於 95年5月24日至10月27日自系爭二帳戶轉帳或提領共 2,512,488元，惟難認與其外遇、對上訴人恐嚇、傷害、辱罵、毀損手機等行為有直接關連，且該帳戶內款項時有增減，並無異常大量提領致無餘額之情形，以被上訴人為開業醫師之社經地位及收入，頻繁使用該帳戶，尚無悖於社會經驗，又事隔多年，難期被上訴人能清楚記憶各筆支出之用途。上訴人既不能先證明被上訴人主觀上為減少上訴人對於剩餘財產分配之惡意，而故意處分該帳戶款項，自不應追加計算視為被上訴人現存之婚後財產。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"〈\n民法第四編親屬\n〉經歷多次修正，其中「追加計算」規定在\n民法第1030條之3\n。該條於2002年6月26日增訂後，沿用至今未再修正。",
"最高法院96年度台上字第396號民事判決\n意旨：所謂『履行道德上義務所為相當之贈與』係指無扶養義務之親屬給予扶養及禮節上之餽贈。\n\n\t\n臺灣高等法院101年度家上易字第29號民事判決\n意旨：民法第1030-3條第1項係規定，夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限；亦即如係源自其父母或兄弟之無償贈與者，應可認屬但書規定之情況，自不得列為剩餘財產。",
"民法第1030條之3\n第1項：「夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」",
"民法第1030條之3\n第2項：「前項情形，分配權利人於義務人不足清償其應得之分配額時，得就其不足額，對受領之第三人於其所受利益內請求返還。但受領為有償者，以顯不相當對價取得者為限。」",
"民法1030條之3\n第3項：「前項對第三人之請求權，於知悉其分配權利受侵害時起二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」",
"最高法院106年度台上字第2424號民事判決\n：「另被上訴人雖於 95年5月24日至10月27日自系爭二帳戶轉帳或提領共 2,512,488元，惟難認與其外遇、對上訴人恐嚇、傷害、辱罵、毀損手機等行為有直接關連，且該帳戶內款項時有增減，並無異常大量提領致無餘額之情形，以被上訴人為開業醫師之社經地位及收入，頻繁使用該帳戶，尚無悖於社會經驗，又事隔多年，難期被上訴人能清楚記憶各筆支出之用途。上訴人既不能先證明被上訴人主觀上為減少上訴人對於剩餘財產分配之惡意，而故意處分該帳戶款項，自不應追加計算視為被上訴人現存之婚後財產。」"
] |
2f504dae0f8b5dc2508cbd7393bee48c67006b70c6467bb86202ef56dc2d57ee
|
離婚時可以要求分配對方尚未入帳退休金的一半嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/496
| null |
在計算夫妻一方之退休金時，如果在離婚當下已經領取、納入夫妻之現有財產，當然應該列入夫妻剩餘財產分配之範圍，没有問題。有問題的是，那些尚未入帳、可以期待的退休金，在夫妻財產關係消滅、夫妻清算財產時究應如何計算？
尚未領取的退休金，因為不是夫妻離婚時現存之財產，所以無法列入夫妻剩餘財產差額分配的範圍。但這樣的制度並不公平。因為在外面工作的人退休後有退休金保障，在家操持家務的人没有老年經濟安全保障，對在家工作者是一種歧視。
因此於2018年7月1日上路的公務人員退休新制，已經納入了配偶離婚時的退休金分配制度。（見圖1）
圖1 離婚時，可以要求分配對方未入帳退休金的一半嗎？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 離婚時，可以要求分配對方未入帳退休金的一半嗎？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
在符合特定條件下，公務人員之配偶得於離婚時，可以請求分配其退休金
[1]
：
一、請求主體
限於「沒有工作」的配偶（例如：全職家管），如果是有工作的配偶，則採「互惠原則」，必須該配偶的退休制度同樣訂有其退休金應納入夫妻剩餘財產分配之範圍者，也訧是說以該公務人員得依該其他法律享有同等離婚配偶退休金分配請求權者為限，這時候有工作的配偶才能享有請求分配該公務員退休金的權利。例如其配偶也是公務人員，或者是具有軍、教身分
[2]
。
如果該配偶是勞工，則因目前勞保、勞退制度尚未有類似條款，因此不符互惠原則，即無法為此請求
[3]
。
二、適用資格
必須結婚至少2年。
三、分配方法
以公務人員與離婚配偶於法定財產制或共同財產制關係存續期間，與公務人員審定退休年資重疊的部分，按重疊期間占審定退休年資比率的1／2計算
[4]
。
四、支領退休金的方式
以協議為原則，協議不成者，離婚配偶部分由審定機關審定後，一次發給
[5]
。
五、免除或調整
如果退休金1／2分配比率有「顯失公平」的情形，例如對方有家暴、外遇或其他情事，在婚姻過程中對婚姻協力未盡其應盡之義務，這時候可以透過訴訟程序重新訂定比例，或完全免除分配
[6]
。
六、沒有喪失申請退撫給與之權利
公務人員之離婚配偶未有喪失申請退撫給與權利之情形存在
[7]
。
七、時效
必須在知道有退休金請求權起2年內，以及最晚在離婚後5年內請求才行
[8]
，如果離婚超過5年就不能再請求了。
八、不溯及既往
亦即2018年7月1日以後的離婚才有適用
[9]
。
舉例而言，A於2010年結婚，2020年離婚。2005年起任公務人員，2035年退休，總年資合計30年，其中婚姻關係存續期間與退休年資重疊期間，合計10年，婚姻關係占年資比率為10／30，也就是1／3，按比率1／2分配，等於配偶可拿走1／6的退休金。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="kzbm4" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=82">公務人員退休資遣撫卹法第82條</a>第1項本文：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金……」</cite></li>
<li data-footnote-id="2jjlh" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=H0150049&flno=83">公立學校教職員退休資遣撫卹條例第83條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=F0040020&flno=42">陸海空軍軍官士官服役條例第42條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="cz9rv" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=82">公務人員退休資遣撫卹法第82條</a>第2項：「前項所定離婚配偶於婚姻關係存續期間依其他法律得享有退休金者，其分配請求權之行使，以該公務人員得依該其他法律享有同等離婚配偶退休金分配請求權者為限。」<br>
換言之，由於目前勞工退休金沒有退休金分配的規定，因此，如果一方是公務員，一方是勞工，勞工就不能請求分退休金。但如果一方是公務員、一方無工作；或一方是公務員、另一方也是公務員或公立學校教職或政務人員，在這兩種情況下就可以請求分配，當然反過來也成立（例如：雙方都是公務員，你可以請求分配對方的退休金，反之，對方也會請求分配你的退休金）。</cite></li>
<li data-footnote-id="ymea6" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=82">公務人員退休資遣撫卹法第82條</a>第1項本文及第1款：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金。一、以其與該公務人員法定財產制或共同財產制關係在該公務人員審定退休年資期間所占比率二分之一為分配比率，計算得請求分配之退休金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fhqk6" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=83">公務人員退休資遣撫卹法第83條</a>第1項：「公務人員之離婚配偶依前條規定請求分配公務人員退休金，其給付方式依當事人之協議。無法協議或協議不成者，得通知退休金審（核）定機關於審定該公務人員退休金時，按前條規定審定應分配之退休金總額並由支給機關一次發給。」</cite></li>
<li data-footnote-id="htong" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=82">公務人員退休資遣撫卹法第82條</a>第1項第4款：「本項第一款所定二分之一分配顯失公平者，當事人一方得聲請法院調整或免除其分配額。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mo0pq" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=84">公務人員退休資遣撫卹法第84條</a>：「公務人員之離婚配偶有第七十五條第一項所定情形者，喪失第八十二條所定分配該公務人員退休金權利。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=75">公務人員退休資遣撫卹法第75條</a>第1項：「公務人員或其遺族有下列情形之一者，喪失申請退撫給與之權利：<br>
一、褫奪公權終身。<br>
二、動員戡亂時期終止後，犯內亂罪、外患罪，經判刑確定。<br>
三、喪失或未具中華民國國籍。<br>
四、為支領遺屬一次金、遺屬年金或撫卹金，故意致該退休人員、現職公務人員或其他具領受權之遺族於死，經判刑確定。<br>
五、其他法律有特別規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tszys" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=82">公務人員退休資遣撫卹法第82條</a>第4項：「公務人員之離婚配偶自知悉有第一項請求權時起，二年間不行使而消滅；自法定財產制或共同財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n688g" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=82">公務人員退休資遣撫卹法第82條</a>第6項：「本法公布施行前已離婚者，不適用本條規定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0080034&flno=95">公務人員退休資遣撫卹法第95條</a>第1項：「本法除第七條第四項及第六十九條自公布日施行外，其餘條文自中華民國一百零七年七月一日施行。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公務人員退休資遣撫卹法第82條\n第1項本文：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金……」",
"見\n公立學校教職員退休資遣撫卹條例第83條\n及\n陸海空軍軍官士官服役條例第42條\n。",
"公務人員退休資遣撫卹法第82條\n第2項：「前項所定離婚配偶於婚姻關係存續期間依其他法律得享有退休金者，其分配請求權之行使，以該公務人員得依該其他法律享有同等離婚配偶退休金分配請求權者為限。」\n\n\t換言之，由於目前勞工退休金沒有退休金分配的規定，因此，如果一方是公務員，一方是勞工，勞工就不能請求分退休金。但如果一方是公務員、一方無工作；或一方是公務員、另一方也是公務員或公立學校教職或政務人員，在這兩種情況下就可以請求分配，當然反過來也成立（例如：雙方都是公務員，你可以請求分配對方的退休金，反之，對方也會請求分配你的退休金）。",
"公務人員退休資遣撫卹法第82條\n第1項本文及第1款：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金。一、以其與該公務人員法定財產制或共同財產制關係在該公務人員審定退休年資期間所占比率二分之一為分配比率，計算得請求分配之退休金。」",
"公務人員退休資遣撫卹法第83條\n第1項：「公務人員之離婚配偶依前條規定請求分配公務人員退休金，其給付方式依當事人之協議。無法協議或協議不成者，得通知退休金審（核）定機關於審定該公務人員退休金時，按前條規定審定應分配之退休金總額並由支給機關一次發給。」",
"公務人員退休資遣撫卹法第82條\n第1項第4款：「本項第一款所定二分之一分配顯失公平者，當事人一方得聲請法院調整或免除其分配額。」",
"公務人員退休資遣撫卹法第84條\n：「公務人員之離婚配偶有第七十五條第一項所定情形者，喪失第八十二條所定分配該公務人員退休金權利。」\n\n\t\n公務人員退休資遣撫卹法第75條\n第1項：「公務人員或其遺族有下列情形之一者，喪失申請退撫給與之權利：\n\n\t一、褫奪公權終身。\n\n\t二、動員戡亂時期終止後，犯內亂罪、外患罪，經判刑確定。\n\n\t三、喪失或未具中華民國國籍。\n\n\t四、為支領遺屬一次金、遺屬年金或撫卹金，故意致該退休人員、現職公務人員或其他具領受權之遺族於死，經判刑確定。\n\n\t五、其他法律有特別規定。」",
"公務人員退休資遣撫卹法第82條\n第4項：「公務人員之離婚配偶自知悉有第一項請求權時起，二年間不行使而消滅；自法定財產制或共同財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」",
"公務人員退休資遣撫卹法第82條\n第6項：「本法公布施行前已離婚者，不適用本條規定。」\n\n\t\n公務人員退休資遣撫卹法第95條\n第1項：「本法除第七條第四項及第六十九條自公布日施行外，其餘條文自中華民國一百零七年七月一日施行。」"
] |
54461f5cfa71e6c35fa140ae4caeea67154e658689d03c2607a1d2294b213044
|
夫債妻要還嗎？——夫妻剩餘財產分配請求權是一身專屬權
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/420
| null |
常有太太問說：「我先生欠債，我名下的財產會不會被查封、拍賣？」
也常聽太太說：「我非常可憐，我在幫我先生背債。」到底夫債妻要還嗎？
圖1 夫債妻要還嗎？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 夫債妻要還嗎？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
一、夫妻債務原則上各自負責（見圖1）
原則上夫妻對對方債務不需負責。夫妻結婚後在法律上仍舊是獨立的個體，各自為自己的債務負責。除非是家庭生活費用所生的債務
[1]
，或基於日常家務代理
[2]
所生債務，例如：買菜、買米等，才需要共同承擔。
二、發生「夫債妻還」其實與夫妻身分無關
既然先生在外所欠債務與太太無關，為什麼還有那麼多人會說自己在幫先生背債呢？
事實上，這樣的說法在法律上是有問題的。如果太太也必須清償先生所欠債務，必然是有太太的法律行為介入，正確的說法是太太在為她自己的法律行為負責。
例如：太太同意擔任配偶債務的保證人、幫配偶的支票背書、甚或以自己名義起會等等。也就是說，太太是因為擔任保證人、為支票背書等行為而須負擔債務，與夫妻身分無關。
三、歷史上2007年至2012年第三人可透過剩餘財產分配請求權造成「夫債妻還」
2007年立法院曾將剩餘財產分配請求權修改為「非一身專屬權」，也就是不一定要由夫妻一方親自提出主張，可以讓與給第三人，或由夫妻一方之債權人代位行使。
因此，債權人（通常是銀行）可以先向法院請求宣告將欠債方原來的夫妻法定財產制改為分別財產制，強迫夫妻先清算財產，再代位欠債方向他的配偶請求分配夫妻剩餘財產，讓欠債方可以分配到剩餘財產，再以該剩餘財產來清償其所欠銀行的款項。於是，透過這種操作手法，形成「夫債妻還」或「妻債夫還」的現象。
2012年又再次修正民法第1030條之1
[3]
，將剩餘財產分配請求權修改回一身專屬權，只有太太或先生本人可以主張剩餘財產的分配，除非先生或太太已經起訴或已經依契約承諾了，子女跟債權人都不能代為主張。因此，自2012年12月28日起，夫妻再也不用擔心因為他方欠債導致自己的財產被對方的債權人查封了
[4]
！
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="w60zf" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1003-1">民法第1003條之1 </a>（節錄）：「<br>
I 家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之<br>
II 因前項費用所生之債務，由夫妻負連帶責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a7em5" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1003++">民法第1003條</a>第1項：「夫妻於日常家務，互為代理人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1w4sl" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第3項：「第一項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qni6u" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,103%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1919%2c20140918">最高法院103年度台上字第1919號民事判決</a>：「按民法第1030條之1第3項規定，雖剩餘財產差額分配請求權為一身專屬之權利，僅夫或妻得行使之，惟如夫或妻已取得他方同意之承諾者，該項請求權得為讓與，而債權人為保全債權，得代債務人行使其剩餘財產差額分配請求權。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1003條之1 \n（節錄）：「\n\n\tI 家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之\n\n\tII 因前項費用所生之債務，由夫妻負連帶責任。」",
"民法第1003條\n第1項：「夫妻於日常家務，互為代理人。」",
"民法第1030條之1\n第3項：「第一項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。」",
"最高法院103年度台上字第1919號民事判決\n：「按民法第1030條之1第3項規定，雖剩餘財產差額分配請求權為一身專屬之權利，僅夫或妻得行使之，惟如夫或妻已取得他方同意之承諾者，該項請求權得為讓與，而債權人為保全債權，得代債務人行使其剩餘財產差額分配請求權。」"
] |
052ae096a664e241a9d74ad9e6841c9a5a9f0069ffa84becbe7deee9afd0dc8e
|
離婚時，夫妻財產如何分配？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/491
| null |
夫妻離婚時，財產如何分配，要看夫妻間採用何種夫妻財產制來決定（例如：共同財產制、分別財產制、法定財產制
[1]
）。（見圖1）
圖1 離婚時，夫妻財產分配的三種方式
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 離婚時，夫妻財產分配的三種方式
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
一、夫妻採用「約定財產制」時，離婚分配財產方式
「約定財產制」有兩種，一是「共同財產制」，另一是「分別財產制」。在「共同財產制」下，夫妻離婚時可以各自取回結婚時的財產及特有財產
[2]
，至於婚姻存續期間所取得的共同財產，應該歸雙方公同共有，除非另有約定，否則一人一半
[3]
，此時，夫妻雙方可協議分割共有物，協議不成時也可請求法院予以裁判分割
[4]
。
如果在「分別財產制」下則是結人不結產，離婚時也沒有財產分配的問題，較為單純。
二、夫妻採用「法定財產制」時，離婚分配財產方式：
在臺灣夫妻最常採用的「法定財產制」下，離婚時，結婚前取得的財產，都屬於個人，不必拿出來和對方分配；結婚以後取得的財產，必須先扣除結婚後所欠的債務
[5]
，如果還有剩餘，法律上就叫做「剩餘財產」。剩餘財產比較少的一方，可以要求剩餘財產比較多的一方分配價值差額的一半給他，這就是所謂的「夫妻剩餘財產差額分配請求權」。
不過，在計算個人婚後財產的時候，有些是可以不算進去的，例如無償取得的財產（包括個人繼承得來的財產、別人贈送的財產）以及精神賠償金，這些都和婚後夫妻分工合作協力無關，法律特別規定不必拿出來和對方分享
[6]
。
「夫妻剩餘財產差額分配請求權」設計的目的就是認為夫妻結婚後有人主外，有人主內，彼此分工合作，對婚姻期間創造出來的成果理應雙方共享，對沒有經濟能力的家庭主婦（夫）的保障尤其重要。畢竟主婦（夫）對家庭奉獻了無數心力，就算沒有出去賺錢，家中財富的累積她（他）也有一半功勞。
值得注意的是，剩餘財產差額分配請求權並非專為女性而設計，它是夫妻雙方都可以享有的權利。如果妻子收入比丈夫高也是必須拿出來與丈夫平均分配的。
最後，剩餘財產差額請求是有時間限制的，夫妻之一方必須在知道對方剩餘財產有差額的2年內，以及最遲在離婚後的5年內要提出請求
[7]
。舉例而言，如果妻子在離婚後第4年，才發現前夫的剩餘財產比較多，本來在發現的2年內都可以請求，但因為再過1年就離婚滿5年了，所以就必須要在1年內請求，否則一過5年就再也不能向對方請求了！
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="d9jim" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>請參考王如玄（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/403/%E5%A4%AB%E5%A6%BB%E8%B2%A1%E7%94%A2%E5%88%B6%E6%9C%89%E5%B9%BE%E7%A8%AE%EF%BC%9F">夫妻財產制有幾種？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="1iejt" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1031-1">民法第1031條之1</a>第1項：「左列財產為特有財產：一、專供夫或妻個人使用之物。二、夫或妻職業上必需之物。三、夫或妻所受之贈物，經贈與人以書面聲明為其特有財產者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jpmp7" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1040">民法第1040條</a>：「<br>
I 共同財產制關係消滅時，除法律另有規定外，夫妻各取回其訂立共同財產制契約時之財產。<br>
II 共同財產制關係存續中取得之共同財產，由夫妻各得其半數。但另有約定者，從其約定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g6yaw" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=830">民法第830條</a>：「<br>
I 公同共有之關係，自公同關係終止，或因公同共有物之讓與而消滅。<br>
II 公同共有物之分割，除法律另有規定外，準用關於共有物分割之規定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=824">民法第824條</a>：「<br>
I 共有物之分割，依共有人協議之方法行之。<br>
II 分割之方法不能協議決定，或於協議決定後因消滅時效完成經共有人拒絕履行者，法院得因任何共有人之請求，命為下列之分配：一、以原物分配於各共有人。但各共有人均受原物之分配顯有困難者，得將原物分配於部分共有人。二、原物分配顯有困難時，得變賣共有物，以價金分配於各共有人；或以原物之一部分分配於各共有人，他部分變賣，以價金分配於各共有人。<br>
III 以原物為分配時，如共有人中有未受分配，或不能按其應有部分受分配者，得以金錢補償之。<br>
IV 以原物為分配時，因共有人之利益或其他必要情形，得就共有物之一部分仍維持共有。<br>
V 共有人相同之數不動產，除法令另有規定外，共有人得請求合併分割。<br>
VI 共有人部分相同之相鄰數不動產，各該不動產均具應有部分之共有人，經各不動產應有部分過半數共有人之同意，得適用前項規定，請求合併分割。但法院認合併分割為不適當者，仍分別分割之。<br>
VII 變賣共有物時，除買受人為共有人外，共有人有依相同條件優先承買之權，有二人以上願優先承買者，以抽籤定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jmzu9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1006%2c20120705">最高法院101年度台上字第1006號民事判決</a>：「民法第1030條之1第1項規定：『法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配……』。所稱『扣除婚姻關係存續所負債務』，只須該項債務係夫妻於婚姻關係存續中所負擔，即應扣除，無庸具備其他要件。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1223%2c20170831">最高法院106年度台上字第1223號民事判決</a>：「按民法第1030條之1第1項本文規定：法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。上開規定，並未將夫妻間所負債務除外，自應一體適用。而依民法第1030條之1規定計算夫妻剩餘財產分配之金額後，夫妻間之債權債務並未因而消滅，債權人之一方，自得以該債權與其所負夫妻剩餘財產分配債務互為抵銷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xbqpx" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-1">民法第1030 條之1</a> 第1 項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：<br>
一、因繼承或其他無償取得之財產。<br>
二、慰撫金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zlhr2" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-1">民法第1030 條之1</a> 第4 項：「第一項剩餘財產差額之分配請求權，自請求權人知有剩餘財產之差額時起，二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"請參考王如玄（2018），《\n夫妻財產制有幾種？\n》。",
"民法第1031條之1\n第1項：「左列財產為特有財產：一、專供夫或妻個人使用之物。二、夫或妻職業上必需之物。三、夫或妻所受之贈物，經贈與人以書面聲明為其特有財產者。」",
"民法第1040條\n：「\n\n\tI 共同財產制關係消滅時，除法律另有規定外，夫妻各取回其訂立共同財產制契約時之財產。\n\n\tII 共同財產制關係存續中取得之共同財產，由夫妻各得其半數。但另有約定者，從其約定。」",
"民法第830條\n：「\n\n\tI 公同共有之關係，自公同關係終止，或因公同共有物之讓與而消滅。\n\n\tII 公同共有物之分割，除法律另有規定外，準用關於共有物分割之規定。」\n\n\t\n民法第824條\n：「\n\n\tI 共有物之分割，依共有人協議之方法行之。\n\n\tII 分割之方法不能協議決定，或於協議決定後因消滅時效完成經共有人拒絕履行者，法院得因任何共有人之請求，命為下列之分配：一、以原物分配於各共有人。但各共有人均受原物之分配顯有困難者，得將原物分配於部分共有人。二、原物分配顯有困難時，得變賣共有物，以價金分配於各共有人；或以原物之一部分分配於各共有人，他部分變賣，以價金分配於各共有人。\n\n\tIII 以原物為分配時，如共有人中有未受分配，或不能按其應有部分受分配者，得以金錢補償之。\n\n\tIV 以原物為分配時，因共有人之利益或其他必要情形，得就共有物之一部分仍維持共有。\n\n\tV 共有人相同之數不動產，除法令另有規定外，共有人得請求合併分割。\n\n\tVI 共有人部分相同之相鄰數不動產，各該不動產均具應有部分之共有人，經各不動產應有部分過半數共有人之同意，得適用前項規定，請求合併分割。但法院認合併分割為不適當者，仍分別分割之。\n\n\tVII 變賣共有物時，除買受人為共有人外，共有人有依相同條件優先承買之權，有二人以上願優先承買者，以抽籤定之。」",
"最高法院101年度台上字第1006號民事判決\n：「民法第1030條之1第1項規定：『法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配……』。所稱『扣除婚姻關係存續所負債務』，只須該項債務係夫妻於婚姻關係存續中所負擔，即應扣除，無庸具備其他要件。」\n\n\t\n最高法院106年度台上字第1223號民事判決\n：「按民法第1030條之1第1項本文規定：法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。上開規定，並未將夫妻間所負債務除外，自應一體適用。而依民法第1030條之1規定計算夫妻剩餘財產分配之金額後，夫妻間之債權債務並未因而消滅，債權人之一方，自得以該債權與其所負夫妻剩餘財產分配債務互為抵銷。」",
"民法第1030 條之1\n 第1 項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：\n\n\t一、因繼承或其他無償取得之財產。\n\n\t二、慰撫金。」",
"民法第1030 條之1\n 第4 項：「第一項剩餘財產差額之分配請求權，自請求權人知有剩餘財產之差額時起，二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」"
] |
9b9c78afa66ea17b9e749309c772cdcceea48376608c78634e0af380f4e968cb
|
什麼是保險契約的危險增加通知義務？若不通知保險公司會發生什麼後果呢？
|
https://www.legis-pedia.com/article/damage-compensation/620
|
一、
A為自己投保人身保險，原本是一般在辦公室上班的上班族，後來轉職成為空服員。換工作的A需不需要主動通知保險公司呢？
二、
B幫自己的房子投保火災保險，後來附近興建了爆竹工廠。保險標的物（B的房子）周遭發生變化，B需不需要主動通知？
|
保險人在訂立保險契約時，會從訂約時的狀況衡量要承擔的風險以及保險費，而上述兩個案例，都會增加保險人承擔的風險。針對這樣的風險增加，將會導致保險契約中，保險人所承擔的風險與所收取之保費不對等，為了避免這樣的狀況，保險法中課予被保險人危險增加通知義務。
一、什麼是危險增加？
危險增加是指保險契約存續期間中，承保的危險狀態改變，而這個改變將較保險人當初訂約對於危險發生的估計來得更高。
保險法中的「危險增加」要同時有下列3個特質，並非客觀上有危險增加的事實就適用：
（一）重要性
指這個危險增加的情形在契約上具有重要性，任何保險人這個危險增加時都會要求提高保費，或不願意再受契約拘束的狀況
[1]
。
（二）持續性
指危險增加需要具有持續性，如此才能認為危險狀況確實已改變，如果在短時間內又回復原狀，就不是危險增加。
（三）不可預見性
指危險狀態的改變在締約當時沒有納入該險種的保費計算基礎中。
二、要保人或被保險人什麼時候有危險增加通知義務？（見圖1）
圖1 保險的危險增加，什麼時候要通知保險公司？不通知會怎樣？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 保險的危險增加，什麼時候要通知保險公司？不通知會怎樣？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
危險增加依照是否可歸責於要保人或被保險人，分為主觀危險增加與客觀危險增加。為了使保險人可以適時行使法律上的權利，如果發生危險增加的情形，要保人、被保險人有通知保險人的義務，而主觀危險增加與客觀危險增加的通知時間點有不同規定。
（一）主觀危險增加：係指要保人或被保險人因為自己的行為所導致的危險增加。
按照保險法第59條第2項規定，「危險增加，由要保人或被保險人所致，其危險達於應增加保險費或終止契約之程度者，要保人或被保險人應先通知保險人
[2]
。」此為主觀危險增加以及通知時間點的法條規定，於此情形，要保人或被保險人應事先通知保險人。
案例一中，人身保險的被保險人A，工作從一般的上班族換成空服員，這個改變將影響到保險人當初對於危險發生的估計，且這個改變也是由被保險人自己造成的，此時，被保險人就需要在換工作前先通知保險人。
（二）客觀危險增加：係指不是因為要保人或被保險人自己的行為所導致的危險增加。
按照保險法第59條第3項規定，「危險增加，不由要保人或被保險人之行為所致，要保人或被保險人應於知悉後十日內通知保險人。」此為客觀危險增加以及通知時間點的法條規定，於此情形，要保人或被保險人應於知悉周遭危險變化後的10日內通知保險人。
案例二中，B替自己的房屋投保火災保險後，房屋附近興建了爆竹工廠，火災可能發生的危險增加就不是由要保人或被保險人自己造成的，要保人或被保險人應該要在知悉有爆竹工廠興建後10日內通知保險人。
三、沒有自己通知保險公司會發生什麼後果？
（一）違反主觀危險增加通知義務
依照保險法第57條規定：「當事人之一方對於他方應通知之事項而怠於通知者，除不可抗力之事故外，不問是否故意，他方得據為解除保險契約之原因
[3]
。」
因為風險增加，可歸責要保人或被保險人，所以法律上課予要保人或被保險人比較重的責任，保險人在這個狀況是可以直接解除契約的。
所以若是換成比較有風險的工作，要保人或被保險人要記得先通知保險公司，才不會被保險公司解除保險契約。
（二）違反客觀危險增加通知義務
依照保險法第63條規定：「要保人或被保險人不於第五十八條，第五十九條第三項所規定之期限內為通知者，對於保險人因此所受之損失，應負賠償責任
[4]
。」
此時風險不是由要保人或被保險人自己造成的，法律上課予要保人或被保險人的責任會比較輕，保險人只能請求損害賠償，而不能直接解除保險契約。這裡的損害，若是保險事故尚未發生，是指因危險增加應增加的保費；若是保險事故已發生，則是指因為未及時通知，使保險人無法另訂保費或終止保險契約的損害。
所以按照上面爆竹工廠的的例子，若要保人或被保險人沒有在10日內通知保險人，保險人是可以請求損害賠償的。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="4hl4s" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=59">保險法第59條</a>第2項：「危險增加，由於要保人或被保險人之行為所致，其危險達於應增加保險費或終止契約之程度者，要保人或被保險人應先通知保險人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gce8y" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=59">保險法第59條</a>：「<br>
I 要保人對於保險契約內所載增加危險之情形應通知者，應於知悉後通知保<br>
險人。<br>
II 危險增加，由於要保人或被保險人之行為所致，其危險達於應增加保險費或終止契約之程度者，要保人或被保險人應先通知保險人。<br>
III 危險增加，不由於要保人或被保險人之行為所致者，要保人或被保險人應於知悉後十日內通知保險人。<br>
IV 危險減少時，被保險人得請求保險人重新核定保費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="feekk" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=57">保險法第57條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qrtvg" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=63">保險法第63條</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390002&flno=58">保險法第58條</a>：「要保人、被保險人或受益人，遇有保險人應負保險責任之事故發生，除本法另有規定，或契約另有訂定外，應於知悉後五日內通知保險人。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"保險法第59條\n第2項：「危險增加，由於要保人或被保險人之行為所致，其危險達於應增加保險費或終止契約之程度者，要保人或被保險人應先通知保險人。」",
"保險法第59條\n：「\n\n\tI 要保人對於保險契約內所載增加危險之情形應通知者，應於知悉後通知保\n\n\t險人。\n\n\tII 危險增加，由於要保人或被保險人之行為所致，其危險達於應增加保險費或終止契約之程度者，要保人或被保險人應先通知保險人。\n\n\tIII 危險增加，不由於要保人或被保險人之行為所致者，要保人或被保險人應於知悉後十日內通知保險人。\n\n\tIV 危險減少時，被保險人得請求保險人重新核定保費。」",
"保險法第57條\n。",
"保險法第63條\n。\n\n\t\n保險法第58條\n：「要保人、被保險人或受益人，遇有保險人應負保險責任之事故發生，除本法另有規定，或契約另有訂定外，應於知悉後五日內通知保險人。」"
] |
9cce6a3a721bc833f34e78ac096d1093b2ef27fad34a4fc39de8f857acfab4e7
|
「公益出租人」有哪些稅賦優惠？如何申請？該注意什麼？
|
https://www.legis-pedia.com/article/housing-land-neighbors/1016
| null |
政府提供總額300億元、估計50萬戶受惠的租金補貼專案於2022年7月1日起至8月底開放申請
[1]
。為了提升房屋
[2]
所有權人將未使用的住宅出租給經濟或社會弱勢者的意願，政府也對房東釋出利多，只要願意將房屋出租給領有政府租金補貼者，房東即成為「公益出租人」
[3]
享有稅賦優惠。
究竟成為「公益出租人」有什麼具體好處？需要特別注意什麼嗎？
一、公益出租人享有的三大稅賦優惠（見圖1）
圖1 公益出租人的三大稅賦優惠
資料來源：李琬鈴 / 繪圖：Yen
圖1 公益出租人的三大稅賦優惠
資料來源：李琬鈴 / 繪圖：Yen
（一）綜合所得稅：每屋每月最高1萬5千元的租賃所得免稅額
依住宅法第15條規定
[4]
，將房屋出租給領有政府租金補貼的房客，每屋每月租金收入享有最高新臺幣（下同）1萬5千元的免稅額。換言之，若每月租金收入在1萬5千元以下，房東租金收入可全部免繳租賃所得稅；若月租金超過1萬5千元，僅需就超過1萬5千元的部分，按房東的綜合所得稅稅率繳納租賃所得稅。
應注意的是，每月上限1萬5千元的租金免稅額，是以戶政機關編釘的門牌號碼作為補助單位
[5]
，如果是透天房屋，分層出租給不同人，雖然簽了好幾個租約，但因為門牌號碼只有1個，每月租金免稅額上限仍為1萬5千元
[6]
。如果房東名下有多筆房屋（不同門牌號碼），都作公益出租，則每屋每月均可享有上限1萬5千元的租金免稅額。
（二）房屋稅：稅率比照自用住宅
一般出租住宅的房屋稅稅率在房屋現值的1.5％至3.6％間，各地方政府可以按所有權人持有的戶數多寡自訂差別稅率。但房屋稅條例第5條第1項規定
[7]
，公益出租房屋比照自用住宅，均為房屋現值的1.2％。
以臺中市為例，臺中市政府為抑制囤房，於2022年7月1日將「非自住住家用房屋」的房屋稅率，從原本的1.5％調高到2.4％至3.6％
[8]
。相比之下，同樣是出租房屋，公益出租的房屋稅率只有1.2％，是一般出租房屋稅的1／2或1／3。
（三）地價稅：稅率比照自用住宅用地
一般而言，自用住宅用地的地價稅稅率為2‰
[9]
，若住宅不是自用，則依土地價值有10‰至55‰的累進稅率
[10]
。但住宅法第16條
[11]
明定，對於公益出租房屋，各地方政府可以按自用住宅地價稅率課徵，並自訂優惠的範圍及期限等。
以臺中市為例
[12]
，公益出租房屋的地價稅按自用住宅用地稅率課徵，即2‰；一般出租房屋的地價稅率則最少為10‰，公益出租至少可節省5倍的地價稅。
二、公益出租人如何申請稅賦優惠？
（一）綜合所得稅、房屋稅：無需申請就享有優惠
在綜合所得稅的部分，因房客領有政府租金補貼，地方政府已有租賃雙方資料，即直接認定房東為公益出租人，並主動提供公益出租人清冊給國稅局。房東每年申報租賃所得稅時，若選擇網路申報，所得格式勾選符合住宅法第15條，租賃所得稅即可享減免優惠，不用再提供佐證資料，申報完成後，國稅局會再比對內政部營建署或地方政府提供的資料，查核是否屬實
[13]
。
房屋稅部分，房東亦無須提出申請，地方政府會提供資料給地方稅務機關
[14]
，以臺中市為例，臺中市政府地方稅務局會直接以臺中市政府提供的公益出租人清冊，以自用住宅稅率課徵房屋稅。
（二）地價稅：須主動申請
至於地價稅的部分，則需要房東主動向地方稅務局提出申請，才能適用自用住宅用地稅率。房東要記得於地價稅開徵日40天前（即9月22日前）提出申請，當年度地價稅才能享優惠
[15]
。
三、想成為公益出租人，須特別注意
（一）租約的出租人必須是房屋所有權人，才能享稅賦優惠
[16]
房屋所有權人必須是租賃契約上的出租人。如果丈夫名下房產，以妻子名義出租，或者爸爸名下房產，以兒子名義出租，均無法享有公益出租人的稅賦優惠。另外，共有房屋出租時，應以全體共有人列名為租賃契約上的出租人，未列名的共有人不能享有公益出租人的稅賦優惠。
（二）租賃所得稅及地價稅的優惠期限至2027年1月12日
依住宅法第15條及16條及行政院行政發布的命令，公益出租人享有的租賃所得稅及地價稅稅賦優惠期限自2022年1月13日起至2027年1月12日為期5年，行政院得於期限屆至前半年視情況延長，延長不以一次為限
[17]
。至於房屋稅優惠，法源依據為房屋稅條例並非住宅法，房屋稅條例並無定期限。
（三）如果成為公益出租人，會被追稅嗎？
房東或許擔心一旦成為公益出租人被政府掌握租賃雙方資料，以前未合法報稅的租賃所得會被追稅
[18]
，不過據報導，財政部與內政部已有默契，公益出租人資料不會作為查稅依據
[19]
，營建署也有澄清
[20]
。又依內政部「住宅租賃契約應約定及不得約定事項」，房東不得禁止承租人申報租賃費用支出
[21]
，且房東依法有按時申報繳納租賃所得稅的納稅義務，成為公益出租人享合法節稅亦可協助弱勢族群安心居住，應是美事一樁。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="yaobv" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>本文相關內容曾刊於民間公證人安信聯合事務所（2022），《<a href="http://www.trust-notary.com.tw/page/news/show.aspx?num=1069&kind=9&page=1&lang=TW">什麼是「公益出租人」？成為公益出租人合法節稅！</a>》，由作者增修後授權法律百科刊登。<br>
內政部不動產資訊平台（n.d.），《<a href="https://pip.moi.gov.tw/V3/B/SCRB0102.aspx">300億元中央擴大租金補貼專區</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4zdny" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>一般而言房屋出租不一定是供居住使用，也可能是作為辦公室、工作室，或開店營業。不過本文以「公益出租人」為主題，因此以下皆專指居住使用的住宅出租。</cite></li>
<li data-footnote-id="8uyxa" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070195&flno=3">住宅法第3條</a>第3款：「本法用詞，定義如下：……三、公益出租人：指住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人將住宅出租予符合租金補貼申請資格，經直轄市、縣（市）主管機關認定者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v4us2" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070195&flno=15">住宅法第15條</a>：「<br>
I 住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人將住宅出租予依本法規定接受主管機關租金補貼或其他機關辦理之各項租金補貼者，於住宅出租期間所獲租金收入，免納綜合所得稅。但每屋每月租金收入免稅額度不得超過新臺幣一萬五千元。<br>
II 前項免納綜合所得稅規定，實施年限為五年，其年限屆期前半年，行政院得視情況延長之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mxxdq" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>內政部營建署（2021），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/filesys/file/EMMA/1100831-1.odt">公益出租人問與答</a>》第二點：「住宅法第15條所稱每屋每月一萬五千元租金免稅，其『每屋』規定是以『門牌』為規範嗎？」答：是。以戶政機關編釘之門牌為每屋之規範。</cite></li>
<li data-footnote-id="65krk" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>內政部營建署（2021），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/filesys/file/EMMA/1100831-1.odt">公益出租人問與答</a>》第三點：「如1棟3層透天（1個門牌）出租3層給3個接受租金補貼者，則每個租約都有每月1萬5千元（每月共4萬5千元）的免稅？還是因為只有1個門牌，即使不同樓層，仍只能有每月共1萬5千元的免稅額度？」答：因該棟3層透天只有1個門牌號碼，所以每屋每月租金收入免稅額度最多仍以1萬5千元為限，縱然出租3層樓，仍只能享有每月最多1萬5千元的稅賦減免。</cite></li>
<li data-footnote-id="cdhfi" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340102&flno=5">房屋稅條例第5條</a>第1項第1款：「房屋稅依房屋現值，按下列稅率課徵之：<br>
一、住家用房屋：供自住或公益出租人出租使用者，為其房屋現值百分之一點二；其他供住家用者，最低不得少於其房屋現值百分之一點五，最高不得超過百分之三點六。各地方政府得視所有權人持有房屋戶數訂定差別稅率。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0t8h7" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>在臺中市持有4戶以下非自住住家用房屋，每戶房屋稅率為2.4%；持有5戶以上，每戶稅率為3.6%，參考<a href="https://lawsearch.taichung.gov.tw/GLRSout/LawContent.aspx?id=GL000961&LawNo=3">臺中市房屋稅徵收率自治條例第3條</a>第1款第1目、第2目：「臺中市房屋稅依房屋現值，按下列稅率課徵之：<br>
一、住家用房屋：<br>
（一）供自住或公益出租人出租使用者，百分之一點二。<br>
（二）持有臺中市其他供住家用房屋在四戶以下者，每戶百分之二點四；持有五戶以上者，每戶百分之三點六。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hiv58" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340096&flno=17">土地稅法第17條</a>第1項：「合於左列規定之自用住宅用地，其地價稅按千分之二計徵：<br>
一、都市土地面積未超過三公畝部分。<br>
二、非都市土地面積未超過七公畝部分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8f99o" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340096&flno=16">土地稅法第16條</a>第1項：「地價稅基本稅率為千分之十。土地所有權人之地價總額未超過土地所在地直轄市或縣（市）累進起點地價者，其地價稅按基本稅率徵收；超過累進起點地價者，依左列規定累進課徵：<br>
一、超過累進起點地價未達五倍者，就其超過部分課徵千分之十五。<br>
二、超過累進起點地價五倍至十倍者，就其超過部分課徵千分之二十五。<br>
三、超過累進起點地價十倍至十五倍者，就其超過部分課徵千分之三十五。<br>
四、超過累進起點地價十五倍至二十倍者，就其超過部分課徵千分之四十五。<br>
五、超過累進起點地價二十倍以上者，就其超過部分課徵千分之五十五。」</cite></li>
<li data-footnote-id="h97eg" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070195&flno=16">住宅法第16條</a>：「<br>
I 公益出租人出租房屋之土地，直轄市、縣（市）政府應課徵之地價稅，得按自用住宅用地稅率課徵。<br>
II 前項租稅優惠之期限、範圍、基準及程序之自治條例，由直轄市、縣（市）主管機關定之，並報財政部備查。<br>
III 第一項租稅優惠，實施年限為五年，其年限屆期前半年，行政院得視情況延長之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9c2jn" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://lawsearch.taichung.gov.tw/GLRSout/LawContent.aspx?id=GL003339&LawNo=5">臺中市社會住宅興辦及公益出租人出租房屋優惠地價稅房屋稅自治條例第5條</a>：「<br>
I 公益出租人出租房屋之土地，合於下列規定者，地價稅按自用住宅用地稅率課徵：<br>
一、出租予本法第四條第二項規定之經濟或社會弱勢者。<br>
二、都市土地面積未超過一百五十平方公尺部分或非都市土地面積未超過三百五十平方公尺部分。<br>
II 出租房屋之土地面積超過前項第二款規定時，應依土地所有權人擇定之土地面積適用順序計算至該規定之面積限制為止；土地所有權人未擇定者，應以當年度之地價稅，由高至低之適用順序計算之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0nlay" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>內政部營建署（2021），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/filesys/file/EMMA/1100831-1.odt">公益出租人問與答</a>》第十點：「我有出租給租金補貼戶，申報綜合所得稅的時候，還要準備什麼資料嗎？」答：（一）原則上租金補貼戶核定後，租賃雙方相關資料政府已於每年2月提供予國稅稽徵機關運用，所以民眾不用在申報時額外提供佐證資料。但若採網路申報綜合所得稅者，需在申報時所得種類勾選租賃所得，且所得格式勾選為符合住宅法第15條者，才能享有每屋每月租金收入最高1萬5千元之免稅優惠。申報結束後，稽徵機關會再比對本署或直轄市、縣（市）政府提供之清冊。（二）但如果採臨櫃方式申報綜合所得稅者，因稽徵機關人員並非每人皆有權限查詢本署或直轄市、縣（市）政府提供之清冊，故建議可攜帶租賃契約及承租人之租金補貼核定函，以備稽徵機關人員查驗，減少後續退補稅問題。</cite></li>
<li data-footnote-id="wap7i" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="http://www.ttc.gov.tw/ct.asp?xItem=101432&CtNode=97">財政部台財稅字第10704517340號令</a>（2018/1/29）：「經直轄市、縣（市）主管機關依內政部訂定『公益出租人資格認定作業要點』認定之公益出租人，未向主管機關申請按房屋稅條例第5條規定之公益出租人出租使用稅率課徵房屋稅者，應由稽徵機關逕依主管機關提供之公益出租人名單，於認定有效期間內，按公益出租人出租使用稅率課徵房屋稅，免由納稅義務人依同條例第7條規定申報變更使用情形。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5cwgk" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>臺中市政府地方稅務局（2020），《<a href="https://www.tax.taichung.gov.tw/1353501/post">公益出租人房屋稅租稅優惠免申請，地價稅租稅優惠記得要申請喔！</a>》。<br>
<a href="https://lawsearch.taichung.gov.tw/GLRSout/LawContent.aspx?id=GL003339&LawNo=5%2c7">臺中市社會住宅興辦及公益出租人出租房屋優惠地價稅房屋稅自治條例第5條、第7條</a>第2款。</cite></li>
<li data-footnote-id="2oty0" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>內政部營建署（2021），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/filesys/file/EMMA/1100831-1.odt">公益出租人問與答</a>》第八點：「租賃住宅產權為公同共有，租賃契約所載出租人是否要列示所有共有人，才能每位共有人皆認定為公益出租人？」答：是。若出租人只有其中1位共有人，則只能認定該共有人為公益出租人，其餘共有人無法認定為公益出租人。建議租賃住宅產權為公同共有者，應於租賃契約上載明所有共有人為出租人。<br>
內政部營建署（2021），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/filesys/file/EMMA/1100831-1.odt">公益出租人問與答</a>》第九點：「我是住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人，但出租人是我太太，出租給租金補貼戶，這樣我能當公益出租人嗎？」答：住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人出租住宅給租金補貼戶才能當公益出租人，所以租賃契約上之出租人應為住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人，才能適用後續公益出租人之稅賦減免。</cite></li>
<li data-footnote-id="j2ztg" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://gazette2.nat.gov.tw/EG_FileManager/eguploadpub/eg027142/ch01/type1/gov01/num1/Eg.htm">行政院院臺建字第1100177116號令</a>（2021/7/27）：「住宅法第十五條第二項所定免納綜合所得稅、第十六條第三項與第二十二條第四項所定租稅優惠及第二十三條第三項所定減徵租金所得稅之租稅優惠實施年限，定自中華民國一百十一年一月十三日起至一百十六年一月十二日止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ia0oy" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>公益出租人並非社會住宅，不適用住宅法第23條社會住宅禁止查稅的規定。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0070195&flno=23">住宅法第23條</a>：「<br>
I 主管機關為促進以第十九條第一項第五款、第六款或第二項第四款興辦社會住宅，得獎勵租屋服務事業辦理。<br>
II 住宅所有權人依第十九條第一項第五款、第六款或第二項第四款規定將住宅出租予主管機關、租屋服務事業轉租及代為管理，或經由租屋服務事業媒合及代為管理作為居住、長期照顧服務、身心障礙服務、托育服務、幼兒園使用，得依下列規定減徵租金所得稅：<br>
一、住宅出租期間所獲租金收入，免納綜合所得稅。但每屋每月租金收入免稅額度不得超過新臺幣一萬五千元。<br>
二、住宅出租期間之租金所得，其必要損耗及費用之減除，住宅所有權人未能提具確實證據者，依應課稅租金收入之百分之六十計算。<br>
III 前項減徵租金所得稅規定，實施年限為五年，其年限屆期前半年，行政院得視情況延長之。<br>
IV 住宅所有權人依第二項規定所簽訂之租賃契約資料，除作為同項租稅減免使用外，不得作為查核該住宅所有權人租賃所得之依據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yltd0" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>工商時報（2022），《<a href="https://readers.ctee.com.tw/cm/20220604/a02aa2/1187745">不拆違建、不追稅 參與租金補貼 房東可安心</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="tlm7z" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite>內政部營建署（2022），《<a href="https://www.cpami.gov.tw/%E6%9C%80%E6%96%B0%E6%B6%88%E6%81%AF/%E5%8D%B3%E6%99%82%E6%96%B0%E8%81%9E/89-%E5%9C%8B%E6%B0%91%E4%BD%8F%E5%AE%85%E7%B5%84-1/37387-%E5%85%AC%E7%9B%8A%E5%87%BA%E7%A7%9F%E4%BA%BA%E7%8F%BE%E8%BA%AB%E8%AA%AA%E6%B3%95%EF%BC%9A%E7%94%A8%E5%A5%BD%E6%88%BF%E6%8C%BA%E6%88%BF%E5%AE%A2%E4%B9%9F%E6%8C%BA%E7%A7%9F%E9%87%91%E8%A3%9C%E8%B2%BC%E6%94%BF%E7%AD%96.html">公益出租人現身說法：用好房挺房客也挺租金補貼政策</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="nu5oj" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>內政部（2020），《<a href="https://pip.moi.gov.tw/Upload/File/Contract/35-(109-08-14)%E4%BD%8F%E5%AE%85%E7%A7%9F%E8%B3%83%E5%A5%91%E7%B4%84%E6%87%89%E7%B4%84%E5%AE%9A%E5%8F%8A%E4%B8%8D%E5%BE%97%E7%B4%84%E5%AE%9A%E4%BA%8B%E9%A0%85.pdf">住宅租賃契約應約定及不得約定事項</a>》貳、不得約定事項第2點：「不得約定承租人不得申報租賃費用支出。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"本文相關內容曾刊於民間公證人安信聯合事務所（2022），《\n什麼是「公益出租人」？成為公益出租人合法節稅！\n》，由作者增修後授權法律百科刊登。\n\n\t內政部不動產資訊平台（n.d.），《\n300億元中央擴大租金補貼專區\n》。",
"一般而言房屋出租不一定是供居住使用，也可能是作為辦公室、工作室，或開店營業。不過本文以「公益出租人」為主題，因此以下皆專指居住使用的住宅出租。",
"住宅法第3條\n第3款：「本法用詞，定義如下：……三、公益出租人：指住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人將住宅出租予符合租金補貼申請資格，經直轄市、縣（市）主管機關認定者。」",
"住宅法第15條\n：「\n\n\tI 住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人將住宅出租予依本法規定接受主管機關租金補貼或其他機關辦理之各項租金補貼者，於住宅出租期間所獲租金收入，免納綜合所得稅。但每屋每月租金收入免稅額度不得超過新臺幣一萬五千元。\n\n\tII 前項免納綜合所得稅規定，實施年限為五年，其年限屆期前半年，行政院得視情況延長之。」",
"內政部營建署（2021），《\n公益出租人問與答\n》第二點：「住宅法第15條所稱每屋每月一萬五千元租金免稅，其『每屋』規定是以『門牌』為規範嗎？」答：是。以戶政機關編釘之門牌為每屋之規範。",
"內政部營建署（2021），《\n公益出租人問與答\n》第三點：「如1棟3層透天（1個門牌）出租3層給3個接受租金補貼者，則每個租約都有每月1萬5千元（每月共4萬5千元）的免稅？還是因為只有1個門牌，即使不同樓層，仍只能有每月共1萬5千元的免稅額度？」答：因該棟3層透天只有1個門牌號碼，所以每屋每月租金收入免稅額度最多仍以1萬5千元為限，縱然出租3層樓，仍只能享有每月最多1萬5千元的稅賦減免。",
"房屋稅條例第5條\n第1項第1款：「房屋稅依房屋現值，按下列稅率課徵之：\n\n\t一、住家用房屋：供自住或公益出租人出租使用者，為其房屋現值百分之一點二；其他供住家用者，最低不得少於其房屋現值百分之一點五，最高不得超過百分之三點六。各地方政府得視所有權人持有房屋戶數訂定差別稅率。」",
"在臺中市持有4戶以下非自住住家用房屋，每戶房屋稅率為2.4%；持有5戶以上，每戶稅率為3.6%，參考\n臺中市房屋稅徵收率自治條例第3條\n第1款第1目、第2目：「臺中市房屋稅依房屋現值，按下列稅率課徵之：\n\n\t一、住家用房屋：\n\n\t（一）供自住或公益出租人出租使用者，百分之一點二。\n\n\t（二）持有臺中市其他供住家用房屋在四戶以下者，每戶百分之二點四；持有五戶以上者，每戶百分之三點六。」",
"土地稅法第17條\n第1項：「合於左列規定之自用住宅用地，其地價稅按千分之二計徵：\n\n\t一、都市土地面積未超過三公畝部分。\n\n\t二、非都市土地面積未超過七公畝部分。」",
"土地稅法第16條\n第1項：「地價稅基本稅率為千分之十。土地所有權人之地價總額未超過土地所在地直轄市或縣（市）累進起點地價者，其地價稅按基本稅率徵收；超過累進起點地價者，依左列規定累進課徵：\n\n\t一、超過累進起點地價未達五倍者，就其超過部分課徵千分之十五。\n\n\t二、超過累進起點地價五倍至十倍者，就其超過部分課徵千分之二十五。\n\n\t三、超過累進起點地價十倍至十五倍者，就其超過部分課徵千分之三十五。\n\n\t四、超過累進起點地價十五倍至二十倍者，就其超過部分課徵千分之四十五。\n\n\t五、超過累進起點地價二十倍以上者，就其超過部分課徵千分之五十五。」",
"住宅法第16條\n：「\n\n\tI 公益出租人出租房屋之土地，直轄市、縣（市）政府應課徵之地價稅，得按自用住宅用地稅率課徵。\n\n\tII 前項租稅優惠之期限、範圍、基準及程序之自治條例，由直轄市、縣（市）主管機關定之，並報財政部備查。\n\n\tIII 第一項租稅優惠，實施年限為五年，其年限屆期前半年，行政院得視情況延長之。」",
"臺中市社會住宅興辦及公益出租人出租房屋優惠地價稅房屋稅自治條例第5條\n：「\n\n\tI 公益出租人出租房屋之土地，合於下列規定者，地價稅按自用住宅用地稅率課徵：\n\n\t一、出租予本法第四條第二項規定之經濟或社會弱勢者。\n\n\t二、都市土地面積未超過一百五十平方公尺部分或非都市土地面積未超過三百五十平方公尺部分。\n\n\tII 出租房屋之土地面積超過前項第二款規定時，應依土地所有權人擇定之土地面積適用順序計算至該規定之面積限制為止；土地所有權人未擇定者，應以當年度之地價稅，由高至低之適用順序計算之。」",
"內政部營建署（2021），《\n公益出租人問與答\n》第十點：「我有出租給租金補貼戶，申報綜合所得稅的時候，還要準備什麼資料嗎？」答：（一）原則上租金補貼戶核定後，租賃雙方相關資料政府已於每年2月提供予國稅稽徵機關運用，所以民眾不用在申報時額外提供佐證資料。但若採網路申報綜合所得稅者，需在申報時所得種類勾選租賃所得，且所得格式勾選為符合住宅法第15條者，才能享有每屋每月租金收入最高1萬5千元之免稅優惠。申報結束後，稽徵機關會再比對本署或直轄市、縣（市）政府提供之清冊。（二）但如果採臨櫃方式申報綜合所得稅者，因稽徵機關人員並非每人皆有權限查詢本署或直轄市、縣（市）政府提供之清冊，故建議可攜帶租賃契約及承租人之租金補貼核定函，以備稽徵機關人員查驗，減少後續退補稅問題。",
"財政部台財稅字第10704517340號令\n（2018/1/29）：「經直轄市、縣（市）主管機關依內政部訂定『公益出租人資格認定作業要點』認定之公益出租人，未向主管機關申請按房屋稅條例第5條規定之公益出租人出租使用稅率課徵房屋稅者，應由稽徵機關逕依主管機關提供之公益出租人名單，於認定有效期間內，按公益出租人出租使用稅率課徵房屋稅，免由納稅義務人依同條例第7條規定申報變更使用情形。」",
"臺中市政府地方稅務局（2020），《\n公益出租人房屋稅租稅優惠免申請，地價稅租稅優惠記得要申請喔！\n》。\n\n\t\n臺中市社會住宅興辦及公益出租人出租房屋優惠地價稅房屋稅自治條例第5條、第7條\n第2款。",
"內政部營建署（2021），《\n公益出租人問與答\n》第八點：「租賃住宅產權為公同共有，租賃契約所載出租人是否要列示所有共有人，才能每位共有人皆認定為公益出租人？」答：是。若出租人只有其中1位共有人，則只能認定該共有人為公益出租人，其餘共有人無法認定為公益出租人。建議租賃住宅產權為公同共有者，應於租賃契約上載明所有共有人為出租人。\n\n\t內政部營建署（2021），《\n公益出租人問與答\n》第九點：「我是住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人，但出租人是我太太，出租給租金補貼戶，這樣我能當公益出租人嗎？」答：住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人出租住宅給租金補貼戶才能當公益出租人，所以租賃契約上之出租人應為住宅所有權人或未辦建物所有權第一次登記住宅且所有人不明之房屋稅納稅義務人，才能適用後續公益出租人之稅賦減免。",
"行政院院臺建字第1100177116號令\n（2021/7/27）：「住宅法第十五條第二項所定免納綜合所得稅、第十六條第三項與第二十二條第四項所定租稅優惠及第二十三條第三項所定減徵租金所得稅之租稅優惠實施年限，定自中華民國一百十一年一月十三日起至一百十六年一月十二日止。」",
"公益出租人並非社會住宅，不適用住宅法第23條社會住宅禁止查稅的規定。\n\n\t\n住宅法第23條\n：「\n\n\tI 主管機關為促進以第十九條第一項第五款、第六款或第二項第四款興辦社會住宅，得獎勵租屋服務事業辦理。\n\n\tII 住宅所有權人依第十九條第一項第五款、第六款或第二項第四款規定將住宅出租予主管機關、租屋服務事業轉租及代為管理，或經由租屋服務事業媒合及代為管理作為居住、長期照顧服務、身心障礙服務、托育服務、幼兒園使用，得依下列規定減徵租金所得稅：\n\n\t一、住宅出租期間所獲租金收入，免納綜合所得稅。但每屋每月租金收入免稅額度不得超過新臺幣一萬五千元。\n\n\t二、住宅出租期間之租金所得，其必要損耗及費用之減除，住宅所有權人未能提具確實證據者，依應課稅租金收入之百分之六十計算。\n\n\tIII 前項減徵租金所得稅規定，實施年限為五年，其年限屆期前半年，行政院得視情況延長之。\n\n\tIV 住宅所有權人依第二項規定所簽訂之租賃契約資料，除作為同項租稅減免使用外，不得作為查核該住宅所有權人租賃所得之依據。」",
"工商時報（2022），《\n不拆違建、不追稅 參與租金補貼 房東可安心\n》。",
"內政部營建署（2022），《\n公益出租人現身說法：用好房挺房客也挺租金補貼政策\n》。",
"內政部（2020），《\n住宅租賃契約應約定及不得約定事項\n》貳、不得約定事項第2點：「不得約定承租人不得申報租賃費用支出。」"
] |
34ee7a19bfb261dda4e00e7098125533fe29579169e42c946cd3a9020dbda220
|
商標過期沒有延展，別人可以拿去註冊或使用嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/1050
|
A是一間製造販售運動鞋的公司，註冊「哈妮」文字商標指定使用於鞋子商品，商標權利期間自2011年1月1日起至2020年12月31日止，共10年。2020年底，A忘記申請商標延展，「哈妮」商標到期消滅。其他人可以把「哈妮」商標拿去註冊或使用嗎？
|
圖1 商標過期沒有延展，別人可以拿去註冊或使用嗎？
資料來源：李琬鈴 / 繪圖：Yen
圖1 商標過期沒有延展，別人可以拿去註冊或使用嗎？
資料來源：李琬鈴 / 繪圖：Yen
一、商標權期限10年，到期須申請延展（見圖1）
臺灣商標法採「申請註冊主義」，任何人想取得商標權，必須先向經濟部智慧財產局（下稱「智慧局」）提出申請
[1]
，智慧局會審查是否有不可註冊的情形
[2]
，再通知申請人繳納註冊費。申請人繳納註冊費後，智慧局才會將商標公告註冊，並發給申請人商標註冊證
[3]
。
不過商標權是有期限的，自註冊公告日起算10年
[4]
。如果希望商標權一直延續下去，原則上商標權人須在到期前6個月向智慧局申請延展，每次可延展10年
[5]
，如果沒有申請延展，商標權到期即失效。但考量商標權取得及維護不易，商標法也給予商標權人優惠，若真的忘了，在商標權到期後6個月內還是可申請延展，只是須繳納2倍的延展註冊費。
二、即使商標權因未延展而消滅，仍「有條件」受保護
商標有一項特色，必須實際於交易活動及過程中使用商標（例如於招牌、產品本身、包裝、官方網站、臉書、廣告宣傳單、統一發票上標示商標）
[6]
，才能讓消費者看到商標時可以聯想到商品或服務的製造、銷售或供應者，發揮識別來源的功能、累積商譽價值。因此使用商標是商標權人的義務，如果占了權利卻不使用，且長達3年以上，使商標無法發揮應有的功能，任何人都可以對該商標申請廢止
[7]
。
正因為商標會實際投入市場使用，持續累積知名度及商譽，商標權到期消滅時，它的知名度、識別力或商譽不會一夕間消失。若有第三人將已到期消滅的商標重新申請註冊再投入市場使用，非常可能造成消費者混淆誤認。不過，已到期消滅的商標畢竟沒有註冊，為了衡平消費者利益、先使用者、後申請者權益，商標法規定只有在特定
[8]
的情況下，先使用商標的人才能排斥後申請者的商標申請註冊
[9]
：
（一）申請的商標圖樣與先使用商標相同或近似
[10]
是否構成近似，主要是以二商標整體圖樣，從外觀、讀音、觀念等方面綜合判斷。
（二）申請時指定的商品／服務，與先使用商標實際使用的商品／服務相同或類似
[11]
是否相同或類似，會依據社會通念及市場的交易狀況，從商品／服務的性質、功能、用途等方面綜合判斷。
（三）申請人因「契約、地緣、業務往來或其他關係」，知悉先使用商標存在
例如，申請人曾是先使用人的員工（有僱傭契約關係），或營業地址相近具地緣關係，或曾向先使用人購買商品具業務往來關係
[12]
，或雖無業務往來，但彼此為競爭同業而知悉先使用商標存在
[13]
。
（四）申請人意圖仿襲而提出申請註冊
雖然仿襲意圖是申請人主觀內心的想法，但可以靠外在客觀證據加以推論，從商標近似程度、商品／服務類似程度，以及申請人與先使用人是否具上述關係可以在申請商標前實際接觸而知悉先使用商標等事實綜合判斷。實務上曾發生申請人選用商標有自身緣由的正當理由，例如，源自自身在國外的公司名稱、網域名稱；或源自申請人自己的生命經歷，即使與先使用商標文字相同、商品／服務相同或極為類似，因而被法院認為申請人無仿襲意圖，仍得申請商標
[14]
。
三、除了上述條件外，先使用人還要證明3年內仍有使用商標
如前所述，即使是已註冊的商標，如果超過3年沒有使用，任何人都能申請廢止。已過期的先使用商標，如果在他人申請註冊前超過3年沒有使用（以他人商標申請日為基準回溯3年），就更沒有保護的必要了，因此不能阻礙他人申請註冊
[15]
。
四、A公司該如何維護自身的權益？
（一）向智慧局提出異議或評定
如果「哈妮」商標屆期消滅後，被人仿襲拿去申請註冊，A公司可依據商標法第30條第1項第12款，向智慧局提出異議或評定，撤銷後申請人的商標註冊
[16]
。
（二）若屬於著名商標，可透過民事訴訟程序排除侵害
提起異議或評定是行政程序，目的是阻止他人「註冊」商標取得商標權。如果要禁止他人使用商標、阻止商品繼續在市面流通，必須透過民事訴訟程序主張排除侵害
[17]
。
不過，「哈妮」商標已到期失效了，法律對於未註冊商標設了一個高標準，必須達到「著名
[18]
」的程度，會導致消費者混淆，才能禁止他人使用
[19]
，也就是說「哈妮」商標必須廣為相關事業或消費者普遍知悉，才能禁止他人仿襲使用。
（三）如果還想繼續使用「哈妮」商標，應盡快重新申請商標
未註冊商標在法律上所獲得的保護受到相當大的限縮，但因為已經超過商標延展的期限（2021年6月30日前），如果A公司還想繼續使用「哈妮」商標，最好的方式，應盡快提出新申請案重新取得商標註冊，才能切實地保護自己的商標權益。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="55gq4" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=2">商標法第2條</a>：「欲取得商標權、證明標章權、團體標章權或團體商標權者，應依本法申請註冊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ziylp" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=29">商標法第29條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="j60ux" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局商標主題網（2022），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-509-802503-f74d0-201.html">商標審查及行政救濟流程</a>》。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=32">商標法第32條</a>第1項、第2項：「<br>
I 商標註冊申請案經審查無前條第一項規定之情形者，應予核准審定。<br>
II 經核准審定之商標，申請人應於審定書送達後二個月內，繳納註冊費後，始予註冊公告，並發給商標註冊證；屆期未繳費者，不予註冊公告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="154lo" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=33">商標法第33條</a>第1項：「商標自註冊公告當日起，由權利人取得商標權，商標權期間為十年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t17fp" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=33">商標法第33條</a>第2項：「商標權期間得申請延展，每次延展為十年。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=34">商標法第34條</a>：「<br>
I 商標權之延展，應於商標權期間屆滿前六個月內提出申請，並繳納延展註冊費；其於商標權期間屆滿後六個月內提出申請者，應繳納二倍延展註冊費。<br>
II 前項核准延展之期間，自商標權期間屆滿日後起算。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ixduv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>關於商標使用的定義，可參考<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=5">商標法第5條</a>：「<br>
I 商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情形之一，並足以使相關消費者認識其為商標：<br>
一、將商標用於商品或其包裝容器。<br>
二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。<br>
三、將商標用於與提供服務有關之物品。<br>
四、將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告。<br>
II 前項各款情形，以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。」<br>
另外，可參考經濟部智慧財產局發布的「<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/dl-260157-5282651726f44c1489cdb9e088604c7d.html">註冊商標使用之注意事項</a>」。</cite></li>
<li data-footnote-id="ysouq" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=63">商標法第63條</a>第1項第2款：「商標註冊後有下列情形之一，商標專責機關應依職權或據申請廢止其註冊：……二、無正當事由迄未使用或繼續停止使用已滿三年者。但被授權人有使用者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lfbju" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>第1項第12款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。但經其同意申請註冊者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n7cnh" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCA,108%2c%e8%a1%8c%e5%95%86%e8%a8%b4%2c108%2c20200312%2c2">智慧財產法院108年度行商訴字第108號行政判決</a>：「商標法第30條第1項第12款之先使用商標，係指在經異議或評定之商標申請日前，已使用之商標而言，原不以獲准註冊在案，且有效存續為必要。縱先使用之商標曾取得註冊，嗣因商標權期間屆滿未延展，其僅生商標權消滅之效果，倘商標權人於商標權期間屆滿後，仍持續使用商標，使用商標之事實，依使用主義之規範，應依法予以保護。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p27kr" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>可參考經濟部智慧財產局發布的「<a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=FL029882">混淆誤認之虞審查基準</a>」第5.2點。</cite></li>
<li data-footnote-id="q7ojq" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>關於商品／服務類似的判斷標準，可參考「<a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=FL029882">混淆誤認之虞審查基準</a>」第5.3點，以及經濟部智慧財產局商標主題網（n.d.），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/lp-653-201.html">商品及服務分類暨相互檢索參考資料</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="oq2ai" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>關於「契約、地緣、業務往來或其他關係」的認定，可參考<a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL000802">商標註冊申請案第三人意見書作業要點</a>第7點第3項：「第三人就商標註冊申請案提出意見書者，得就下列情形分別檢附事證：……（三）意圖仿襲之申請註冊：<br>
第三人提出意見書主張商標註冊申請案，涉有惡意搶註之情形者，須舉證證明申請人與在先商標使用人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，客觀事證如下：<br>
1. 先使用人與申請人間之來往信函、交易憑證、採購資料。<br>
2. 先使用人與申請人間具親屬、契約關係之證明文件。<br>
3. 先使用人與申請人營業地係位居同一街道或鄰街地址之證明文件。<br>
4. 先使用人與申請人因具投資關係，曾為股東、代表人、經理、職員等之股東或員工任職證明文件。<br>
5. 其他可認定申請人知悉先使用商標存在之證據資料。因申請人基於業務經營關係，知悉該在先商標使用人之商標存在，亦可能符合概括規定之『其他關係』。如係證明申請人與在先商標使用人間屬競爭業務同業者，得檢送他人商標實際使用之期間、地域、範圍，以及已累積之商譽等客觀事證，供審查人員綜合考量。」</cite></li>
<li data-footnote-id="60lbp" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,103%2c%e5%88%a4%2c710%2c20141230%2c1">最高行政法院103年度判字第710號行政判決</a>：「……為現行商標法第30條第1項第12款所明定。上開條款旨在避免剽竊他人創用之商標而搶先註冊，法條除例示規定如『契約、地緣、業務往來』之關係外，並概括規定因『其他關係』知悉他人商標而搶先註冊者亦在內，故解釋上『其他關係』，應指申請人與他人間因有『契約、地緣、業務往來』等類似關係而知悉他人商標，並搶先註冊者而言；雖無業務往來但具有相關或競業關係而知悉他人先使用商標存在者，亦屬本條款所謂之『其他關係』。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yeve9" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCA,110%2c%e8%a1%8c%e5%95%86%e8%a8%b4%2c37%2c20211216%2c3">智慧財產及商業法院110年度行商訴字第37號行政判決</a>：「原告係於106年2月17日核准設立登記，而依參加人所提如附表之證據顯示，其早自西元1994年（即83年）即於澳大利亞成立迄今，於西元2011年使用『WISETECHGLOBAL PTY LTD』作為公司名稱、西元2012年改名為『WISETECH GLOBAL PTY LTD』，西元2015年更名為『WISETECH GLOBAL LIMITED』，並於西元2011年（即100年）3月7日取得『wisetechglobal.com』網域名稱作為公司官方網站，同年10月7日並於澳大利亞申請『WiseTech Global』商標，並指定使用於第9類及第42類產品及服務迄今，復已於其他國家以相同商標申請註冊。則參加人於國外使用『WiseTech Global』商標之日期，既早於原告設立登記及其所稱使用據爭商標之日期（106年5月30日），且與其公司特取名稱、網域名稱及國外註冊商標均具有一致性，其進而沿用並在我國申請註冊相同之系爭商標，顯係基於自身緣由之正當事由，難認參加人於系爭商標申請註冊時有刻意仿襲原告據爭商標之意圖。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCA,106%2c%e8%a1%8c%e5%95%86%e8%a8%b4%2c16%2c20171227%2c2">智慧財產法院106年度行商訴字第16號行政判決</a>：「（六）……以維新兩字註冊商標者，在各個商標使用類別亦所在多有，此有原告提出檢索時間為106年3月9日21時46分8秒之商標申請列印資料可憑，被告與參加人對此並無爭執，從而並不能排除原告係因自身緣故選用系爭商標註冊，而非出於意圖仿襲使然。（七）原告又主張其曾與日本有相當淵源，此對照參加人於異議階段所提出原告之學經歷介紹，並經參加人引為攻防之基礎，當屬可信。則原告進一步主張其於101年12月20日提出系爭商標申請前，適逢日本改革派日本維新會在眾議院大選中贏得席次甚多，一舉躍升為日本第三大黨，受此啟發，因而選用系爭商標，並提出報導日期為101年12月17日之自由時報電子報資料為憑據，自可肯認並非事後拼湊攀附所致，應認原告選用系爭商標，確有其自身緣由，而非意圖仿襲據爭商標之結果。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uk4vv" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=Q&id=C%2c20170508%2c001">司法院106年度「智慧財產法律座談會」「行政訴訟類相關議題」提案及研討結果第1號</a>（2017/5/8）：「法律議題：甲於90年1月1日取得A商標（下稱據爭商標）之註冊，商標權期間至99年12月31日止，且甲曾於市場上真實使用其註冊商標，惟甲未於商標權期間屆滿前或屆滿後六個月申請延展註冊A商標，故A商標已於99年12月31日商標權期間屆滿時消滅，且甲於商標權消滅後即未再使用A商標。嗣乙於103年5月1日以近似於A商標之B商標（下稱系爭商標）申請指定使用於相同商品，經經濟部智慧財產局核准註冊公告後，甲提出契約證明乙與甲曾經有業務往來關係，並檢送A商標於商標權期間內之使用證據作為先使用之事證，主張系爭商標之註冊違反商標法第30條第1項第12款規定，提起異議或評定是否有理由？<br>
討論意見：……<br>
乙說：否定說<br>
（一）按商標法對於商標之保護係採註冊保護原則，商標權屆期消滅後，應開放給他人申請註冊，除非原商標權人仍有持續使用之情形，方有依法另予保護之必要（臺北高等行政法院93年度訴字第1750號判決意旨參照）。衡酌一般商標權期滿未延展註冊者，或因商標權人不欲繼續使用，或因已停止使用，自無依法保護之必要。<br>
（二）註冊商標之商標權人尚且有使用商標之義務，否則將會依商標法第63條第1項第2款規定，因3年間未使用而構成商標權被廢止之事由，故商標法例外保護之先使用商標者，其依商標法第30條第1項第12款對他人商標提出爭議時，縱無庸證明其自初始使用該商標後有持續使用之事實，至少應證明在後註冊商標申請前，依社會通念可期待之合理期間仍有使用該商標之事實（經訴字第09706106520號訴願決定意旨參照），方得受保護。<br>
（三）據爭商標於商標權期滿後迄至系爭商標申請註冊時，因停止使用超過3年以上，依社會通念可期待之合理期間內，並無因行銷之目的而有使用據爭商標之事實，自不應賦予據爭商標較諸依法申請註冊商標更大之保護，否則即與我國商標法採註冊保護主義之原則有違。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7tzoc" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>關於商標異議或評定程序，可參考廖健期（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/819">什麼是商標的異議、評定程序？兩者有什麼不同？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3fokg" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=69">商標法第69條</a>：「<br>
I 商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。<br>
II 商標權人依前項規定為請求時，得請求銷毀侵害商標權之物品及從事侵害行為之原料或器具。但法院審酌侵害之程度及第三人利益後，得為其他必要之處置。<br>
III 商標權人對於因故意或過失侵害其商標權者，得請求損害賠償。<br>
IV 前項之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yl2kg" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>著名商標的認定標準可參考<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070002&flno=31">商標法施行細則第31條</a>：「本法所稱著名，指有客觀證據足以認定已廣為相關事業或消費者所普遍認知者。」以及經濟部智慧財產局發布的「<a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=FL070543">商標法第30條第1項第11款著名商標保護審查基準</a>」第2.1點。</cite></li>
<li data-footnote-id="n4wsr" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=22">公平交易法第22條</a>第1項、第2項：「<br>
I 事業就其營業所提供之商品或服務，不得有下列行為：<br>
一、以著名之他人姓名、商號或公司名稱、商標、商品容器、包裝、外觀或其他顯示他人商品之表徵，於同一或類似之商品，為相同或近似之使用，致與他人商品混淆，或販賣、運送、輸出或輸入使用該項表徵之商品者。<br>
二、以著名之他人姓名、商號或公司名稱、標章或其他表示他人營業、服務之表徵，於同一或類似之服務為相同或近似之使用，致與他人營業或服務之設施或活動混淆者。<br>
II 前項姓名、商號或公司名稱、商標、商品容器、包裝、外觀或其他顯示他人商品或服務之表徵，依法註冊取得商標權者，不適用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=J0150002&norge=29">公平交易法第29條</a>：「事業違反本法之規定，致侵害他人權益者，被害人得請求除去之；有侵害之虞者，並得請求防止之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0150002&flno=30">公平交易法第30條</a>：「事業違反本法之規定，致侵害他人權益者，應負損害賠償責任。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"商標法第2條\n：「欲取得商標權、證明標章權、團體標章權或團體商標權者，應依本法申請註冊。」",
"商標法第29條\n、\n商標法第30條\n。",
"經濟部智慧財產局商標主題網（2022），《\n商標審查及行政救濟流程\n》。\n\n\t\n商標法第32條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 商標註冊申請案經審查無前條第一項規定之情形者，應予核准審定。\n\n\tII 經核准審定之商標，申請人應於審定書送達後二個月內，繳納註冊費後，始予註冊公告，並發給商標註冊證；屆期未繳費者，不予註冊公告。」",
"商標法第33條\n第1項：「商標自註冊公告當日起，由權利人取得商標權，商標權期間為十年。」",
"商標法第33條\n第2項：「商標權期間得申請延展，每次延展為十年。」\n\n\t\n商標法第34條\n：「\n\n\tI 商標權之延展，應於商標權期間屆滿前六個月內提出申請，並繳納延展註冊費；其於商標權期間屆滿後六個月內提出申請者，應繳納二倍延展註冊費。\n\n\tII 前項核准延展之期間，自商標權期間屆滿日後起算。」",
"關於商標使用的定義，可參考\n商標法第5條\n：「\n\n\tI 商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情形之一，並足以使相關消費者認識其為商標：\n\n\t一、將商標用於商品或其包裝容器。\n\n\t二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。\n\n\t三、將商標用於與提供服務有關之物品。\n\n\t四、將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告。\n\n\tII 前項各款情形，以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。」\n\n\t另外，可參考經濟部智慧財產局發布的「\n註冊商標使用之注意事項\n」。",
"商標法第63條\n第1項第2款：「商標註冊後有下列情形之一，商標專責機關應依職權或據申請廢止其註冊：……二、無正當事由迄未使用或繼續停止使用已滿三年者。但被授權人有使用者，不在此限。」",
"商標法第30條\n第1項第12款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。但經其同意申請註冊者，不在此限。」",
"智慧財產法院108年度行商訴字第108號行政判決\n：「商標法第30條第1項第12款之先使用商標，係指在經異議或評定之商標申請日前，已使用之商標而言，原不以獲准註冊在案，且有效存續為必要。縱先使用之商標曾取得註冊，嗣因商標權期間屆滿未延展，其僅生商標權消滅之效果，倘商標權人於商標權期間屆滿後，仍持續使用商標，使用商標之事實，依使用主義之規範，應依法予以保護。」",
"可參考經濟部智慧財產局發布的「\n混淆誤認之虞審查基準\n」第5.2點。",
"關於商品／服務類似的判斷標準，可參考「\n混淆誤認之虞審查基準\n」第5.3點，以及經濟部智慧財產局商標主題網（n.d.），《\n商品及服務分類暨相互檢索參考資料\n》。",
"關於「契約、地緣、業務往來或其他關係」的認定，可參考\n商標註冊申請案第三人意見書作業要點\n第7點第3項：「第三人就商標註冊申請案提出意見書者，得就下列情形分別檢附事證：……（三）意圖仿襲之申請註冊：\n\n\t第三人提出意見書主張商標註冊申請案，涉有惡意搶註之情形者，須舉證證明申請人與在先商標使用人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，客觀事證如下：\n\n\t1. 先使用人與申請人間之來往信函、交易憑證、採購資料。\n\n\t2. 先使用人與申請人間具親屬、契約關係之證明文件。\n\n\t3. 先使用人與申請人營業地係位居同一街道或鄰街地址之證明文件。\n\n\t4. 先使用人與申請人因具投資關係，曾為股東、代表人、經理、職員等之股東或員工任職證明文件。\n\n\t5. 其他可認定申請人知悉先使用商標存在之證據資料。因申請人基於業務經營關係，知悉該在先商標使用人之商標存在，亦可能符合概括規定之『其他關係』。如係證明申請人與在先商標使用人間屬競爭業務同業者，得檢送他人商標實際使用之期間、地域、範圍，以及已累積之商譽等客觀事證，供審查人員綜合考量。」",
"最高行政法院103年度判字第710號行政判決\n：「……為現行商標法第30條第1項第12款所明定。上開條款旨在避免剽竊他人創用之商標而搶先註冊，法條除例示規定如『契約、地緣、業務往來』之關係外，並概括規定因『其他關係』知悉他人商標而搶先註冊者亦在內，故解釋上『其他關係』，應指申請人與他人間因有『契約、地緣、業務往來』等類似關係而知悉他人商標，並搶先註冊者而言；雖無業務往來但具有相關或競業關係而知悉他人先使用商標存在者，亦屬本條款所謂之『其他關係』。」",
"智慧財產及商業法院110年度行商訴字第37號行政判決\n：「原告係於106年2月17日核准設立登記，而依參加人所提如附表之證據顯示，其早自西元1994年（即83年）即於澳大利亞成立迄今，於西元2011年使用『WISETECHGLOBAL PTY LTD』作為公司名稱、西元2012年改名為『WISETECH GLOBAL PTY LTD』，西元2015年更名為『WISETECH GLOBAL LIMITED』，並於西元2011年（即100年）3月7日取得『wisetechglobal.com』網域名稱作為公司官方網站，同年10月7日並於澳大利亞申請『WiseTech Global』商標，並指定使用於第9類及第42類產品及服務迄今，復已於其他國家以相同商標申請註冊。則參加人於國外使用『WiseTech Global』商標之日期，既早於原告設立登記及其所稱使用據爭商標之日期（106年5月30日），且與其公司特取名稱、網域名稱及國外註冊商標均具有一致性，其進而沿用並在我國申請註冊相同之系爭商標，顯係基於自身緣由之正當事由，難認參加人於系爭商標申請註冊時有刻意仿襲原告據爭商標之意圖。」\n\n\t\n智慧財產法院106年度行商訴字第16號行政判決\n：「（六）……以維新兩字註冊商標者，在各個商標使用類別亦所在多有，此有原告提出檢索時間為106年3月9日21時46分8秒之商標申請列印資料可憑，被告與參加人對此並無爭執，從而並不能排除原告係因自身緣故選用系爭商標註冊，而非出於意圖仿襲使然。（七）原告又主張其曾與日本有相當淵源，此對照參加人於異議階段所提出原告之學經歷介紹，並經參加人引為攻防之基礎，當屬可信。則原告進一步主張其於101年12月20日提出系爭商標申請前，適逢日本改革派日本維新會在眾議院大選中贏得席次甚多，一舉躍升為日本第三大黨，受此啟發，因而選用系爭商標，並提出報導日期為101年12月17日之自由時報電子報資料為憑據，自可肯認並非事後拼湊攀附所致，應認原告選用系爭商標，確有其自身緣由，而非意圖仿襲據爭商標之結果。」",
"司法院106年度「智慧財產法律座談會」「行政訴訟類相關議題」提案及研討結果第1號\n（2017/5/8）：「法律議題：甲於90年1月1日取得A商標（下稱據爭商標）之註冊，商標權期間至99年12月31日止，且甲曾於市場上真實使用其註冊商標，惟甲未於商標權期間屆滿前或屆滿後六個月申請延展註冊A商標，故A商標已於99年12月31日商標權期間屆滿時消滅，且甲於商標權消滅後即未再使用A商標。嗣乙於103年5月1日以近似於A商標之B商標（下稱系爭商標）申請指定使用於相同商品，經經濟部智慧財產局核准註冊公告後，甲提出契約證明乙與甲曾經有業務往來關係，並檢送A商標於商標權期間內之使用證據作為先使用之事證，主張系爭商標之註冊違反商標法第30條第1項第12款規定，提起異議或評定是否有理由？\n\n\t討論意見：……\n\n\t乙說：否定說\n\n\t（一）按商標法對於商標之保護係採註冊保護原則，商標權屆期消滅後，應開放給他人申請註冊，除非原商標權人仍有持續使用之情形，方有依法另予保護之必要（臺北高等行政法院93年度訴字第1750號判決意旨參照）。衡酌一般商標權期滿未延展註冊者，或因商標權人不欲繼續使用，或因已停止使用，自無依法保護之必要。\n\n\t（二）註冊商標之商標權人尚且有使用商標之義務，否則將會依商標法第63條第1項第2款規定，因3年間未使用而構成商標權被廢止之事由，故商標法例外保護之先使用商標者，其依商標法第30條第1項第12款對他人商標提出爭議時，縱無庸證明其自初始使用該商標後有持續使用之事實，至少應證明在後註冊商標申請前，依社會通念可期待之合理期間仍有使用該商標之事實（經訴字第09706106520號訴願決定意旨參照），方得受保護。\n\n\t（三）據爭商標於商標權期滿後迄至系爭商標申請註冊時，因停止使用超過3年以上，依社會通念可期待之合理期間內，並無因行銷之目的而有使用據爭商標之事實，自不應賦予據爭商標較諸依法申請註冊商標更大之保護，否則即與我國商標法採註冊保護主義之原則有違。」",
"關於商標異議或評定程序，可參考廖健期（2020），《\n什麼是商標的異議、評定程序？兩者有什麼不同？\n》。",
"商標法第69條\n：「\n\n\tI 商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。\n\n\tII 商標權人依前項規定為請求時，得請求銷毀侵害商標權之物品及從事侵害行為之原料或器具。但法院審酌侵害之程度及第三人利益後，得為其他必要之處置。\n\n\tIII 商標權人對於因故意或過失侵害其商標權者，得請求損害賠償。\n\n\tIV 前項之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」",
"著名商標的認定標準可參考\n商標法施行細則第31條\n：「本法所稱著名，指有客觀證據足以認定已廣為相關事業或消費者所普遍認知者。」以及經濟部智慧財產局發布的「\n商標法第30條第1項第11款著名商標保護審查基準\n」第2.1點。",
"公平交易法第22條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 事業就其營業所提供之商品或服務，不得有下列行為：\n\n\t一、以著名之他人姓名、商號或公司名稱、商標、商品容器、包裝、外觀或其他顯示他人商品之表徵，於同一或類似之商品，為相同或近似之使用，致與他人商品混淆，或販賣、運送、輸出或輸入使用該項表徵之商品者。\n\n\t二、以著名之他人姓名、商號或公司名稱、標章或其他表示他人營業、服務之表徵，於同一或類似之服務為相同或近似之使用，致與他人營業或服務之設施或活動混淆者。\n\n\tII 前項姓名、商號或公司名稱、商標、商品容器、包裝、外觀或其他顯示他人商品或服務之表徵，依法註冊取得商標權者，不適用之。」\n\n\t\n公平交易法第29條\n：「事業違反本法之規定，致侵害他人權益者，被害人得請求除去之；有侵害之虞者，並得請求防止之。」\n\n\t\n公平交易法第30條\n：「事業違反本法之規定，致侵害他人權益者，應負損害賠償責任。」"
] |
6ba9774a7242a7bcbe826f611d6675e2870f5cf64b8893d3ea6a891f33e2a82f
|
分別財產制可能對家庭主婦（夫）不利？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/401
| null |
常聽人家說，太太如果擔心保不住自己的財產，最好的方式就是結婚時辦理分別財產制。這樣的說法對嗎？
一、什麼是分別財產制
分別財產制是一種「否定因婚姻而使財產關係產生變化」的財產制度。結婚前後，夫妻各自名下財產不變，不會因為結婚而產生變化或結合，縱使將來夫妻離婚或死亡，也不會有財產清算的問題。
也就是說，夫妻的財產完全分開，各自保有所有權，各自管理、使用、收益及處分
[1]
，除了家庭生活費用由雙方連帶負責外，債務也是各自負擔
[2]
。雙方離婚或死亡時，財產少的一方没有權利向另一方請求夫妻財產分配。
二、分別財產制對家庭主婦（夫）不利
選擇分別財產制的夫妻，將來離婚或死亡時，對彼此的財產沒有任何權利，如果名下婚後財產比對方多，這的確是比較安全的選擇。
分別財產制對家庭主婦（夫）較不合適。分別財產制下，夫妻財產是各歸各的、各管各的，離婚後也各自取回個人財產，全職家庭主婦（夫）即使對家務貢獻極多，離婚後也無法向對方請求分配夫妻剩餘財產。遠不如若選擇適用法定財產制，離婚後可以依剩餘財產分配請求權
[3]
，要求對方分配一半剩餘財產。
三、分別財產制可避免離婚時的財務風暴
分別財產制與法定財產制最大的差別在於是否有「剩餘財產分配請求權」。法定財產制 ＝ 分別財產制 ＋ 剩餘財產差額分配請求權。其餘的所有權、管理、使用、收益、處分則都相同。
總歸來說，雙方資產或所得懸殊時，分別財產制可以避免日後離婚時配偶要求分財產的財務風暴。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="j5585" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1044">民法第1044條</a>：「分別財產，夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6bvow" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1046++">民法第1046條</a>：「分別財產制有關夫妻債務之清償，適用第一千零二十三條之規定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1023++">第1023條</a>：「<br>
I夫妻各自對其債務負清償之責。<br>
II夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mr6co" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">第 1030條之1</a>第1項：「 法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：<br>
一、因繼承或其他無償取得之財產。<br>
二、慰撫金。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1044條\n：「分別財產，夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分。」",
"民法第1046條\n：「分別財產制有關夫妻債務之清償，適用第一千零二十三條之規定。」\n\n\t\n第1023條\n：「\n\n\tI夫妻各自對其債務負清償之責。\n\n\tII夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。」",
"第 1030條之1\n第1項：「 法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：\n\n\t一、因繼承或其他無償取得之財產。\n\n\t二、慰撫金。」"
] |
78b312f7353d2d2d79e183f0ef1e65b3dede05fa1b28d27688cb299b7826fef0
|
可以把自己的店招牌拿去申請註冊商標嗎？該注意什麼事？
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/851
| null |
許多人開店做生意，都會希望把自己與別人的商品作區別，讓消費者能夠「辨別」並購買自家生產的產品，同時也不希望自己熱賣的商品被別人抄襲商標、搭便車。因此會把自己的招牌、設計的LOGO拿去註冊商標，但是註冊的時候到底該注意哪些事項呢？
本文將申請商標分成積極、主動與消極、被動等兩個面向來介紹，前者是指申請時需要準備好的資料和文件，以及需要注意哪些事；後者則是法規列舉不能作為商標的事項。最後再簡介商標的申請流程。
一、積極面向：書面資料
從商標法第18條規定可以得知，只要能讓自己與他人產生區隔，藉以讓消費者能分辨出來，並不一定要以圖文的方式作為商標，也可以用聲音、形狀等等
[1]
。而同法第19條也規定，要向經濟部智慧財產局申請註冊商標，需要附上書面，並載明申請人、商標圖樣及想要註冊的服務和類別
[2]
。在繳交申請書之前，需要先作以下的功課。
（一）查詢是否已經有相同或相似名稱的商標
申請註冊之前，我們可以先從經濟部智慧財產局的商標檢索系統（下圖1）去搜尋關鍵字，看看自己想要註冊的店名或是品牌名，在想申請的商品或服務類別中，有沒有其他人相同或相似的商標已經註冊在先；如果在該類別中已經搜尋到相同或相似商標註冊，原則上就不能再註冊
[3]
。
附帶一提，需要特別注意的是，雖然商標法將各類服務、商品分門別類
[4]
，但實際上商標審查人員在審查商標時，對於商標是否有相同或近似的認定，並不會受到這個分類的限制
[5]
。
圖1：商標檢索頁面
資料來源：經濟部智慧財產局
商標檢索系統
網站截圖
（二）確認所申請商品或服務的類別
商標法將商標的商品、服務分門別類，方便管理，因此申請註冊商標以前，就要先了解自己想申請的服務、商品是哪一類，畢竟同類別是不可以有同樣或類似商標名稱的。
商標註冊類別共分45類，其中商標分類第1-34類屬於商品類別，第35-45類屬於服務類別。其中，根據筆者經驗，一般較常註冊的商品類別項目有第9類（科學、測量、影音光學、救生、通訊、電腦周邊用裝置及軟體）、第35類（廣告、代理進出口、企業經營管理、百貨超市、批發零售）、第43類（提供餐飲服務；臨時住宿）、第45類（法律服務；財產或個人之安全服務；配合需求之私人或社會服務）等等。我們可以進入經濟部智慧財產局官方網站的商標檢索系統內，快速搜索自己想申請的商品或服務是哪一類別（下圖2）
[6]
。
圖2：商品及服務名稱分類查詢頁面
資料來源：經濟部智慧財產局商標檢索系統
分類查詢
網站截圖
（三）繳納申請規費
申請商標註冊，每個類別需要繳納新臺幣（以下同）3000元，通過後，另外需要就每個類別繳納領證費用2500元，商品或服務超過一定數量的話，每增加1個商品或服務就需要再加收費用
[7]
。使用電子方式申請註冊，則會有減收費用的優惠
[8]
。
一次可以使用10年，並且可以無限延展
[9]
。
二、消極面向：不符合商標法第29、30條規定
既然商標是拿來將自己與他人做為區別的標誌，如果商標無法讓消費者透過它識別商品來源；或是審查人員認為屬於大家都通用的符號，應該避免由一人取得排他專屬權而影響公平競爭時，就不能作為商標去註冊
[10]
。
所以不具有先天識別性的標識，在商標法規定
[11]
的有描述性標識、通用標章或通用名稱、以及其他不具識別性的標識
[12]
，又或者註冊當時已經有註冊在先的商標存在，容易導致消費者混淆誤認的時候，均無法註冊
[13]
。
三、申請流程（參考圖3）
[14]
（一）
下載商標註冊申請書
，並填寫公司或個人基本資料
（二）商標顏色：墨色或彩色
（三）申請書需要附上5-6張各面向的商標圖
（四）填上指定商標服務或商品類別，類別項目共45類（可以複選）
（五）納商標費用:申請註冊，每個類別是3000元，通過後另外需要繳納領證費用（也就是註冊費），每個類別是2500元。
（六）最後就等待6至8個月申請結果
[15]
，如果通過，只需要繳納領證費就可以拿到商標證明書囉；反之，如果審查人員認為申請的商標有不得註冊的情形，申請人會收到「核駁理由先行通知書」，就要走商標答辯的流程
[16]
。而註冊通過後的商標，一次可以使用10年，並且可以無限延展。
但需要特別注意，雖然通過了審查人員的審查順利註冊了商標，但並不代表著後面就可以高枕無憂囉。商標經公告註冊後，可能會因他人提出商標註冊有不得註冊的情形、商標不當使用或註冊滿3年未使用而有另外的爭議，包括異議
[17]
、評定
[18]
以及廢止
[19]
程序。
圖3：商標審查及行政救濟流程
資料來源：經濟部智慧財產局（2020），《
商標審查及行政救濟流程
》網站截圖
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="c595n" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=18">商標法第18條</a>：「<br>
I 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。<br>
II 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y9wv9" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=19">商標法第19條</a>第1項：「申請商標註冊，應備具申請書，載明申請人、商標圖樣及指定使用之商品或服務，向商標專責機關申請之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mcozt" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>第1項第10款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。但經該註冊商標或申請在先之商標所有人同意申請，且非顯屬不當者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u9gyb" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=19">商標法第19條</a>第4、5項：「<br>
IV 申請商標註冊，應以一申請案一商標之方式為之，並得指定使用於二個以上類別之商品或服務。<br>
V 前項商品或服務之分類，於本法施行細則定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0ddox" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070002&flno=19">商標法施行細則第19條</a>：「<br>
I 申請商標註冊，應依商品及服務分類之類別順序，指定使用之商品或服務類別，並具體列舉商品或服務名稱。<br>
II 商品及服務分類應由商標專責機關依照世界智慧財產權組織之商標註冊國際商品及服務分類尼斯協定發布之類別名稱公告之。<br>
III 於商品及服務分類修正前已註冊之商標，其指定使用之商品或服務類別，以註冊類別為準；未註冊之商標，其指定使用之商品或服務類別，以申請時指定之類別為準。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lgk6r" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://twtmsearch.tipo.gov.tw/OS0/OS0303.jsp?l6=zh_TW&isReadBulletinen_US=&isReadBulletinzh_TW=true">經濟部智慧財產局商標檢索系統</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="49xfi" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>商標規費收費標準<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070005&flno=2">第2條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070005&flno=3">第3條</a>。<br>
經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-537-860499-15903-201.html">商標規費清單（101年7月1日起生效）</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="h58ox" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=13">商標法第13條</a>：「有關商標之申請及其他程序，得以電子方式為之；其實施辦法，由主管機關定之。」<br>
經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://www.tipo.gov.tw/tw/cp-60-423729-f0065-1.html">商標電子申請</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ppx7h" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=33">商標法第33條</a>：「<br>
I 商標自註冊公告當日起，由權利人取得商標權，商標權期間為十年。<br>
II 商標權期間得申請延展，每次延展為十年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zt2n0" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>主管機關認為，通用標章或名稱不僅消費者無法藉以識別來源，且應避免由一人取得排他專屬權而影響公平競爭，或以訴訟干擾他人使用該用語，故不得由特定人註冊專用。參閱：經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-517-860259-f5cf9-201.html">商業識別性審查基準</a>》，頁6。</cite></li>
<li data-footnote-id="lo2oi" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=29">商標法第29條</a>：「<br>
I 商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：<br>
一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。<br>
二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。<br>
三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。<br>
II 有前項第一款或第三款規定之情形，如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者，不適用之。<br>
III 商標圖樣中包含不具識別性部分，且有致商標權範圍產生疑義之虞，申請人應聲明該部分不在專用之列；未為不專用之聲明者，不得註冊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="h6d3l" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-517-860259-f5cf9-201.html">商標識別性審查基準</a>2.2.3:「本基準所列單一字母（4.2.1）；型號（4.2.4）；單純數字 （4.3）；簡單線條或基本幾何圖形（4.4.1）；裝飾圖案（4.4.2）； 姓氏（4.6.1）；稱謂與姓氏結合（4.8.3）；公司名稱（4.9.1）； 網域名稱（4.9.4）；習見的宗教神祇、用語與標誌（4.10）；標 語（4.11.1）；習見祝賀語、吉祥語、流行用語與成語（4.11.2） 等，當缺乏指示來源的功能時，亦屬不具識別性的標識，不得註冊。」參閱：經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-517-860259-f5cf9-201.html">商業識別性審查基準</a>》，頁7。</cite></li>
<li data-footnote-id="r82v1" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>：「<br>
I 商標有下列情形之一，不得註冊：<br>
一、僅為發揮商品或服務之功能所必要者。<br>
二、相同或近似於中華民國國旗、國徽、國璽、軍旗、軍徽、印信、勳章或外國國旗，或世界貿易組織會員依巴黎公約第六條之三第三款所為通知之外國國徽、國璽或國家徽章者。<br>
三、相同於國父或國家元首之肖像或姓名者。<br>
四、相同或近似於中華民國政府機關或其主辦展覽會之標章，或其所發給之褒獎牌狀者。
<br>
五、相同或近似於國際跨政府組織或國內外著名且具公益性機構之徽章、旗幟、其他徽記、縮寫或名稱，有致公眾誤認誤信之虞者。<br>
六、相同或近似於國內外用以表明品質管制或驗證之國家標誌或印記，且指定使用於同一或類似之商品或服務者。<br>
七、妨害公共秩序或善良風俗者。<br>
八、使公眾誤認誤信其商品或服務之性質、品質或產地之虞者。<br>
九、相同或近似於中華民國或外國之葡萄酒或蒸餾酒地理標示，且指定使用於與葡萄酒或蒸餾酒同一或類似商品，而該外國與中華民國簽訂協定或共同參加國際條約，或相互承認葡萄酒或蒸餾酒地理標示之保護者。<br>
十、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。但經該註冊商標或申請在先之商標所有人同意申請，且非顯屬不當者，不在此限。<br>
十一、相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者。但得該商標或標章之所有人同意申請註冊者，不在此限。<br>
十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。但經其同意申請註冊者，不在此限。<br>
十三、有他人之肖像或著名之姓名、藝名、筆名、字號者。但經其同意申請註冊者，不在此限。<br>
十四、有著名之法人、商號或其他團體之名稱，有致相關公眾混淆誤認之虞者。但經其同意申請註冊者，不在此限。<br>
十五、商標侵害他人之著作權、專利權或其他權利，經判決確定者。但經其同意申請註冊者，不在此限。<br>
II 前項第九款及第十一款至第十四款所規定之地理標示、著名及先使用之認定，以申請時為準。<br>
III 第一項第四款、第五款及第九款規定，於政府機關或相關機構為申請人時，不適用之。<br>
IV 前條第三項規定，於第一項第一款規定之情形，準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qpgo2" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://www.tipo.gov.tw/tw/cp-57-802503-f74d0-1.html">商標審查及行政救濟流程</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="brkwz" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-508-858455-2ed1f-201.html">2.1.24、商標從申請到核准註冊需時多久？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="zq5o7" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=31">商標法第31條</a>：「<br>
I 商標註冊申請案經審查認有第二十九條第一項、第三項、前條第一項、第四項或第六十五條第三項規定不得註冊之情形者，應予核駁審定。<br>
II 前項核駁審定前，應將核駁理由以書面通知申請人限期陳述意見。<br>
III 指定使用商品或服務之減縮、商標圖樣之非實質變更、註冊申請案之分割及不專用之聲明，應於核駁審定前為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s4snt" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=J0070001&bp=6">商標法第二章商標第四節異議</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="eegxn" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=J0070001&bp=7">商標法第二章商標第五節評定</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="3ov4g" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=J0070001&bp=8">商標法第二章商標第六節廢止</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"商標法第18條\n：「\n\n\tI 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。\n\n\tII 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」",
"商標法第19條\n第1項：「申請商標註冊，應備具申請書，載明申請人、商標圖樣及指定使用之商品或服務，向商標專責機關申請之。」",
"商標法第30條\n第1項第10款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。但經該註冊商標或申請在先之商標所有人同意申請，且非顯屬不當者，不在此限。」",
"商標法第19條\n第4、5項：「\n\n\tIV 申請商標註冊，應以一申請案一商標之方式為之，並得指定使用於二個以上類別之商品或服務。\n\n\tV 前項商品或服務之分類，於本法施行細則定之。」",
"商標法施行細則第19條\n：「\n\n\tI 申請商標註冊，應依商品及服務分類之類別順序，指定使用之商品或服務類別，並具體列舉商品或服務名稱。\n\n\tII 商品及服務分類應由商標專責機關依照世界智慧財產權組織之商標註冊國際商品及服務分類尼斯協定發布之類別名稱公告之。\n\n\tIII 於商品及服務分類修正前已註冊之商標，其指定使用之商品或服務類別，以註冊類別為準；未註冊之商標，其指定使用之商品或服務類別，以申請時指定之類別為準。」",
"經濟部智慧財產局商標檢索系統\n。",
"商標規費收費標準\n第2條\n、\n第3條\n。\n\n\t經濟部智慧財產局（2020），《\n商標規費清單（101年7月1日起生效）\n》。",
"商標法第13條\n：「有關商標之申請及其他程序，得以電子方式為之；其實施辦法，由主管機關定之。」\n\n\t經濟部智慧財產局（2020），《\n商標電子申請\n》。",
"商標法第33條\n：「\n\n\tI 商標自註冊公告當日起，由權利人取得商標權，商標權期間為十年。\n\n\tII 商標權期間得申請延展，每次延展為十年。」",
"主管機關認為，通用標章或名稱不僅消費者無法藉以識別來源，且應避免由一人取得排他專屬權而影響公平競爭，或以訴訟干擾他人使用該用語，故不得由特定人註冊專用。參閱：經濟部智慧財產局（2020），《\n商業識別性審查基準\n》，頁6。",
"商標法第29條\n：「\n\n\tI 商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：\n\n\t一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。\n\n\t二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。\n\n\t三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。\n\n\tII 有前項第一款或第三款規定之情形，如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者，不適用之。\n\n\tIII 商標圖樣中包含不具識別性部分，且有致商標權範圍產生疑義之虞，申請人應聲明該部分不在專用之列；未為不專用之聲明者，不得註冊。」",
"商標識別性審查基準\n2.2.3:「本基準所列單一字母（4.2.1）；型號（4.2.4）；單純數字 （4.3）；簡單線條或基本幾何圖形（4.4.1）；裝飾圖案（4.4.2）； 姓氏（4.6.1）；稱謂與姓氏結合（4.8.3）；公司名稱（4.9.1）； 網域名稱（4.9.4）；習見的宗教神祇、用語與標誌（4.10）；標 語（4.11.1）；習見祝賀語、吉祥語、流行用語與成語（4.11.2） 等，當缺乏指示來源的功能時，亦屬不具識別性的標識，不得註冊。」參閱：經濟部智慧財產局（2020），《\n商業識別性審查基準\n》，頁7。",
"商標法第30條\n：「\n\n\tI 商標有下列情形之一，不得註冊：\n\n\t一、僅為發揮商品或服務之功能所必要者。\n\n\t二、相同或近似於中華民國國旗、國徽、國璽、軍旗、軍徽、印信、勳章或外國國旗，或世界貿易組織會員依巴黎公約第六條之三第三款所為通知之外國國徽、國璽或國家徽章者。\n\n\t三、相同於國父或國家元首之肖像或姓名者。\n\n\t四、相同或近似於中華民國政府機關或其主辦展覽會之標章，或其所發給之褒獎牌狀者。
\n\n\t五、相同或近似於國際跨政府組織或國內外著名且具公益性機構之徽章、旗幟、其他徽記、縮寫或名稱，有致公眾誤認誤信之虞者。\n\n\t六、相同或近似於國內外用以表明品質管制或驗證之國家標誌或印記，且指定使用於同一或類似之商品或服務者。\n\n\t七、妨害公共秩序或善良風俗者。\n\n\t八、使公眾誤認誤信其商品或服務之性質、品質或產地之虞者。\n\n\t九、相同或近似於中華民國或外國之葡萄酒或蒸餾酒地理標示，且指定使用於與葡萄酒或蒸餾酒同一或類似商品，而該外國與中華民國簽訂協定或共同參加國際條約，或相互承認葡萄酒或蒸餾酒地理標示之保護者。\n\n\t十、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。但經該註冊商標或申請在先之商標所有人同意申請，且非顯屬不當者，不在此限。\n\n\t十一、相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者。但得該商標或標章之所有人同意申請註冊者，不在此限。\n\n\t十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。但經其同意申請註冊者，不在此限。\n\n\t十三、有他人之肖像或著名之姓名、藝名、筆名、字號者。但經其同意申請註冊者，不在此限。\n\n\t十四、有著名之法人、商號或其他團體之名稱，有致相關公眾混淆誤認之虞者。但經其同意申請註冊者，不在此限。\n\n\t十五、商標侵害他人之著作權、專利權或其他權利，經判決確定者。但經其同意申請註冊者，不在此限。\n\n\tII 前項第九款及第十一款至第十四款所規定之地理標示、著名及先使用之認定，以申請時為準。\n\n\tIII 第一項第四款、第五款及第九款規定，於政府機關或相關機構為申請人時，不適用之。\n\n\tIV 前條第三項規定，於第一項第一款規定之情形，準用之。」",
"經濟部智慧財產局（2020），《\n商標審查及行政救濟流程\n》。",
"經濟部智慧財產局（2020），《\n2.1.24、商標從申請到核准註冊需時多久？\n》。",
"商標法第31條\n：「\n\n\tI 商標註冊申請案經審查認有第二十九條第一項、第三項、前條第一項、第四項或第六十五條第三項規定不得註冊之情形者，應予核駁審定。\n\n\tII 前項核駁審定前，應將核駁理由以書面通知申請人限期陳述意見。\n\n\tIII 指定使用商品或服務之減縮、商標圖樣之非實質變更、註冊申請案之分割及不專用之聲明，應於核駁審定前為之。」",
"商標法第二章商標第四節異議\n。",
"商標法第二章商標第五節評定\n。",
"商標法第二章商標第六節廢止\n。"
] |
a199d4c673e7958050ce68ae7d5266caa8c1c61c45097759e9a709946e351723
|
自己先使用的招牌或LOGO被別人搶先註冊了，怎麼辦？談商標善意先使用制度
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/798
|
A是一家三代傳承的老字號糕餅店傳承人，但工作忙碌以至於A始終沒有申請商標，直到A收到一封律師函，要求A更換招牌和LOGO後，才發覺自家使用的招牌和LOGO被賣蛋糕的B搶先註冊了，A該怎麼辦呢？
|
一、商標權是怎麼取得的？
案例中，A的招牌跟LOGO是具有識別性的標誌，讓消費者知道印有LOGO的糕點就是A的產品，而這其實就是所謂的「商標
[1]
」。
但使用商標不代表擁有商標權，我國商標法採註冊保護主義
[2]
，也就是要判斷誰是商標權人，並不是以誰最先使用作為基準，而是以誰最先向智慧財產局申請註冊通過、並取得權利證書為準，簡單來說就是先搶先贏。因此，就算A是最先「使用」原商標的人，因為B先申請取得了商標權利證書，所以仍然是由B取得了商標權。
二、先使用商標的A可以怎麼補救？（見圖1）
圖1 我的商標被別人搶先註冊了，該怎麼辦？
資料來源：廖健期 / 繪圖：Yen
圖1 我的商標被別人搶先註冊了，該怎麼辦？
資料來源：廖健期 / 繪圖：Yen
（一）主張自己是善意先使用人
立法者為了避免惡意競爭及公平性
[3]
，明文規定滿足以下條件時，可以主張繼續使用原來的標識繼續開門做生意，同時禁止商標權人阻止善意先使用人使用
[4]
。以本文案例來說，先使用的人是A，所以只要符合以下條件，就算商標權是B所有，A依舊可以繼續使用。
1. 先使用人須為善意
「善意」並不是指很善良的意思，是指使用在先的人，並不知道別人已經註冊商標了，而且使用在先的人不是出於「惡意想去搶商標權人的生意」這種在法律上會構成不正競爭的目的
[5]
。
2. 使用地區限於國內
只限在國內使用原本招牌或LOGO的人可以主張，不能主張已經在國外先使用。因為商標權的效力其實有地域的限制，主張善意先使用權的規定也一樣有限制；而且如果在國外善意先使用的商標也可以在臺灣主張的話，將限制臺灣商標權人的權利
[6]
。
3. 繼續使用的情形沒有中斷
首先，主張自己是善意先使用人的A，要先持續的使用自己的招牌或LOGO，如果曾經使用招牌或LOGO一段時間，但放了好幾年都沒有使用過，臨時看到B註冊後才拿出來重新使用，就不符合繼續使用的要件
[7]
。
4. 只能用在原本使用的商品或服務上
只能在原來的商品與服務繼續使用商標
[8]
，但不限於特定的型號及尺寸，所以A也可以開發新口味的糕餅。
但是先使用權人不能跨行增加事業版圖，例如原本是賣糕點的A，不能再另外用原本的招牌或LOGO賣衣服。至於可否將現有的營運規模擴張（例如擴建店面、開設分店），法院實務則採肯定的見解
[9]
。
5. 商標權人可以要求使用人附加適當的區別標示
但是，如果法院認為先使用人是善意先使用，難道商標權人真的只能與先使用人「分享」商標嗎？別擔心，商標法既然採先註冊主義，自然會提供註冊權人一個妥適的保護，商標權人可以具體要求先使用人加上其他標誌，讓消費者能區別兩者的差別，如另外標示公司或商號的名稱
[10]
。
如果經過商標權人要求，先使用人仍未做區別標示的話，只要事後有消費者有混淆、誤認的情況發生，商標權人隨時都可以再主張侵權，此時善意先使用人就不能再使用囉。
（二）申請異議或評定，再註冊商標
如果有下列情況，A可以書面向智慧財產局申請異議
[11]
（需在B的商標註冊公告日後3個月內）或評定
[12]
（原則上需在註冊公告日後5年內），撤銷B的商標註冊
[13]
。如果成功撤銷了B的商標註冊，A隨後可以再補申請商標註冊
[14]
。
1. A的商標已經是相當著名的商標
商標法有規定
[15]
，不能拿著名商標或標章去註冊，不論這個著名商標有沒有註冊在先，其他人都不可以再註冊。例如，實務上曾出現過有自助餐業者想要註冊「統一自助餐」，因為與「統一」這個著名商標相同，而遭到法院判決侵害統一企業的商標權
[16]
。
A可以參考智慧財產局的官方著名商標名錄及案件彙編，提出相關事證說明自己的商標是著名商標，不該被B註冊
[17]
。
2. B是刻意搶走A的商標
商標法特別防範有心人士故意搶他人商標，因此明文禁止搶先註冊的行為
[18]
，例如B是前員工，或是註冊前已經知道A的商標了卻仍然去註冊，A都可以主張B違法搶註商標，申請異議或評定。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="6egua" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=18">商標法第18條</a>：「<br>
I 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。<br>
II 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a0k25" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=2">商標法第2條</a>：「欲取得商標權、證明標章權、團體標章權或團體商標權者，應依本法申請註冊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b4tez" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,104%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e8%a8%b4%2c3%2c20150629%2c1">智慧財產法院104年度民商訴字第3號民事判決</a>：「又本款所謂善意先使用，在於衡平註冊保護原則下與先使用人間之衝突，以求公允。善意使用相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者，得於他人取得註冊商標後繼續使用其在先商標，此乃註冊制度之例外，主要係善意先使用人基於不知他人申請商標註冊之故，即已於市場有持續使用之事實，縱在他人註冊取得商標權後，善意先使用者的利益，仍應受到保障，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="czpvi" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=36">商標法第36條</a>第1項第3款：「下列情形，不受他人商標權之效力所拘束：……三、在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者。但以原使用之商品或服務為限；商標權人並得要求其附加適當之區別標示。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lbduv" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,102%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e8%a8%b4%2c13%2c20130917%2c2">智慧財產法院102年度民商訴字第13號民事判決</a>：「該款所稱之『善意』，除不知他人已申請商標註冊外，尚包含使用時不知他人已先使用該商標且無不正競爭目的在內，……。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,105%2c%e5%88%91%e6%99%ba%e4%b8%8a%e6%98%93%2c49%2c20160929%2c1">智慧財產法院105年度刑智上易字第49號刑事判決</a>：「故商標法第36條第1 項第3 款所謂『善意』，自應審酌使用人在使用相同或近似於他人之商標於同一或類似之商品或服務時，是否有攀附他人已建立商譽，造成消費者混淆誤認之不正競爭目的。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n9jo4" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,103%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e4%b8%8a%2c1%2c20150430%2c2">智慧財產法院103年度民商上字第1號民事判決</a>：「商標法第36條第1項第3款係商標權效力之例外規定，而商標權之效力範圍有屬地主義之適用，故商標權效力之例外規定，亦有屬地主義之適用，倘任何在國外善意先使用之商標，均可至臺灣地區主張善意先使用，不僅使在我國未註冊而未受保護之商標，可受我國商標法之保護，亦使在國內註冊之商標權人權益受限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ovc4d" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>高秀美（2018），〈善意先使用商標受法律保護之範圍及限制〉，《智慧財產權月刊》，第203期，頁26。</cite></li>
<li data-footnote-id="1741a" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,106%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e8%a8%b4%2c49%2c20181024%2c1">智慧財產法院106年度民商訴字第49號民事判決</a>：「……可知上開法條所謂『以原使用之商品或服務為限』一語，立法者無意限制其產銷規模，亦未就『原使用之商品』再為型號、尺寸等經營細節之進一步限制，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oirut" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,101%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e4%b8%8a%2c7%2c20131121%2c1">智慧財產法院101年度民商上字第7號民事判決</a>：「商標法善意先使用規定，其立法意旨主在保護先使用行為所創造出之事實狀態或社會關係，善意先使用人能在原有社會關係中，享有其應受保護之利益。故善意先使用者除得增加提供商品或服務之店家數目外，亦可於不同地理區域開設分店。故善意先使用人繼續使用其原本商標之權利，不應受經營規模或地區之限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a29kq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=36">商標法第36條</a>第1項第3款。<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,106%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e8%a8%b4%2c36%2c20180803%2c1">智慧財產法院106年度民商訴字第36號民事判決</a>：「系爭商標『捕蚊達人』與被告使用之『捕蚊達人』字樣相較，就整體外觀、觀念、讀音予消費者之印象而言，係相同或具有高度近似之商標，且均使用於捕蚊燈上，即以具有普通知識經驗之消費者，於消費時施以普通之注意，異時異地隔離觀察，自會有所混淆而誤認二商品係來自同一來源或誤認為不同來源但有所關聯，而有致相關消費者混淆誤認之虞。從而，被告於系爭商標申請日前既係善意使用『捕蚊達人』字樣於其製造、銷售之捕蚊燈商品上，雖不受系爭商標效力所拘束，惟原告即商標權人得依商標法第36條第1項第3款後段規定，請求被告附加適當之區別標示。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tg0ht" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=48">商標法第48條</a>第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，任何人得自商標註冊公告日後三個月內，向商標專責機關提出異議。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=49">商標法第49條</a>第1項：「提出異議者，應以異議書載明事實及理由，並附副本。異議書如有提出附屬文件者，副本中應提出。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w6r5o" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=57">商標法第57條</a>第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，利害關係人或審查人員得申請或提請商標專責機關評定其註冊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zmsv2" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=54">商標法第54條</a>：「異議案件經異議成立者，應撤銷其註冊。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=60">商標法第60條</a>：「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之評定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gc5j0" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=19">商標法第19條</a>第1項：「申請商標註冊，應備具申請書，載明申請人、商標圖樣及指定使用之商品或服務，向商標專責機關申請之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7ja9j" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>第1項第11款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十一、相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者。但得該商標或標章之所有人同意申請註冊者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="98lq8" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,109%2c%e6%b0%91%e5%95%86%e8%a8%b4%2c7%2c20200525%2c1">智慧財產法院109年度民商訴字第7號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="9g3yb" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>參考經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/lp-566-201.html">近5年著名商標名錄及案件彙編</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="p3uaq" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>第1項第12款本文：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"商標法第18條\n：「\n\n\tI 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。\n\n\tII 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」",
"商標法第2條\n：「欲取得商標權、證明標章權、團體標章權或團體商標權者，應依本法申請註冊。」",
"智慧財產法院104年度民商訴字第3號民事判決\n：「又本款所謂善意先使用，在於衡平註冊保護原則下與先使用人間之衝突，以求公允。善意使用相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者，得於他人取得註冊商標後繼續使用其在先商標，此乃註冊制度之例外，主要係善意先使用人基於不知他人申請商標註冊之故，即已於市場有持續使用之事實，縱在他人註冊取得商標權後，善意先使用者的利益，仍應受到保障，……。」",
"商標法第36條\n第1項第3款：「下列情形，不受他人商標權之效力所拘束：……三、在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者。但以原使用之商品或服務為限；商標權人並得要求其附加適當之區別標示。」",
"智慧財產法院102年度民商訴字第13號民事判決\n：「該款所稱之『善意』，除不知他人已申請商標註冊外，尚包含使用時不知他人已先使用該商標且無不正競爭目的在內，……。」\n\n\t\n智慧財產法院105年度刑智上易字第49號刑事判決\n：「故商標法第36條第1 項第3 款所謂『善意』，自應審酌使用人在使用相同或近似於他人之商標於同一或類似之商品或服務時，是否有攀附他人已建立商譽，造成消費者混淆誤認之不正競爭目的。」",
"智慧財產法院103年度民商上字第1號民事判決\n：「商標法第36條第1項第3款係商標權效力之例外規定，而商標權之效力範圍有屬地主義之適用，故商標權效力之例外規定，亦有屬地主義之適用，倘任何在國外善意先使用之商標，均可至臺灣地區主張善意先使用，不僅使在我國未註冊而未受保護之商標，可受我國商標法之保護，亦使在國內註冊之商標權人權益受限。」",
"高秀美（2018），〈善意先使用商標受法律保護之範圍及限制〉，《智慧財產權月刊》，第203期，頁26。",
"智慧財產法院106年度民商訴字第49號民事判決\n：「……可知上開法條所謂『以原使用之商品或服務為限』一語，立法者無意限制其產銷規模，亦未就『原使用之商品』再為型號、尺寸等經營細節之進一步限制，……。」",
"智慧財產法院101年度民商上字第7號民事判決\n：「商標法善意先使用規定，其立法意旨主在保護先使用行為所創造出之事實狀態或社會關係，善意先使用人能在原有社會關係中，享有其應受保護之利益。故善意先使用者除得增加提供商品或服務之店家數目外，亦可於不同地理區域開設分店。故善意先使用人繼續使用其原本商標之權利，不應受經營規模或地區之限制。」",
"商標法第36條\n第1項第3款。\n\n\t\n智慧財產法院106年度民商訴字第36號民事判決\n：「系爭商標『捕蚊達人』與被告使用之『捕蚊達人』字樣相較，就整體外觀、觀念、讀音予消費者之印象而言，係相同或具有高度近似之商標，且均使用於捕蚊燈上，即以具有普通知識經驗之消費者，於消費時施以普通之注意，異時異地隔離觀察，自會有所混淆而誤認二商品係來自同一來源或誤認為不同來源但有所關聯，而有致相關消費者混淆誤認之虞。從而，被告於系爭商標申請日前既係善意使用『捕蚊達人』字樣於其製造、銷售之捕蚊燈商品上，雖不受系爭商標效力所拘束，惟原告即商標權人得依商標法第36條第1項第3款後段規定，請求被告附加適當之區別標示。」",
"商標法第48條\n第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，任何人得自商標註冊公告日後三個月內，向商標專責機關提出異議。」\n\n\t\n商標法第49條\n第1項：「提出異議者，應以異議書載明事實及理由，並附副本。異議書如有提出附屬文件者，副本中應提出。」",
"商標法第57條\n第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，利害關係人或審查人員得申請或提請商標專責機關評定其註冊。」",
"商標法第54條\n：「異議案件經異議成立者，應撤銷其註冊。」\n\n\t\n商標法第60條\n：「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之評定。」",
"商標法第19條\n第1項：「申請商標註冊，應備具申請書，載明申請人、商標圖樣及指定使用之商品或服務，向商標專責機關申請之。」",
"商標法第30條\n第1項第11款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十一、相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者。但得該商標或標章之所有人同意申請註冊者，不在此限。」",
"智慧財產法院109年度民商訴字第7號民事判決\n。",
"參考經濟部智慧財產局（2020），《\n近5年著名商標名錄及案件彙編\n》。",
"商標法第30條\n第1項第12款本文：「商標有下列情形之一，不得註冊：……十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。」"
] |
11e791439317ad15ea79152b27987ccd3877a76771165d61dcf06d0d27bf34fc
|
派遣勞工遇到職災，該向哪個雇主求償？
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/417
| null |
一、派遣勞工的定義
派遣勞工，一般是指受僱於派遣公司，被派至要派公司工作之勞工。而派遣公司與要派公司間簽訂勞務承攬契約，俗稱外包。
舉例來說，A清潔員受僱於X清潔公司，Y公司有清潔需求又不想自己僱用清潔員，遂與X公司簽約，請求X公司提供清潔服務。A清潔員的勞動契約僅存在於X和A之間，X為A之雇主；A與Y公司並無勞雇關係，Y並非A之雇主，Y原則不得指揮監督A，僅得收取A提供的動力（圖1）。
圖1.派遣勞工的定義
資料來源：作者自製。
圖1.派遣勞工的定義
資料來源：作者自製。
二、派遣勞工遇到職業災害可以向雇主（即派遣公司）求償
派遣勞工遭遇職災時，與一般勞工相同，可以依據下列法律向雇主請求職業災害補償／賠償：
（一）雇主依勞動基準法第59條
[1]
所負之無過失補償責任
即使雇主沒有過失，勞工也可以向雇主求償。
（二）民法賠償責任
若是雇主有故意、過失，而前述金額不足以填補勞工所有損害，勞工可再依民法
[2]
、職業災害勞工保護法第7條
[3]
，請求雇主賠償。
三、所有事業單位負連帶責任
派遣勞工遭遇職災除可向其雇主（派遣公司）請求補償，也可以向要派公司請求。
為了保障勞工，避免事業單位不斷層層外包勞務給較小公司，而下游公司因財力不足，於勞工遭受職災時無法提出足額補償，使勞工求助無門，依勞動基準法第62條第1項
[4]
，不論轉包勞務承攬、或再承攬幾次，例如X包給Y公司，Y公司在包給下游的Z公司，所有事業單位（XY）皆與最後承攬之雇主（Z），連帶負勞動基準法的職業災害補償無過失責任。
以前述案件而言，A清潔員遭遇職災時，除可向X清潔公司請求勞動基準法之補償責任，也可以向Y公司請求補償。
四、派遣公司亦負工作場所的安全維護責任
另外，職業安全衛生法對於雇主之工作場所安全維護責任的人認定較寬
[5]
，同時包括非實際雇主的要派公司。
依勞動基準法第63條第2項
[6]
、職業安全衛生法第25條第2項，只要要派公司以公司營業項目的一部份，或是提供工作場所給派遣勞工工作，在違反職業安全衛生法時，都與派遣勞工之原雇主共同負責職災之連帶賠償責任，要派公司若違反工安規定，不得於補償勞工職災後，再向派遣公司請求賠償。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="fet6x" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=59">勞動基準法第59條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="94rao" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>侵權行為<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=184">民法第184條</a>第1項、第2項、僱傭契約<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=487-1">民法第487條之1</a>，皆為過失責任。</cite></li>
<li data-footnote-id="t4o8e" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>依<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0060041&FLNO=7">職業災害勞工保護法第7條</a>但書，為推定過失責任。</cite></li>
<li data-footnote-id="2o8vq" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=62">勞動基準法第62條</a>第1項，而<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0060001&FLNO=25">職業安全衛生法第25條</a>第1項有相同規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="78zos" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0060001&FLNO=26">職業安全衛生法第26條</a>，事業單位招人承攬時，需要將工作環境之可能危害以及安全衛生規定告知承攬人，要求要派公司與派遣公司對派遣勞工之職業安全共同負責。</cite></li>
<li data-footnote-id="6hkgu" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=63">勞動基準法第63條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"勞動基準法第59條\n。",
"侵權行為\n民法第184條\n第1項、第2項、僱傭契約\n民法第487條之1\n，皆為過失責任。",
"依\n職業災害勞工保護法第7條\n但書，為推定過失責任。",
"勞動基準法第62條\n第1項，而\n職業安全衛生法第25條\n第1項有相同規定。",
"職業安全衛生法第26條\n，事業單位招人承攬時，需要將工作環境之可能危害以及安全衛生規定告知承攬人，要求要派公司與派遣公司對派遣勞工之職業安全共同負責。",
"勞動基準法第63條\n。"
] |
2ebf265844f02c0b5dbe6e23d09184454810636fc8c3ee04b9b25f7159c67005
|
職業工會介紹與功能
|
https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/531
| null |
一、什麼是職業工會
職業工會，顧名思義是一種「結合相關職業技能勞工的工會
[1]
」，依據工會法規定，職業工會以縣市、職業為一個單位，一個縣市僅能有一個同種職業工會
[2]
，例如若已有新北市護理師工會，則新北市不能再成立一個護理師工會。只要具備勞工身分，即可加入相應的職業工會，而目前教師可以組織並加入工會，只有軍火業勞工、軍人與其他公務員不得成立與加入工會
[3]
。
職業工會與一般民眾生活相當貼近，在臺灣有許多人加入職業工會，會員數量龐大，但是許多人加入職業工會主要不是為了跟資方有對等談判爭取勞動條件的力量，而是為了方便辦理勞、健保；事實上較少為人知的是，職業工會也具有與雇主協商或是處理勞資爭議的權利。
二、什麼是團體協約
團體協約是指工會
[4]
跟雇主（或是雇主團體）簽訂的勞動契約跟其他相關事項的書面契約
[5]
，因為勞工個人力量薄弱無法與雇主抗衡，故賦與工會能與雇主談判團體協約的專屬地位
[6]
。
相較於企業工會的會員組成單純
[7]
，職業工會的會員可能都有不同雇主，但是只要所屬工會會員，超過特定企業、雇主所僱用之二分之一同種類職業技能勞工，就能與該企業、雇主進行團體協商
[8]
。舉例而言，如果A航空公司僱用100位機師，而台北市機師職業工會會員中有超過50名的A公司僱用機師，台北市機師職業工會就可以跟A公司進行團體協約。
三、職業工會可以罷工嗎？
罷工是勞資爭議行為的一種方式，就是指勞工暫時拒絕為雇主工作
[9]
。罷工是勞資協商時，工會依法能運用的最後一個選擇
[10]
，通常用來爭取勞動條件的變更或者調整，像是加薪、更多休假或福利等等
[11]
。
由於職業工會成員來自不同企業，許多人對於職業工會能否組織發動罷工有所疑問，雖然之前有人主張罷工程序要經過會員全體投票過半數
[12]
才能進行，而職業工會的會員來自許多企業，非罷工對象的企業勞工進行投票，代表性可能有問題，所以不能罷工，但是勞動部並沒有說職業工會不得進行罷工
[13]
，多數勞動法學者也認為職業工會可以進行罷工，只要將投票的會員資格限制為該企業僱用的勞工即可
[14]
。
這幾年在台灣，職業工會罷工已持續發生，像是2016年華航空服員罷工事件，即是桃園市空服員職業工會所發動
[15]
。2018年8月，桃園機師工會也通過罷工投票，開始準備罷工，並在2019年2月春節發動華航機師罷工
[16]
，未來職業工會在台灣勞工爭取勞動權益上，將佔據更重要的角色。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="igy9n" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020001&FLNO=6">工會法第6條</a>第1項第3款：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入第2款及第3款之工會：……三、職業工會：結合相關職業技能之勞工，所組織之工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="izfso" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=6">工會法第6條</a>第2項：「前項第3款組織之職業工會，應以同一直轄市或縣（市）為組織區域。」、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=9">第9條</a>第2項：「同一直轄市或縣（市）內之同種類職業工會，以組織一個為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hq59b" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=4">工會法第4條</a>：「<br>
I 勞工均有組織及加入工會之權利。<br>
II 現役軍人與國防部所屬及依法監督之軍火工業員工，不得組織工會；軍火工業之範圍，由中央主管機關會同國防部定之。<br>
III 教師得依本法組織及加入工會。<br>
IV 各級政府機關及公立學校公務人員之結社組織，依其他法律之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5wn7u" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>這裡的「工會」不限於職業工會。只要是依工會法成立之工會，與雇主（或雇主團體）以約定勞動關係及相關事項為目的，並團體協約法的要求，所簽訂之書面契約就是「團體協約」。</cite></li>
<li data-footnote-id="u4f6a" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020006&FLNO=2">團體協約法第2條</a>：「本法所稱團體協約，指雇主或有法人資格之雇主團體，與依工會法成立之工會，以約定勞動關係及相關事項為目的所簽訂之書面契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zgg64" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=6">團體協約法第6條</a>第3項：「依前項所定有協商資格之勞方，指下列工會： <br>
一、企業工會。 <br>
二、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用勞工人數二分之一之產業工會。 <br>
三、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用具同類職業技能勞工人數二分之一之職業工會或綜合性工會。 <br>
四、不符合前三款規定之數工會，所屬會員受僱於協商他方之人數合計逾其所僱用勞工人數二分之一。 <br>
五、經依勞資爭議處理法規定裁決認定之工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="byrkv" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=6">工會法第6條</a>第1項第1款：「企業工會：結合同一廠場、同一事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組織之工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="watke" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>職業工會的會員若符合<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020006&FLNO=6">團體協約法第6條</a>第3項第3款規定，就能與該企業、雇主進行團體協商。</cite></li>
<li data-footnote-id="36pb4" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020007&FLNO=5">勞資爭議處理法第5條</a>：「本法用詞，定義如下： <br>
一、勞資爭議：指權利事項及調整事項之勞資爭議。 <br>
二、權利事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人基於法令、團體協約、勞動契約之規定所為權利義務之爭議。 <br>
三、調整事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人對於勞動條件主張繼續維持或變更之爭議。 <br>
四、爭議行為：指勞資爭議當事人為達成其主張，所為之罷工或其他阻礙事業正常運作及與之對抗之行為。 <br>
五、罷工：指勞工所為暫時拒絕提供勞務之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cyq3a" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>中華民國勞動部全球資訊網（2019），《<a href="https://www.mol.gov.tw/announcement/2099/39152/">勞工依法行使罷工權，雇主不得有解僱等之不當對待</a>》，及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020007&FLNO=53">勞資爭議處理法第53條</a>第1項：「勞資爭議，非經調解不成立，不得為爭議行為；權利事項之勞資爭議，不得罷工。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5wkgw" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020007&FLNO=5">勞資爭議處理法第5條</a>第3款：「調整事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人對於勞動條件主張繼續維持或變更之爭議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mpzr9" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020007&FLNO=54">勞資爭議處理法第54條</a>第1項：「工會非經會員以直接、無記名投票且經全體過半數同意，不得宣告罷工及設置糾察線。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zpmi9" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>中華民國勞動部全球資訊網（2019），《<a href="https://www.mol.gov.tw/announcement/27179/37505/">機師工會依法取得罷工權，勞動部與交通部、桃園市政府持續促成勞資雙方透過協商，化解紛爭</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="stvkl" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>邱羽凡（2018），《<a href="https://www.coolloud.org.tw/node/91270">職業工會罷工，德國早有先例</a>》，苦勞網；<br>
張鑫隆（2018），《<a href="https://www.coolloud.org.tw/node/91263">職業工會當然可以發動罷工</a>》，苦勞網；<br>
李雅雯（2018），《<a href="https://ec.ltn.com.tw/article/breakingnews/2511174">職業工會可不可以發起罷工？ 學者看法：當然可以</a>》，自由財經。</cite></li>
<li data-footnote-id="l740u" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite> 維基百科（2019），《<a href="https://zh.wikipedia.org/wiki/2016%E5%B9%B4%E4%B8%AD%E8%8F%AF%E8%88%AA%E7%A9%BA%E7%A9%BA%E6%9C%8D%E5%93%A1%E7%BD%B7%E5%B7%A5%E4%BA%8B%E4%BB%B6">2016年中華航空空服員罷工事件</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="s733r" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>李宗憲（2018），《<a href="https://www.bbc.com/zhongwen/trad/business-47186102">華航罷工：機師首次落地抗爭 提升台灣勞權意識新希望</a>》，BBC中文網。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"工會法第6條\n第1項第3款：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入第2款及第3款之工會：……三、職業工會：結合相關職業技能之勞工，所組織之工會。」",
"工會法第6條\n第2項：「前項第3款組織之職業工會，應以同一直轄市或縣（市）為組織區域。」、\n第9條\n第2項：「同一直轄市或縣（市）內之同種類職業工會，以組織一個為限。」",
"工會法第4條\n：「\n\n\tI 勞工均有組織及加入工會之權利。\n\n\tII 現役軍人與國防部所屬及依法監督之軍火工業員工，不得組織工會；軍火工業之範圍，由中央主管機關會同國防部定之。\n\n\tIII 教師得依本法組織及加入工會。\n\n\tIV 各級政府機關及公立學校公務人員之結社組織，依其他法律之規定。」",
"這裡的「工會」不限於職業工會。只要是依工會法成立之工會，與雇主（或雇主團體）以約定勞動關係及相關事項為目的，並團體協約法的要求，所簽訂之書面契約就是「團體協約」。",
"團體協約法第2條\n：「本法所稱團體協約，指雇主或有法人資格之雇主團體，與依工會法成立之工會，以約定勞動關係及相關事項為目的所簽訂之書面契約。」",
"團體協約法第6條\n第3項：「依前項所定有協商資格之勞方，指下列工會： \n\n\t一、企業工會。 \n\n\t二、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用勞工人數二分之一之產業工會。 \n\n\t三、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用具同類職業技能勞工人數二分之一之職業工會或綜合性工會。 \n\n\t四、不符合前三款規定之數工會，所屬會員受僱於協商他方之人數合計逾其所僱用勞工人數二分之一。 \n\n\t五、經依勞資爭議處理法規定裁決認定之工會。」",
"工會法第6條\n第1項第1款：「企業工會：結合同一廠場、同一事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組織之工會。」",
"職業工會的會員若符合\n團體協約法第6條\n第3項第3款規定，就能與該企業、雇主進行團體協商。",
"勞資爭議處理法第5條\n：「本法用詞，定義如下： \n\n\t一、勞資爭議：指權利事項及調整事項之勞資爭議。 \n\n\t二、權利事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人基於法令、團體協約、勞動契約之規定所為權利義務之爭議。 \n\n\t三、調整事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人對於勞動條件主張繼續維持或變更之爭議。 \n\n\t四、爭議行為：指勞資爭議當事人為達成其主張，所為之罷工或其他阻礙事業正常運作及與之對抗之行為。 \n\n\t五、罷工：指勞工所為暫時拒絕提供勞務之行為。」",
"中華民國勞動部全球資訊網（2019），《\n勞工依法行使罷工權，雇主不得有解僱等之不當對待\n》，及\n勞資爭議處理法第53條\n第1項：「勞資爭議，非經調解不成立，不得為爭議行為；權利事項之勞資爭議，不得罷工。」",
"勞資爭議處理法第5條\n第3款：「調整事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人對於勞動條件主張繼續維持或變更之爭議。」",
"勞資爭議處理法第54條\n第1項：「工會非經會員以直接、無記名投票且經全體過半數同意，不得宣告罷工及設置糾察線。」",
"中華民國勞動部全球資訊網（2019），《\n機師工會依法取得罷工權，勞動部與交通部、桃園市政府持續促成勞資雙方透過協商，化解紛爭\n》。",
"邱羽凡（2018），《\n職業工會罷工，德國早有先例\n》，苦勞網；\n\n\t張鑫隆（2018），《\n職業工會當然可以發動罷工\n》，苦勞網；\n\n\t李雅雯（2018），《\n職業工會可不可以發起罷工？ 學者看法：當然可以\n》，自由財經。",
"維基百科（2019），《\n2016年中華航空空服員罷工事件\n》。",
"李宗憲（2018），《\n華航罷工：機師首次落地抗爭 提升台灣勞權意識新希望\n》，BBC中文網。"
] |
2e0160bce0d2b0cf3475668c058be2c0fa71dea5d90ba4eb8bf74fde41b4ed77
|
存證信函的功能是什麼？
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/601
| null |
一、什麼是存證信函
存證信函
[1]
其實就是「郵局存證信函」的簡稱，依郵政處理規則第34條第1項規定：「掛號信函交寄時，加付存證相關資費，依中華郵政公司規定方式繕寫，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函
[2]
。」可知，存證信函必定是掛號信函。雖說存證信函是掛號信函，但究竟是僅限於國內掛號信函（收件地址為國內地址），還是也包括國外掛號信函（收件地址為國外地址）呢？舊的郵政規則
[3]
第99條
[4]
本來僅限於國內收件地址，然郵局為因應客戶郵寄的需求，自西元2004年起，放寬可書寫國外地址向國外遞送存證信函
[5]
，只是寄往國外的存證信函，內容仍應以中文書寫，並按一般國際出口「掛號函件」交寄，不過當寄達國沒有辦理回執業務時
[6]
，則不得附回執
[7]
交寄。需注意的是，由於寄往國外的存證信函，係以掛號交寄，郵局固然能證明發信日期和內容，但是郵局並不能確保國外或我國法院是否認同其存證效力
[8]
，而當未附回執交寄或回執未退時
[9]
，郵局也不能確保這樣是否會影響到存證效果
[10]
。
二、存證信函的功能
民法將意思表示分成「對話
[11]
」與「非對話
[12]
」。一般人在作意思表示時，固然可以用對話的方式，譬如面對面或打電話向對方表示訂購一批貨物，但如果涉及到日後訴訟需要舉證證明有無作過某一意思表示時，對話的方式常會發生口說無憑的窘境，因此「非對話」就成為首選的方式。
所謂「非對話」通常是以書面或信函表示，不過因為書面或一般信函的內容究竟為何以及其送達時間，並無第三人可以證明，而書面或信函的收件人有可能謊稱並未收到或者不知情，因此使用非對話為意思表示時，並不建議使用普通書面或一般信函，而應該使用存證信函
[13]
，也就是透過郵局存證一份內容完全相同的副本，作為寄送以及內容的證明之用
[14]
，日後如果有任何爭議或訴訟時，便可以存證信函做為證據，藉以證明我方（寄件人）確實有把想要通知的事項及內容告知對方（收件人），同時也可以證明寄件人何時發信、收件人何時收受，對時間上的證明相當明確而無法輕易撼動。
綜上所述，可知存證信函最主要的功能，就是「告知」（包括一般告知、催告、契約的解除、確定遵守時效
[15]
等等）以及「證據保存」（作為證明之用）。
三、存證信函的處理程序（見圖1）
圖1 寄發存證信函的步驟與注意事項？
資料來源：黃于玉 / 繪圖：Yen
圖1 寄發存證信函的步驟與注意事項？
資料來源：黃于玉 / 繪圖：Yen
（一）到郵局購買存證信函或上網下載存證信函之檔案
[16]
。
（二）繕寫（亦可用電腦打字）存證信函
[17]
。原則上應備1式3份
[18]
，以複寫或影印的方式皆可。若收件人有2人以上或有副本收件人時，則依收件人的人數增加存證信函的份數
[19]
。繕寫完畢裝訂用印（寄件人之印章），若每份存證信函超過1頁，則需各頁之間以寄件人的印章加蓋騎縫章
[20]
。
（三）繕寫信封。
（四）拿到郵局以雙掛號附回執寄送（附回執方可確定對方何時收到），郵局會將1份交由寄件人收執，1份則由郵局保存，其餘則寄給正本及副本收件人。
（五）若日後需要查閱存放在郵局的存證信函副本，只要到郵局填具申請書即可
[21]
。但必須注意郵政處理規則第34條第2項
[22]
及中華郵政股份有限公司郵務營業規章第116條
[23]
的規定，留存在郵局的存證信函副本，郵局僅保存3年。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ust1h" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>關於存證信函如何實際運用，詳見：黃于玉（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/602">存證信函可以怎麼應用？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="c7bkl" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0050021&flno=34">郵政處理規則第34條</a>第1項：「掛號信函交寄時，加付存證相關資費，依中華郵政公司規定方式繕寫，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w3f2x" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>依據1935年7月5日制定之郵政法第49條：「郵政規程由交通部擬訂，呈請行政院核定之。」之規定，交通部據此於1936年10月30日訂定發布「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=K0050002">郵政規則</a>」，但交通部於2003年1月14日交郵發字第092B000004號令發布廢止郵政規則，並自2003年1月1日生效，另於2002年12月30日交通部交郵發字第091B000166號令訂定發布「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=K0050021">郵政處理規則</a>」，全文71條，並自2003年1月1日施行。</cite></li>
<li data-footnote-id="4xtmp" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>已廢止的<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0050002&flno=99">郵政規則第99條</a>：「<br>
I 各類國內掛號信函交寄時，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。<br>
II 存證信函限在辦理該項業務之郵局交寄。但得寄至國內任何郵遞通達之地方。<br>
III 存證信函除在封面黏貼普通郵資、特別處理資費及回執費外，應另付存證費，用郵票黏貼於郵局保存之副本上，以郵戳蓋銷之。<br>
IV存證費由郵政總局定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="838ax" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>2003年1月1日中華郵政股份有限公司第一屆董事會第一次會議通過訂定「中華郵政股份有限公司郵務營業規章」全文224條，並於2004年1月30日經中華郵政股份有限公司第一屆董事會第七次會議通過修正發布第112條，依<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Law/index.jsp?law_id=27&ch_class_id=27&law_ch_no=31&law_ch_name=%E7%AC%AC%E4%B8%89%E7%AB%A0%20%E7%89%B9%E7%A8%AE%E9%83%B5%E4%BB%B6%E6%A5%AD%E5%8B%99&ID=1703">第112條</a>之規定：「<br>
I 各類掛號信函交寄時，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。<br>
II 存證信函限在辦理該項業務之郵局交寄。但得寄至國內外任何郵遞通達之地方。<br>
III 存證信函寄往國外者，其存證效力，依各該國家之規定。<br>
IV 存證信函應在封面黏貼普通郵資、特別處理資費及回執費外，並另付存證費，以郵票或郵資券黏貼於留存郵局之副本上，以郵戳蓋銷之。寄往國外之存證信函，依寄達國之規定不受理回執者，免納回執費，並由寄件人自行衡酌交寄。」</cite></li>
<li data-footnote-id="owjbm" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>有關各國是否辦理信函回執業務，參考<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Law/index.jsp?law_id=27&ch_class_id=27&law_ch_no=1256&law_ch_name=%E9%99%84%E8%A1%A8%E4%B8%80%E9%83%B5%E7%9B%9F%E6%9C%83%E5%93%A1%E5%9C%8B&ID=1703">中華郵政股份有限公司郵務營業規章附表一「郵盟會員國」</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="0iwjf" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>回執：指向寄件人證明某種郵件已經遞到的憑據，由收件人蓋章或簽字交郵局寄回給寄件人。</cite></li>
<li data-footnote-id="rckbk" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Law/index.jsp?law_id=27&ch_class_id=27&law_ch_no=31&law_ch_name=%E7%AC%AC%E4%B8%89%E7%AB%A0%20%E7%89%B9%E7%A8%AE%E9%83%B5%E4%BB%B6%E6%A5%AD%E5%8B%99&ID=1703">中華郵政股份有限公司郵務營業規章第112條</a>第3項明定：「存證信函寄往國外者，其存證效力，依各該國家之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="11to8" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>事實上並非所有國家都有辦理信函回執業務，此可參考註5，而實務上也有發生超過數月不寄退回執的情況。</cite></li>
<li data-footnote-id="qq2f2" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>參考中華郵政全球資訊網（2013），《<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Customer_service/index.jsp?ID=16020707&defaultAllOpen=1&sn=A9FA75D3-BBAC-4F48-99EF-A137941CD1BB">Q交寄存證信函，收件人地址是否可書國外之地址？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="oocya" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=94">民法第94條</a>：「對話人為意思表示者，其意思表示，以相對人了解時，發生效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qdt6i" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=95">民法第95條</a>：「<br>
I 非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相對人時，發生效力。但撤回之通知，同時或先時到達者，不在此限。<br>
II 表意人於發出通知後死亡或喪失行為能力或其行為能力受限制者，其意思表示，不因之失其效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ilf2k" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0050021&flno=34">郵政處理規則第34條</a>：「<br>
I 掛號信函交寄時，加付存證相關資費，依中華郵政公司規定方式繕寫，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。<br>
II 存證信函留存郵局之副本，自交寄日起，由郵局保存三年，期滿後銷燬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zdv9z" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=K0050021&FLNO=3">郵政處理規則第3條</a>、<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Law/index.jsp?law_id=27&ch_class_id=27&law_ch_no=29&law_ch_name=%E7%AC%AC%E4%B8%80%E7%AB%A0%20%E7%B8%BD%20%E5%89%87&ID=1703">中華郵政股份有限公司郵務營業規章第9條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1ts5p" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>譬如債權人A向債務人B請求返還借款時，B提出抗辯稱A的請求權已罹於時效而消滅，A則主張自己在時效期間（15年，<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=125">民法第125條</a>）內曾向B請求，而為了證明A確實有在時效期間內曾經向B請求返還借款，A就可以拿出先前寄送給B、內容為請求清償借款的存證信函，藉以確定A的確有遵守法律所規定的時效。</cite></li>
<li data-footnote-id="l1lun" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>中華郵政全球資訊網（2013），《<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Download/index.jsp?ID=220301">下載專區－存證信函</a>》的「<a href="http://download.post.gov.tw/post/download/%E5%AD%98%E8%AD%89%E4%BF%A1%E5%87%BD%E6%96%B0%E6%A0%BC%E5%BC%8F10206.doc">存證信函格式</a>」（自動下載為Word檔）。</cite></li>
<li data-footnote-id="k3a71" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>中華郵政全球資訊網（2016），《<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Download/index.jsp?ID=2292">下載專區－快速查詢</a>》的「<a href="http://download.post.gov.tw/post/download/%E5%AD%98%E8%AD%89%E4%BF%A1%E5%87%BD%E6%A0%BC%E5%BC%8F%E4%BD%BF%E7%94%A8%E8%AA%AA%E6%98%8E105.07.20.doc">存證信函格式使用說明</a>」（自動下載為Word檔）。</cite></li>
<li data-footnote-id="spqxz" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>指將相同內容的文件，複製或複印成3份的形式，各交付予不同之人，卻可產生相同的使用或證明效果。例如雙方訂立買賣契約，做成書面時，通常會做成一式兩份，也就是做成兩份一模一樣的買賣契約，由雙方當事人各執一份。而存證信函之所以要一式三份，乃是因為一份要要交寄給收件人、一份留存在郵局，另一份則由寄件人收執。</cite></li>
<li data-footnote-id="7ao2b" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>例如有3位收件人，則需準備1式5份存證信函；有1位收件人、1位副本收件人，則需準備1式4份存證信函。</cite></li>
<li data-footnote-id="lm8s9" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite>在2頁以上文件的騎縫處加蓋章戳，此即是「騎縫章」（參考<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030018&flno=11">公文程式條例第11條</a>：「公文在二頁以上時，應於騎縫處加蓋章戳。」）在文件上蓋騎縫章之目的乃在於防偽，蓋以文件如果有騎縫章，則頁與次頁間會有特定的接合點，文件有無添加造假或減少，可立即發現；反之，如果沒有蓋騎縫章，則文件有可能事後遭添加或減少頁數。</cite></li>
<li data-footnote-id="04hu7" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>中華郵政全球資訊網（2013），《<a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Download/index.jsp?ID=220301">下載專區－存證信函</a>》的「<a href="http://download.post.gov.tw/post/download/certi_cp_petit_1__.doc">查閱存證信函副本申請書</a>」（自動下載為Word檔）。</cite></li>
<li data-footnote-id="qwtvj" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0050021&flno=34">郵政處理規則第34條</a>第2項：「存證信函留存郵局之副本，自交寄日起，由郵局保存三年，期滿後銷燬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ns4b5" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://www.post.gov.tw/post/internet/Law/index.jsp?law_id=27&ch_class_id=27&law_ch_no=31&law_ch_name=%E7%AC%AC%E4%B8%89%E7%AB%A0%20%E7%89%B9%E7%A8%AE%E9%83%B5%E4%BB%B6%E6%A5%AD%E5%8B%99&ID=1703">中華郵政股份有限公司郵務營業規章第116條</a>：「存證信函留存郵局之副本，依郵件處理規則第三十四條第二項規定，自交寄日起，由郵局保存三年，期滿後銷燬之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"關於存證信函如何實際運用，詳見：黃于玉（2019），《\n存證信函可以怎麼應用？\n》。",
"郵政處理規則第34條\n第1項：「掛號信函交寄時，加付存證相關資費，依中華郵政公司規定方式繕寫，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。」",
"依據1935年7月5日制定之郵政法第49條：「郵政規程由交通部擬訂，呈請行政院核定之。」之規定，交通部據此於1936年10月30日訂定發布「\n郵政規則\n」，但交通部於2003年1月14日交郵發字第092B000004號令發布廢止郵政規則，並自2003年1月1日生效，另於2002年12月30日交通部交郵發字第091B000166號令訂定發布「\n郵政處理規則\n」，全文71條，並自2003年1月1日施行。",
"已廢止的\n郵政規則第99條\n：「\n\n\tI 各類國內掛號信函交寄時，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。\n\n\tII 存證信函限在辦理該項業務之郵局交寄。但得寄至國內任何郵遞通達之地方。\n\n\tIII 存證信函除在封面黏貼普通郵資、特別處理資費及回執費外，應另付存證費，用郵票黏貼於郵局保存之副本上，以郵戳蓋銷之。\n\n\tIV存證費由郵政總局定之。」",
"2003年1月1日中華郵政股份有限公司第一屆董事會第一次會議通過訂定「中華郵政股份有限公司郵務營業規章」全文224條，並於2004年1月30日經中華郵政股份有限公司第一屆董事會第七次會議通過修正發布第112條，依\n第112條\n之規定：「\n\n\tI 各類掛號信函交寄時，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。\n\n\tII 存證信函限在辦理該項業務之郵局交寄。但得寄至國內外任何郵遞通達之地方。\n\n\tIII 存證信函寄往國外者，其存證效力，依各該國家之規定。\n\n\tIV 存證信函應在封面黏貼普通郵資、特別處理資費及回執費外，並另付存證費，以郵票或郵資券黏貼於留存郵局之副本上，以郵戳蓋銷之。寄往國外之存證信函，依寄達國之規定不受理回執者，免納回執費，並由寄件人自行衡酌交寄。」",
"有關各國是否辦理信函回執業務，參考\n中華郵政股份有限公司郵務營業規章附表一「郵盟會員國」\n。",
"回執：指向寄件人證明某種郵件已經遞到的憑據，由收件人蓋章或簽字交郵局寄回給寄件人。",
"中華郵政股份有限公司郵務營業規章第112條\n第3項明定：「存證信函寄往國外者，其存證效力，依各該國家之規定。」",
"事實上並非所有國家都有辦理信函回執業務，此可參考註5，而實務上也有發生超過數月不寄退回執的情況。",
"參考中華郵政全球資訊網（2013），《\nQ交寄存證信函，收件人地址是否可書國外之地址？\n》。",
"民法第94條\n：「對話人為意思表示者，其意思表示，以相對人了解時，發生效力。」",
"民法第95條\n：「\n\n\tI 非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相對人時，發生效力。但撤回之通知，同時或先時到達者，不在此限。\n\n\tII 表意人於發出通知後死亡或喪失行為能力或其行為能力受限制者，其意思表示，不因之失其效力。」",
"郵政處理規則第34條\n：「\n\n\tI 掛號信函交寄時，加付存證相關資費，依中華郵政公司規定方式繕寫，以內容完全相同之副本留存郵局備作證據者，為存證信函。\n\n\tII 存證信函留存郵局之副本，自交寄日起，由郵局保存三年，期滿後銷燬之。」",
"郵政處理規則第3條\n、\n中華郵政股份有限公司郵務營業規章第9條\n。",
"譬如債權人A向債務人B請求返還借款時，B提出抗辯稱A的請求權已罹於時效而消滅，A則主張自己在時效期間（15年，\n民法第125條\n）內曾向B請求，而為了證明A確實有在時效期間內曾經向B請求返還借款，A就可以拿出先前寄送給B、內容為請求清償借款的存證信函，藉以確定A的確有遵守法律所規定的時效。",
"中華郵政全球資訊網（2013），《\n下載專區－存證信函\n》的「\n存證信函格式\n」（自動下載為Word檔）。",
"中華郵政全球資訊網（2016），《\n下載專區－快速查詢\n》的「\n存證信函格式使用說明\n」（自動下載為Word檔）。",
"指將相同內容的文件，複製或複印成3份的形式，各交付予不同之人，卻可產生相同的使用或證明效果。例如雙方訂立買賣契約，做成書面時，通常會做成一式兩份，也就是做成兩份一模一樣的買賣契約，由雙方當事人各執一份。而存證信函之所以要一式三份，乃是因為一份要要交寄給收件人、一份留存在郵局，另一份則由寄件人收執。",
"例如有3位收件人，則需準備1式5份存證信函；有1位收件人、1位副本收件人，則需準備1式4份存證信函。",
"在2頁以上文件的騎縫處加蓋章戳，此即是「騎縫章」（參考\n公文程式條例第11條\n：「公文在二頁以上時，應於騎縫處加蓋章戳。」）在文件上蓋騎縫章之目的乃在於防偽，蓋以文件如果有騎縫章，則頁與次頁間會有特定的接合點，文件有無添加造假或減少，可立即發現；反之，如果沒有蓋騎縫章，則文件有可能事後遭添加或減少頁數。",
"中華郵政全球資訊網（2013），《\n下載專區－存證信函\n》的「\n查閱存證信函副本申請書\n」（自動下載為Word檔）。",
"郵政處理規則第34條\n第2項：「存證信函留存郵局之副本，自交寄日起，由郵局保存三年，期滿後銷燬之。」",
"中華郵政股份有限公司郵務營業規章第116條\n：「存證信函留存郵局之副本，依郵件處理規則第三十四條第二項規定，自交寄日起，由郵局保存三年，期滿後銷燬之。」"
] |
27e4d0538d2e7d73b406f57c545bd36834c676b9c5e251e1b1f8000f794e3964
|
收到的票據有效嗎？（一）：什麼是票據？什麼是票據行為？如何判斷票據行為的效力？
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/800
|
A向B購物，並依票據法第125條規定
[1]
，簽發一紙支票來付貨款，但A擔心日後B不交付貨物，因此A在所簽發的支票上「憑票支付」字樣的前方，又另行添加「待B日後交付貨物後」等文字，作為付款人日後付款的條件。試問，A所簽發的支票是否有效？
註腳
票據法第125條
。
|
一、什麼是票據？
不論是票據法或現行有效的法律，都沒有對票據做出任何定義，但歸納票據法所規定的3種票據，可將票據定義為「發票人依票據法的規定，簽發由自己或委託他人無條件支付一定金額為目的的有價證券」，由此可知票據是一種支付工具。
根據票據法第1條
[1]
的規定，我國將票據分成3種：匯票
[2]
、本票
[3]
、支票
[4]
。
圖1：什麼是票據？
資料來源：作者繪製。
二、什麼是票據行為？
為了讓票據上的權利義務關係發生效力或移轉，在票據上所做的法律行為，稱為票據行為
[5]
，包括基本票據行為（或稱主票據行為）以及附屬票據行為（或稱從票據行為）。
（一）基本票據行為（或稱主票據行為）
所謂基本票據行為就是「發票行為」，有了基本票據行為後，票據才能有效成立。這是在匯票、本票及支票都有的行為（表1），例如簽發匯票、簽發本票、簽發支票。
（二）附屬票據行為（或稱從票據行為）
所謂附屬票據行為指背書
[6]
、承兌
[7]
、參加承兌
[8]
以及保證
[9]
。附屬票據行為是在有效的票據上所做的票據行為，因此附屬票據行為是以基本票據行為有效為前提，再做基本票據行為以外的其他行為。此外，不是匯票、支票或本票都有所有的附屬票據行為。
譬如背書雖然是三種票據都有的票據行為，但承兌、參加承兌是匯票專有的票據行為，而保證僅限於匯票及本票
[10]
才有適用（表1）。
表1：各種票據分別可適用的票據行為
種類
內容
匯票
本票
支票
基本票據行為
發票行為
○
○
○
附屬票據行為
背書
○
○
○
承兌
○
╳
╳
參加承兌
○
╳
╳
保證
○
○
╳
作者自製。
（三）如何才能使票據行為發生效力
我國票據法雖然有規定票據的種類（匯票、本票及支票），但是並沒有規定票據的格式，只有規定不同的票據行為在票據上必須記載的事項
[11]
。例如支票的發票行為，應依票據法第125條
[12]
的規定，記載一定的事項；如果是匯票的承兌行為，則應依票據法第43條
[13]
的規定，由付款人在匯票的正面記載「承兌」字樣，並簽名，或者是付款人僅在匯票的正面簽名，都能發生承兌的效力。
另外，雖說票據法規定基本票據行為和附屬票據行為的記載事項，但附屬票據行為的效力是以基本票據行為有效為前提；也就是說，必須發票行為依票據法規定記載，使票據成為有效的票據之後，才能使日後依法記載的附屬票據行為發生效力。例如在支票上背書，必須這張支票有效，才能發生背書的效力。
三、案例分析
在案例中，執票人B拿到A所簽發的支票後，B是否真的取得票據權利，而可以在日後拿這張支票向付款人請求付款？要看B取得的支票是否有效，也就是A有無完成支票所應記載的事項。同理，倘若日後B將支票以背書的方式轉讓給第三人，縱使背書符合票據法第144條
[14]
準用同法第31條
[15]
的規定，但是第三人是否因此取得票據權利，也是要看A的發票行為是否有效，也就是該張支票是不是有效的票據。所以才說附屬票據行為的效力是以基本票據行為有效成立及存在為前提，也就是如果該張支票無效，即便是持票人B依票據法第144條、第31條的規定背書，也不發生票據權利轉讓的效力，第三人無法取得票據權利，自然也不能拿這張票據對付款人請求付款。
案例中的A所簽發的支票，縱使完成票據法所規定應記載的事項，但票據本應為無條件支付，A在「憑票支付」之前添加「待B日後交付貨物後」等文字，使得該張支票變成「有條件支付」，因此A所添加的文字屬於「有害事項」的記載
[16]
，依前開說明，將使得整張支票歸於無效。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="rlzwn" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=1">票據法第1條</a>：「本法所稱票據，為匯票、本票及支票。」</cite></li>
<li data-footnote-id="91bqy" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=2">票據法第2條</a>：「稱匯票者，謂發票人簽發一定之金額，委託付款人於指定之到期日，無條件支付與受款人或執票人之票據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wau45" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=3">票據法第3條</a>：「稱本票者，謂發票人簽發一定之金額，於指定之到期日，由自己無條件支付與受款人或執票人之票據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r160o" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=4">票據法第4條</a>：「<br>
I 稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。<br>
II 前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l8yzj" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>票據行為既然是以發生票據上的權利義務關係為目的所做的行為，所以票據行為也是法律行為的一種。</cite></li>
<li data-footnote-id="lnjn9" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>所謂背書是指執票人以轉讓票據權利或其他目的，諸如委託取款，在票據背面簽名的票據行為。</cite></li>
<li data-footnote-id="l23eh" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>匯票付款人在到期日前，在匯票上承諾支付票面上委託金額的票據行為，稱為承兌。</cite></li>
<li data-footnote-id="mgmlk" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>為了特定票據債務人的利益，由第三人加入票據關係，以阻止期前追索的票據行為，稱為參加承兌。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=53">票據法第53條</a>：「<br>
I 執票人於到期日前得行使追索權時，匯票上指定有預備付款人者，得請求其為參加承兌。<br>
II 除預備付款人與票據債務人外，不問何人，經執票人同意，得以票據債務人中之一人為被參加人，而為參加承兌。」</cite></li>
<li data-footnote-id="it923" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=58">票據法第58條</a>：「<br>
I 匯票之債務，得由保證人保證之。<br>
II 前項保證人，除票據債務人外，不問何人，均得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eg395" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=124">票據法第124條</a>：「第二章第一節第二十五條第二項、第二十六條第一項及第二十八條，關於發票人之規定；第二章第二節關於背書之規定，除第三十五條外；第二章第五節關於保證之規定；第二章第六節關於到期日之規定，第二章第七節關於付款之規定；第二章第八節關於參加付款之規定，除第七十九條及第八十二條第二項外；第二章第九節關於追索權之規定，除第八十七條第一項、第八十八條及第一百零一條外；第二章第十節關於拒絕證書之規定；第二章第十二節關於謄本之規定，除第一百十九條外；均於本票準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3wbl1" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>關於票據上要記載的內容，請參考黃于玉（2020），《<a href="/article/consumers-loan-contract/801">收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫哪些項目才會有效？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="fzpkv" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=125">票據法第125條</a>：「<br>
I 支票應記載左列事項，由發票人簽名：<br>
一、表明其為支票之文字。<br>
二、一定之金額。<br>
三、付款人之商號。<br>
四、受款人之姓名或商號。<br>
五、無條件支付之委託。<br>
六、發票地。<br>
七、發票年、月、日。<br>
八、付款地。<br>
II 未載受款人者，以執票人為受款人。<br>
III 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所為發票地。<br>
IV 發票人得以自己或付款人為受款人，並得以自己為付款人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7q2n2" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=43">票據法第43條</a>：「承兌應在匯票正面記載承兌字樣，由付款人簽名。付款人僅在票面簽名者，視為承兌。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1utwx" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=144">票據法第144條</a>：「第二章第一節第二十五條第二項關於發票人之規定；第二節關於背書之規定，除第三十五條外；第二章第七節關於付款之規定，除第六十九條第一項、第二項、第七十條、第七十二條、第七十六條外；第二章第九節關於追索權之規定，除第八十五條第二項第一款、第二款、第八十七條、第八十八條、第九十七條第一項第二款、第二項及第一百零一條外；第二章第十節關於拒絕證書之規定，除第一百零八條第二項、第一百零九條及第一百十條外；均於支票準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ugh79" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=31">票據法第31條</a>：「<br>
I 背書由背書人在匯票之背面或其黏單上為之。<br>
II 背書人記載被背書人，並簽名於匯票者，為記名背書。<br>
III 背書人不記載被背書人，僅簽名於匯票者，為空白背書。<br>
IV 前兩項之背書，背書人得記載背書之年、月、日。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nowin" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>關於什麼是「有害事項」的記載，請參考黃于玉（2020），《<a href="/article/consumers-loan-contract/801">收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫哪些項目才會有效？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"票據法第1條\n：「本法所稱票據，為匯票、本票及支票。」",
"票據法第2條\n：「稱匯票者，謂發票人簽發一定之金額，委託付款人於指定之到期日，無條件支付與受款人或執票人之票據。」",
"票據法第3條\n：「稱本票者，謂發票人簽發一定之金額，於指定之到期日，由自己無條件支付與受款人或執票人之票據。」",
"票據法第4條\n：「\n\n\tI 稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。\n\n\tII 前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」",
"票據行為既然是以發生票據上的權利義務關係為目的所做的行為，所以票據行為也是法律行為的一種。",
"所謂背書是指執票人以轉讓票據權利或其他目的，諸如委託取款，在票據背面簽名的票據行為。",
"匯票付款人在到期日前，在匯票上承諾支付票面上委託金額的票據行為，稱為承兌。",
"為了特定票據債務人的利益，由第三人加入票據關係，以阻止期前追索的票據行為，稱為參加承兌。\n\n\t\n票據法第53條\n：「\n\n\tI 執票人於到期日前得行使追索權時，匯票上指定有預備付款人者，得請求其為參加承兌。\n\n\tII 除預備付款人與票據債務人外，不問何人，經執票人同意，得以票據債務人中之一人為被參加人，而為參加承兌。」",
"票據法第58條\n：「\n\n\tI 匯票之債務，得由保證人保證之。\n\n\tII 前項保證人，除票據債務人外，不問何人，均得為之。」",
"票據法第124條\n：「第二章第一節第二十五條第二項、第二十六條第一項及第二十八條，關於發票人之規定；第二章第二節關於背書之規定，除第三十五條外；第二章第五節關於保證之規定；第二章第六節關於到期日之規定，第二章第七節關於付款之規定；第二章第八節關於參加付款之規定，除第七十九條及第八十二條第二項外；第二章第九節關於追索權之規定，除第八十七條第一項、第八十八條及第一百零一條外；第二章第十節關於拒絕證書之規定；第二章第十二節關於謄本之規定，除第一百十九條外；均於本票準用之。」",
"關於票據上要記載的內容，請參考黃于玉（2020），《\n收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫哪些項目才會有效？\n》。",
"票據法第125條\n：「\n\n\tI 支票應記載左列事項，由發票人簽名：\n\n\t一、表明其為支票之文字。\n\n\t二、一定之金額。\n\n\t三、付款人之商號。\n\n\t四、受款人之姓名或商號。\n\n\t五、無條件支付之委託。\n\n\t六、發票地。\n\n\t七、發票年、月、日。\n\n\t八、付款地。\n\n\tII 未載受款人者，以執票人為受款人。\n\n\tIII 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所為發票地。\n\n\tIV 發票人得以自己或付款人為受款人，並得以自己為付款人。」",
"票據法第43條\n：「承兌應在匯票正面記載承兌字樣，由付款人簽名。付款人僅在票面簽名者，視為承兌。」",
"票據法第144條\n：「第二章第一節第二十五條第二項關於發票人之規定；第二節關於背書之規定，除第三十五條外；第二章第七節關於付款之規定，除第六十九條第一項、第二項、第七十條、第七十二條、第七十六條外；第二章第九節關於追索權之規定，除第八十五條第二項第一款、第二款、第八十七條、第八十八條、第九十七條第一項第二款、第二項及第一百零一條外；第二章第十節關於拒絕證書之規定，除第一百零八條第二項、第一百零九條及第一百十條外；均於支票準用之。」",
"票據法第31條\n：「\n\n\tI 背書由背書人在匯票之背面或其黏單上為之。\n\n\tII 背書人記載被背書人，並簽名於匯票者，為記名背書。\n\n\tIII 背書人不記載被背書人，僅簽名於匯票者，為空白背書。\n\n\tIV 前兩項之背書，背書人得記載背書之年、月、日。」",
"關於什麼是「有害事項」的記載，請參考黃于玉（2020），《\n收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫哪些項目才會有效？\n》。"
] |
14cb3b2a0a22ee0ea51d591522220cce71e47f7e567934958846ec38f9c7369a
|
收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫完哪些項目才會有效？
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/801
| null |
完成票據法所規定各種票據行為的記載事項後，才算是有效的票據行為
[1]
，票據上的權利義務關係才會發生效力。由於票據上所記載的事項會影響票據的效力，依據影響的效力（例如是否有效或發生其他效力），可將票據上記載的事項，歸納分為三大類：應記載事項、得記載事項以及不得記載事項。
一、應記載事項
法律條文的「應」是「必須」的意思，所以應記載事項就是必須要記載的事項。只要是票據法的條文中規定「應記載」，都屬於必須要記載的事項，而因為法律對於各種應記載事項未記載時，除了無效以外是否另外賦予其他的法律效果，又可分為「絕對必要記載事項」與「相對必要記載事項」。
（一）絕對必要記載事項
如果票據上沒有記載這類事項，依票據法第11條第1項本文
[2]
規定，票據會無效的事項。
例如票據法第24條第1項第1款
[3]
規定，「匯票應記載表明其為匯票之文字」，所以如果在簽發匯票時，匯票上沒有註明是「匯票」的文字，依票據法第11條第1項本文，這張匯票就無效。
（二）相對必要記載事項
雖然票據法規定「應記載」，但因為另外有補充規定，擬制未記載的法律效果，即使票據上沒有記載，依票據法第11條第1項但書
[4]
的規定，票據也不會因此歸於無效的事項。
例如依票據法第24條第1項的規定，匯票應記載到期日，此「到期日」屬於必要記載事項，本來依票據法第11條第1項本文的規定，如果沒有記載，這張匯票應屬無效；但票據法第24條第2項已經另外規定沒有記載到期日的法律效果是「視為見票即付」
[5]
，匯票不會因為沒有記載到期日就無效，所以「到期日」就屬於相對必要記載事項。
二、得記載事項
法律條文的「得」是「可以」的意思，所以得記載事項就是可以記載的事項。凡是票據法的條文中規定「得記載」，都屬於這種事項。
既然是「得」記載事項，當事人就可以自由決定是否記載，而只要當事人將「得記載事項」記載在票據上，就會產生票據法上的效力。
例如票據法第28條第1項
[6]
規定利息及利率的記載、第30條第2項
[7]
規定記名票據「禁止背書轉讓」的記載，都屬於得記載事項。例如在記名支票上沒有記載禁止背書轉讓，並不會影響支票的效力，但如果當事人將「禁止背書轉讓」寫在記名支票上，就會依記載發生票據法上禁止背書轉讓的效力
[8]
。
三、不得記載事項
也就是在票據上不可以記載的事項。如果將這種不可以記載的事項記載在票據上的話，依照產生的效果，例如票據會不會因此無效，或是只有記載的部分無效等，可分為三種不得記載的事項：
（一）不生票據法上效力的事項
依票據法第12條
[9]
的規定，如果在票據上記載票據法所沒有規定的事項，並不會發生票據法上的效力，而只有通常法律上的效力
[10]
。
例如，附屬票據行為中的「保證」並不適用於支票
[11]
，因此如果在支票背書欄位上記載「連帶保證人」等字樣所做的背書，並不生票據法上保證的效力，而僅生背書的效力
[12]
。
（二）記載本身無效的事項
所謂記載無效的事項，就是雖然票據上有記載，但記載本身不發生任何效力的事項。不過，如果在票據上記載這種無效的事項，只是該記載事項無效，票據本身的效力不會受任何影響。凡是票據法條文規定「其記載無效」或「視為無記載」的字樣，都屬於記載無效的事項。
例如票據法第29條第3項
[13]
規定「免除擔保付款之記載」、第36條
[14]
規定「背書附記條件」，都屬於這類事項。例如X為了付貨款給Y，將別人簽發給他的本票背書轉讓給Y，卻在背書時記載「如果Y沒有如期交貨，X就不負背書人責任」，此時X的背書還是有效、本票也有效，但是背書附記的條件無效。
（三）記載有害事項
既然被稱為有害事項，表示只要記載此等事項，就會使整張票據無效。
例如票據本應無條件支付
[15]
，但在
（一）
篇的案例，發票人A在支票上的「憑票支付」前添加「待B日後交付貨物後」等文字，也就是附條件支付之委託，這個記載就是有害事項，使這張支票整張無效。
四、小結
看完了前面各種票據的記載事項，回到要如何判斷匯票、本票或支票是否有效，必須依照票據種類檢驗發票行為，也就是分別檢驗有無依票據法第24條
[16]
、第120條
[17]
、第125條
[18]
記載絕對必要記載事項，以及有無記載有害事項。
依據票據法第24條、第120條、第125條的規定，匯票、本票與支票的發票行為，共同的絕對必要記載事項有五個：
1. 表明票據種類的文字：也就是表明此張票據是匯票、本票或支票的文字；
2. 一定的金額；
3. 無條件支付：在票據上以「憑票……」、「憑票支付」來表示，也就是執票人只要出示票據，付款人就必須付款；
4. 發票年月日；
5. 發票人簽名；
如下圖1、2、3票據樣張紅色框框所示。
而支票由於是委託金融業者為付款人，且金融業者的種類紛多
[19]
，而且擔任付款人的金融業者有可能在不同的地點有許多分行，因此支票的發票行為絕對必要記載事項就多了兩項：
6. 付款人的商號、
7. 付款地，
如圖3藍色框框所示。
換言之，匯票與本票的發票行為，只要有記載1至5的事項，支票則是記載1至7的事項，這張票據就屬有效的票據。
圖1：匯票樣張
資料來源：陳琦姸提供。
圖1：匯票樣張
資料來源：陳琦姸提供。
圖2：本票樣張
資料來源：作者提供。
圖3：支票樣張
資料來源：作者提供。
圖2：本票樣張
資料來源：作者提供。
圖3：支票樣張
資料來源：作者提供。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="eph8y" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>想了解票據及票據行為，請見黃于玉（2020），《<a href="/article/consumers-loan-contract/800">收到的票據有效嗎？（一）：什麼是票據？什麼是票據行為？如何判斷票據行為的效力？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="di49u" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=11">票據法第11條</a>第1項本文：「欠缺本法所規定票據上應記載事項之一者，其票據無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="35o3v" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第1款：「匯票應記載左列事項，由發票人簽名。<br>
一、表明其為匯票之文字。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j5rv6" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=11">票據法第11條</a>第1項：「欠缺本法所規定票據上應記載事項之一者，其票據無效。但本法別有規定者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wcdz3" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第1項第9款、第2項：「<br>
I 匯票應記載左列事項，由發票人簽名。……<br>
九、到期日。<br>
II 未載到期日者，視為見票即付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="se827" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=28">票據法第28條</a>第1項：「發票人得記載對於票據金額支付利息及其利率。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3owb7" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=30">票據法第30條</a>第2項：「記名匯票發票人有禁止轉讓之記載者，不得轉讓。」<br>
依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=124">票據法第124條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=144">第144條</a>，本票、支票都準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=G0380028&bp=4">票據法第二章第二節背書</a>的規定，因此都準用記名匯票禁止背書轉讓的規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="d5kjk" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c87%2c%e5%8f%b0%e7%b0%a1%e4%b8%8a%2c30%2c001">最高法院87年度台簡上字第30號民事判決</a>裁判要旨：「記名支票，經發票人為禁止轉讓之記載者，依票據法第一百四十四條準用第三十條第二項規定，該支票即不得再依票據讓與之方式為轉讓，違反此項禁止之規定者，其轉讓行為不生票據法上之效力；惟此種支票仍不失為民法上金錢債權之性質，故得依民法規定一般債權讓與方式而轉讓之，但僅能生民法上通常債權讓與之效力，其受讓人所取得者為民法上之金錢債權，而非票據上之權利，自不得依票據法之規定對於為禁止轉讓之發票人行使票據上之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rd5wf" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=12">票據法第12條</a>：「票據上記載本法所不規定之事項者，不生票據上之效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i2tmq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c82%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3163%2c001">最高法院82年度台上字第3163號民事判決</a>裁判要旨：「按票據上記載票據法所未規定之事項者，僅不生票據上之效力，而非絕對不生通常法律上之效力（本院五十年台上字第一三七二號判例參照）。鄭安吉本於上訴人授與之代理權，承諾為系爭借款之連帶保證人，而在系爭用以借款之支票上代填『連帶保證』字樣，依上說明，雖不生票據上之效力，但仍生通常法律上之效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qwsgw" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=144">票據法第144條</a>：「第二章第一節第二十五條第二項關於發票人之規定；第二節關於背書之規定，除第三十五條外；第二章第七節關於付款之規定，除第六十九條第一項、第二項、第七十條、第七十二條、第七十六條外；第二章第九節關於追索權之規定，除第八十五條第二項第一款、第二款、第八十七條、第八十八條、第九十七條第一項第二款、第二項及第一百零一條外；第二章第十節關於拒絕證書之規定，除第一百零八條第二項、第一百零九條及第一百十條外；均於支票準用之。」可見支票不能準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=G0380028&bp=7">票據法第二章第五節保證</a>的規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="9eqe5" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=A%2c53%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1930%2c001">最高法院53年台上第1930號民事判例</a>裁判要旨：「票據上記載本法所不規定之事項，不生票據上之效力，為票據法第十二條所明定，而依同法第一百四十四條關於保證之規定，既不準用於支票，則此項於支票上加『連帶保證人』之背書，僅生背書效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6fait" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=29">票據法第29條</a>第3項：「匯票上有免除擔保付款之記載者，其記載無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="550vj" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=36">票據法第36條</a>：「就匯票金額之一部分所為之背書，或將匯票金額分別轉讓於數人之背書，不生效力，背書附記條件者，其條件視為無記載。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1z25c" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=2">票據法第2條</a>：「稱匯票者，謂發票人簽發一定之金額，委託付款人於指定之到期日，無條件支付與受款人或執票人之票據。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=3">票據法第3條</a>：「稱本票者，謂發票人簽發一定之金額，於指定之到期日，由自己無條件支付與受款人或執票人之票據。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=4">票據法第4條</a>第1項：「稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="12l2e" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>：「<br>
I 匯票應記載左列事項，由發票人簽名。<br>
一、表明其為匯票之文字。<br>
二、一定之金額。<br>
三、付款人之姓名或商號。<br>
四、受款人之姓名或商號。<br>
五、無條件支付之委託。<br>
六、發票地。<br>
七、發票年、月、日。<br>
八、付款地。<br>
九、到期日。<br>
II 未載到期日者，視為見票即付。<br>
III 未載付款人者，以發票人為付款人。<br>
IV 未載受款人者，以執票人為受款人。<br>
V 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所所在地為發票地。<br>
VI 未載付款地者，以付款人之營業所、住所或居所所在地為付款地。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yjw0i" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=120">票據法第120條</a>：「<br>
I 本票應記載左列事項，由發票人簽名：<br>
一、表明其為本票之文字。<br>
二、一定之金額。<br>
三、受款人之姓名或商號。<br>
四、無條件擔任支付。<br>
五、發票地。<br>
六、發票年、月、日。<br>
七、付款地。<br>
八、到期日。<br>
II 未載到期日者，視為見票即付。<br>
III 未載受款人者，以執票人為受款人。<br>
IV 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所所在地為發票地。<br>
V 未載付款地者，以發票地為付款地。<br>
VI 見票即付，並不記載受款人之本票，其金額須在五百元以上。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bomex" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=125">票據法第125條</a>：「<br>
I 支票應記載左列事項，由發票人簽名：<br>
一、表明其為支票之文字。<br>
二、一定之金額。<br>
三、付款人之商號。<br>
四、受款人之姓名或商號。<br>
五、無條件支付之委託。<br>
六、發票地。<br>
七、發票年、月、日。<br>
八、付款地。<br>
II 未載受款人者，以執票人為受款人。<br>
III 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所為發票地。<br>
IV 發票人得以自己或付款人為受款人，並得以自己為付款人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yw13j" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=4">票據法第4條</a>第2項：「前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"想了解票據及票據行為，請見黃于玉（2020），《\n收到的票據有效嗎？（一）：什麼是票據？什麼是票據行為？如何判斷票據行為的效力？\n》。",
"票據法第11條\n第1項本文：「欠缺本法所規定票據上應記載事項之一者，其票據無效。」",
"票據法第24條\n第1項第1款：「匯票應記載左列事項，由發票人簽名。\n\n\t一、表明其為匯票之文字。」",
"票據法第11條\n第1項：「欠缺本法所規定票據上應記載事項之一者，其票據無效。但本法別有規定者，不在此限。」",
"票據法第24條\n第1項第9款、第2項：「\n\n\tI 匯票應記載左列事項，由發票人簽名。……\n\n\t九、到期日。\n\n\tII 未載到期日者，視為見票即付。」",
"票據法第28條\n第1項：「發票人得記載對於票據金額支付利息及其利率。」",
"票據法第30條\n第2項：「記名匯票發票人有禁止轉讓之記載者，不得轉讓。」\n\n\t依\n票據法第124條\n、\n第144條\n，本票、支票都準用\n票據法第二章第二節背書\n的規定，因此都準用記名匯票禁止背書轉讓的規定。",
"最高法院87年度台簡上字第30號民事判決\n裁判要旨：「記名支票，經發票人為禁止轉讓之記載者，依票據法第一百四十四條準用第三十條第二項規定，該支票即不得再依票據讓與之方式為轉讓，違反此項禁止之規定者，其轉讓行為不生票據法上之效力；惟此種支票仍不失為民法上金錢債權之性質，故得依民法規定一般債權讓與方式而轉讓之，但僅能生民法上通常債權讓與之效力，其受讓人所取得者為民法上之金錢債權，而非票據上之權利，自不得依票據法之規定對於為禁止轉讓之發票人行使票據上之權利。」",
"票據法第12條\n：「票據上記載本法所不規定之事項者，不生票據上之效力。」",
"最高法院82年度台上字第3163號民事判決\n裁判要旨：「按票據上記載票據法所未規定之事項者，僅不生票據上之效力，而非絕對不生通常法律上之效力（本院五十年台上字第一三七二號判例參照）。鄭安吉本於上訴人授與之代理權，承諾為系爭借款之連帶保證人，而在系爭用以借款之支票上代填『連帶保證』字樣，依上說明，雖不生票據上之效力，但仍生通常法律上之效力。」",
"票據法第144條\n：「第二章第一節第二十五條第二項關於發票人之規定；第二節關於背書之規定，除第三十五條外；第二章第七節關於付款之規定，除第六十九條第一項、第二項、第七十條、第七十二條、第七十六條外；第二章第九節關於追索權之規定，除第八十五條第二項第一款、第二款、第八十七條、第八十八條、第九十七條第一項第二款、第二項及第一百零一條外；第二章第十節關於拒絕證書之規定，除第一百零八條第二項、第一百零九條及第一百十條外；均於支票準用之。」可見支票不能準用\n票據法第二章第五節保證\n的規定。",
"最高法院53年台上第1930號民事判例\n裁判要旨：「票據上記載本法所不規定之事項，不生票據上之效力，為票據法第十二條所明定，而依同法第一百四十四條關於保證之規定，既不準用於支票，則此項於支票上加『連帶保證人』之背書，僅生背書效力。」",
"票據法第29條\n第3項：「匯票上有免除擔保付款之記載者，其記載無效。」",
"票據法第36條\n：「就匯票金額之一部分所為之背書，或將匯票金額分別轉讓於數人之背書，不生效力，背書附記條件者，其條件視為無記載。」",
"票據法第2條\n：「稱匯票者，謂發票人簽發一定之金額，委託付款人於指定之到期日，無條件支付與受款人或執票人之票據。」\n\n\t\n票據法第3條\n：「稱本票者，謂發票人簽發一定之金額，於指定之到期日，由自己無條件支付與受款人或執票人之票據。」\n\n\t\n票據法第4條\n第1項：「稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。」",
"票據法第24條\n：「\n\n\tI 匯票應記載左列事項，由發票人簽名。\n\n\t一、表明其為匯票之文字。\n\n\t二、一定之金額。\n\n\t三、付款人之姓名或商號。\n\n\t四、受款人之姓名或商號。\n\n\t五、無條件支付之委託。\n\n\t六、發票地。\n\n\t七、發票年、月、日。\n\n\t八、付款地。\n\n\t九、到期日。\n\n\tII 未載到期日者，視為見票即付。\n\n\tIII 未載付款人者，以發票人為付款人。\n\n\tIV 未載受款人者，以執票人為受款人。\n\n\tV 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所所在地為發票地。\n\n\tVI 未載付款地者，以付款人之營業所、住所或居所所在地為付款地。」",
"票據法第120條\n：「\n\n\tI 本票應記載左列事項，由發票人簽名：\n\n\t一、表明其為本票之文字。\n\n\t二、一定之金額。\n\n\t三、受款人之姓名或商號。\n\n\t四、無條件擔任支付。\n\n\t五、發票地。\n\n\t六、發票年、月、日。\n\n\t七、付款地。\n\n\t八、到期日。\n\n\tII 未載到期日者，視為見票即付。\n\n\tIII 未載受款人者，以執票人為受款人。\n\n\tIV 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所所在地為發票地。\n\n\tV 未載付款地者，以發票地為付款地。\n\n\tVI 見票即付，並不記載受款人之本票，其金額須在五百元以上。」",
"票據法第125條\n：「\n\n\tI 支票應記載左列事項，由發票人簽名：\n\n\t一、表明其為支票之文字。\n\n\t二、一定之金額。\n\n\t三、付款人之商號。\n\n\t四、受款人之姓名或商號。\n\n\t五、無條件支付之委託。\n\n\t六、發票地。\n\n\t七、發票年、月、日。\n\n\t八、付款地。\n\n\tII 未載受款人者，以執票人為受款人。\n\n\tIII 未載發票地者，以發票人之營業所、住所或居所為發票地。\n\n\tIV 發票人得以自己或付款人為受款人，並得以自己為付款人。」",
"票據法第4條\n第2項：「前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」"
] |
b825f9ccb13fc27b085c6f523e8e972b0486f93bf67199348c8b73f61f276c46
|
刑事案件的證人要具備什麼資格？有什麼義務？（一）
|
https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/837
| null |
一、什麼是證人
[1]
？
圖1：如何認定刑事案件的「事實」？
資料來源：作者自製。
證人就是對待證事實親自見聞的人，是刑事訴訟法中的一種證據方法。什麼是待證事實？什麼是法定證據方法呢？就要先解釋刑事訴訟的審理方式。
刑事訴訟所進行的審判內容包括「認定事實」與「適用法律」。法官適用法律是否正確，固然需依據法則，更重要的是要以所認定的事實係真實無誤為前提，才能得到正確的裁判。而認定的事實是否真實，則有賴證據來證明。法律上稱這種等待證明的事實為「待證事實」，直接或間接使待證事實臻於明瞭的一切資料稱為「證據」。
我國刑事訴訟法採法定證據方法，將證據方法分成人的證據方法與物的證據方法
[2]
，包括人證、物證與書證。經過合法調查之後所得的證據資料，才能用來證明案件的事實，由法官依自由心證判斷這個證據的證明力
[3]
。從證據方法來說，證人
[4]
是人的證據方法的一種，人證是以人作為證據，或是以人的陳述作為證據方法，如被告的陳述、證人的證言，調查方式則是訊問及交互詰問；或是以人的身體所受到的傷害結果作為證據，調查方式則是勘驗
[5]
。相較於人證，物證
[6]
和書證
[7]
也各有不同的調查方式。
如前所述，證人只是人證的一種。證人的定義，依司法院大法官釋字第249號解釋理由書：「證人係依法院之命，在訴訟上陳述其見聞事實之第三人
[8]
。」因此證人就是對於待證事實有親自見聞的人。
二、證人的資格
刑事訴訟法第176條之1規定：「除法律另有規定者外，不問何人，於他人之案件，有為證人之義務
[9]
。」法律僅要求證人必須是當事人以外的第三人，此外對證人資格沒有任何限制。因此，不論國籍、年齡、性別、學經歷、工作能力及社會地位，都有作證的義務，至於證人的年齡及精神狀態，只與證人具結能力有關，不影響證人的資格。
另外，由於證人是親自見聞事實的人，且依照他的陳述（證言）證明待證事實，而法人僅是法律所擬制的組織體，不可能像自然人一樣親自見聞事實，更沒有陳述能力，所以法人不得作為證人，同理，非法人團體 也不得作為證人。
三、證人的義務
依照我國刑事訴訟法的規定，證人有三種義務：到場、陳述、具結。
（一）到場義務
證人既然是親自見聞事實的人，為了讓事實呈現，證人當然有到場的義務。
由於證人具有不可替代性，除非屬於刑事訴訟法第177條第1項
[10]
規定的「就訊」證人
[11]
，或有不能到場的情形，否則依同法第178條
[12]
的規定，證人經合法傳喚無故不到場，得處罰鍰及命拘提。
當事人、代理人、辯護人或輔佐人聲請法院調查證據，而有傳喚證人的必要時，聲請的人應促使證人到場
[13]
。
（二）陳述義務
為了證明待證事實，到場的證人應該陳述親自見聞的事實，故證人的第二個義務即是陳述義務。
證人有拒絕證言權
[14]
。當有刑事訴訟法第179條至182條
[15]
規定的任一種情形時，例如證人是被告的配偶或子女等，證人可以拒絕證言。同時必須依同法第183條
[16]
的規定，釋明
[17]
拒絕的原因或是以具結代替釋明。
如果證人沒有符合可以拒絕證言的情形，卻拒絕證言，就是違反證人的陳述義務，依刑事訴訟法第193條
[18]
，可以處新臺幣3萬元以下罰鍰
[19]
。
拒絕證言權的行使與否，由證人自行決定。如果證人不拒絕而仍具結陳述證言，證言的效力不受任何影響。
須特別注意的是，縱使證人有可拒絕證言的情形，並不影響證人的到場義務，證人仍須依傳喚按時到場。
（三）具結義務
證人的陳述必須與自身所知相符，證言才具有真實性。為了擔保證言的真實性，刑事訴訟法第186條第1項
[20]
規定證人必須具結
[21]
，等於是透過具結的方式，以擔保自己所說的內容真實，因此具結也是證人的義務之一。
為了強化具結的擔保效果，刑法第168條規定了偽證罪
[22]
。若證人在具結後為虛偽陳述，將受偽證罪的處罰。而為使證人明瞭自身義務並促使證人真實陳述，法院或檢察官應在證人具結前告訴證人具結的意義以及偽證罪的處罰
[23]
。這項告知是具結程序的一部分，若未告知卻令證人具結，將影響偽證罪的處罰。
具結義務就是在結文內記載「當」（或「係」）據實陳述，絕無匿、飾、增、減等語（詳附件
[24]
），由證人朗讀結文，並簽名、蓋章或按指印
[25]
。
證人有具結義務的前提是證人必須有具結能力。依刑事訴訟法第186條
[26]
第1項但書規定，未滿16歲或是因精神障礙而不理解具結意義與效果的證人，沒有具結能力，不能要求沒有具結能力的證人具結。有具結能力的證人如無正當理由拒絕具結，依刑事訴訟法第193條第1項
[27]
的規定，得處新臺幣3萬元以下罰鍰。
有拒絕證言權的證人知道可以拒絕證言，但選擇陳述，仍必須具結，無法免除證人的具結義務。也就是說，證人若依法有拒絕證言權，在告知證人得拒絕證言後，證人仍選擇陳述見聞（證言）時，就要命證人具結。相反地，如果證人依法有拒絕證言權，但法院或檢察官並未依法告知證人拒絕證言的權利，而直接命證人具結，不生具結的效力，縱使證人虛偽陳述，因刑法第168條偽證罪的構成要件是「供前或供後『具結』」，既不生具結的效力，自也無法論以偽證罪責。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="cilmc" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>篇先說明刑事案件證人的意義、資格和義務，接著在下一篇以案例說明要如何適用法律規定，可以參閱：黃于玉（2021），《<a href="/article/crime-penalty/838">刑事案件的證人要具備什麼資格？有什麼義務？（二）</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="7wgf6" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>我國刑事訴訟法採取法定證據方法，區別不同證據方法的實益是在於證據調查方法並不相同。</cite></li>
<li data-footnote-id="fuqhx" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=155">刑事訴訟法第155條</a>第1項：「證據之證明力，由法院本於確信自由判斷，但不得違背經驗法則及論理法則。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qwkmk" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0010001&bp=16">刑事訴訟法第12章第2節</a>節名雖然是「人證」，但章節裡面條文都是關於證人的規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="02iyc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=213">刑事訴訟法第213條</a>第2款：「勘驗，得為左列處分：……二、檢查身體……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vjp1w" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>物證，是以物的存在或狀態作為證據方法，調查方法是將證物提供給和案件有關的人，讓他們辨認，或告訴他們重點內容。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=164">刑事訴訟法第164條</a>：「<br>
I 審判長應將證物提示當事人、代理人、辯護人或輔佐人，使其辨認。<br>
II 前項證物如係文書而被告不解其意義者，應告以要旨。」</cite></li>
<li data-footnote-id="o9ghw" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>書證，也稱作文書證據，是以文書的內容作為證據，調查方法是向案件有關的人宣讀內容或向他們說明重點。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=165">刑事訴訟法第165條</a>：「<br>
I 卷宗內之筆錄或其他文書可為證據者，審判長應向當事人、代理人、辯護人或輔佐人宣讀或告以要旨。<br>
II 前項文書，有關風化、公安或有毀損他人名譽之虞者，應交當事人、代理人、辯護人或輔佐人閱覽，不得宣讀；如被告不解其意義者，應告以要旨。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fgkff" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=249">司法院釋字第249號解釋</a>理由書：「證人係依法院之命，在訴訟上陳述其見聞事實之第三人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8takj" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=176-1">刑事訴訟法第176條之1</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="y6ktr" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=177">刑事訴訟法第177條</a>：「<br>
I 證人不能到場或有其他必要情形，得於聽取當事人及辯護人之意見後，就其所在或於其所在地法院訊問之。<br>
II 前項情形，證人所在與法院間有聲音及影像相互傳送之科技設備而得直接訊問，經法院認為適當者，得以該設備訊問之。<br>
III 當事人、辯護人及代理人得於前二項訊問證人時在場並得詰問之；其訊問之日時及處所，應預行通知之。<br>
IV 第二項之情形，於偵查中準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3wlvn" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>所謂「就訊」證人也就是<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=177">刑事訴訟法第177條</a>第1項所規定，就證人所在地或所在地法院訊問證人。</cite></li>
<li data-footnote-id="mwxww" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=178">刑事訴訟法第178條</a>：「<br>
I 證人經合法傳喚，無正當理由而不到場者，得科以新臺幣三萬元以下之罰鍰，並得拘提之；再傳不到者，亦同。<br>
II 前項科罰鍰之處分，由法院裁定之。檢察官為傳喚者，應聲請該管法院裁定之。<br>
III 對於前項裁定，得提起抗告。<br>
IV 拘提證人，準用第七十七條至第八十三條及第八十九條至第九十一條之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m1tgj" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=176-2">刑事訴訟法第176條之2</a>：「法院因當事人、代理人、辯護人或輔佐人聲請調查證據，而有傳喚證人之必要者，為聲請之人應促使證人到場。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1aew0" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>訊問證人，除先調查其人有無錯誤外，還需查明證人與被告或自訴人有沒有<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=180">刑事訴訟法第180條</a>第1項的關係，或是證人有沒有同法<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=181">第181條</a>的情形，如果有，則應告知證人得拒絕證言。如果法院或檢察官疏未履行告知，所取得的證言在被告本人的案件中，是違背法定程序所取得的證據，應依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=158-4">刑事訴訟法第158條之4</a>權衡排除的規定，由法院審酌人權保障及公共利益的均衡維護，以決定是否排除（<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1043%2c20070301">最高法院96年度台上字第1043號刑事判決</a>參照）。</cite></li>
<li data-footnote-id="k42c3" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=179">刑事訴訟法第179條</a>：「<br>
I 以公務員或曾為公務員之人為證人，而就其職務上應守秘密之事項訊問者，應得該管監督機關或公務員之允許。<br>
II 前項允許，除有妨害國家之利益者外，不得拒絕。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=180">刑事訴訟法第180條</a>：「<br>
I 證人有下列情形之一者，得拒絕證言：<br>
一、現為或曾為被告或自訴人之配偶、直系血親、三親等內之旁系血親、二親等內之姻親或家長、家屬者。<br>
二、與被告或自訴人訂有婚約者。<br>
三、現為或曾為被告或自訴人之法定代理人或現由或曾由被告或自訴人為其法定代理人者。<br>
II 對於共同被告或自訴人中一人或數人有前項關係，而就僅關於他共同被告或他共同自訴人之事項為證人者，不得拒絕證言。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=181">刑事訴訟法第181條</a>：「證人恐因陳述致自己或與其有前條第一項關係之人受刑事追訴或處罰者，得拒絕證言。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=182">刑事訴訟法第182條</a>：「證人為醫師、藥師、助產士、宗教師、律師、辯護人、公證人、會計師或其業務上佐理人或曾任此等職務之人，就其因業務所知悉有關他人秘密之事項受訊問者，除經本人允許者外，得拒絕證言。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1bft1" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=183">刑事訴訟法第183條</a>：「<br>
I 證人拒絕證言者，應將拒絕之原因釋明之。但於第一百八十一條情形，得命具結以代釋明。<br>
II 拒絕證言之許可或駁回，偵查中由檢察官命令之，審判中由審判長或受命法官裁定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v5b6q" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=284">民事訴訟法第284條</a>：「釋明事實上之主張者，得用可使法院信其主張為真實之一切證據。但依證據之性質不能即時調查者，不在此限。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c712%2c20150923">最高法院104年度台抗字第712號民事裁定</a>：「所謂『釋明』，係指當事人提出之證據足使法院得薄弱之心證，信其事實上之主張大概為如此者。此與『證明』必須係當事人提出之證據方法，足使法院產生堅強之心證，可以完全確信其主張為真實，兩者間有所不同。」<br>
而刑事訴訟法雖有諸多規定「釋明」的條文，如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=20">第20條</a>第2項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=68">第68條</a>第2項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=93-1">第93條之1</a>第3項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=183">第183條</a>第1項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=201">第201條</a>第1項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=219-5">第219條之5</a>第3項、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=429">第429條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=429-3">第429條之3</a>，但卻無如同民事訴訟法第284條對釋明的定義規定，因此參酌民事訴訟法之規定，可解釋為「係指讓法院得到大致的心證，使法院信其主張為真實之證據而言」。通常訴訟程序上之事項，多以釋明為已足。</cite></li>
<li data-footnote-id="ga8zd" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=193">刑事訴訟法第193條</a>：「<br>
I 證人無正當理由拒絕具結或證言者，得處以新臺幣三萬元以下之罰鍰，於第一百八十三條第一項但書情形為不實之具結者，亦同。<br>
II 第一百七十八條第二項及第三項之規定，於前項處分準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wi2md" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>涉嫌違反證券交易法等的股市勁永禿鷹案，2006年4月24日在臺灣臺北地方法院開庭審理時，傳喚聯合報記者高年億為證人，但高年億堅決不肯透露勁永案報導的消息來源，當時法院合議庭認為證人沒有拒絕作證的權利，依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=193">刑事訴訟法第193條</a>第1項「證人無正當理由拒絕證言」裁罰新臺幣3萬元罰鍰，而且連續3日傳喚，高年億都拒絕證言，遭連續裁罰總計新臺幣9萬元罰鍰。證人雖然對於罰鍰不服提起抗告，仍在<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,97%2c%e5%8f%b0%e6%8a%97%2c464%2c20080626">最高法院97年度台抗字第464號刑事裁定</a>駁回抗告確定裁罰。這個案件也引發「新聞自由」與「發現真實、公平審判」之間如何權衡的爭議。</cite></li>
<li data-footnote-id="557ds" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=186">刑事訴訟法第186條</a>第1項：「證人應命具結。但有下列情形之一者，不得令其具結：<br>
一、未滿十六歲者。<br>
二、因精神障礙，不解具結意義及效果者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zwohe" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>許多國家，例如英國、美國，則是以宣誓的方式擔保證言的真實可信性。</cite></li>
<li data-footnote-id="mi331" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=168">中華民國刑法第168條</a>：「於執行審判職務之公署審判時或於檢察官偵查時，證人、鑑定人、通譯於案情有重要關係之事項，供前或供後具結，而為虛偽陳述者，處七年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ygsqr" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=187">刑事訴訟法第187條</a>第1項：「證人具結前，應告以具結之義務及偽證之處罰。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zj4yp" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite>資料來源：司法院（2019），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-89-57407-6703c-1.html">外文訴訟文書</a>》。雖然是行政訴訟的證人結文，但內容與刑事、民事訴訟的證人結文大同小異，供讀者參考。</cite></li>
<li data-footnote-id="b5tpq" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=189">刑事訴訟法第189條</a>：「<br>
I 具結應於結文內記載當據實陳述，決無匿、飾、增、減等語；其於訊問後具結者，結文內應記載係據實陳述，並無匿、飾、增、減等語。<br>
II 結文應命證人朗讀；證人不能朗讀者，應命書記官朗讀，於必要時並說明其意義。<br>
III 結文應命證人簽名、蓋章或按指印。<br>
IV 證人係依第一百七十七條第二項以科技設備訊問者，經具結之結文得以電信傳真或其他科技設備傳送予法院或檢察署，再行補送原本。<br>
V 第一百七十七條第二項證人訊問及前項結文傳送之辦法，由司法院會同行政院定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ffs95" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=186">刑事訴訟法第186條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="rde7l" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0010001&FLNO=193">刑事訴訟法第193條</a>第1項。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"篇先說明刑事案件證人的意義、資格和義務，接著在下一篇以案例說明要如何適用法律規定，可以參閱：黃于玉（2021），《\n刑事案件的證人要具備什麼資格？有什麼義務？（二）\n》。",
"我國刑事訴訟法採取法定證據方法，區別不同證據方法的實益是在於證據調查方法並不相同。",
"刑事訴訟法第155條\n第1項：「證據之證明力，由法院本於確信自由判斷，但不得違背經驗法則及論理法則。」",
"刑事訴訟法第12章第2節\n節名雖然是「人證」，但章節裡面條文都是關於證人的規定。",
"刑事訴訟法第213條\n第2款：「勘驗，得為左列處分：……二、檢查身體……。」",
"物證，是以物的存在或狀態作為證據方法，調查方法是將證物提供給和案件有關的人，讓他們辨認，或告訴他們重點內容。\n\n\t\n刑事訴訟法第164條\n：「\n\n\tI 審判長應將證物提示當事人、代理人、辯護人或輔佐人，使其辨認。\n\n\tII 前項證物如係文書而被告不解其意義者，應告以要旨。」",
"書證，也稱作文書證據，是以文書的內容作為證據，調查方法是向案件有關的人宣讀內容或向他們說明重點。\n\n\t\n刑事訴訟法第165條\n：「\n\n\tI 卷宗內之筆錄或其他文書可為證據者，審判長應向當事人、代理人、辯護人或輔佐人宣讀或告以要旨。\n\n\tII 前項文書，有關風化、公安或有毀損他人名譽之虞者，應交當事人、代理人、辯護人或輔佐人閱覽，不得宣讀；如被告不解其意義者，應告以要旨。」",
"司法院釋字第249號解釋\n理由書：「證人係依法院之命，在訴訟上陳述其見聞事實之第三人。」",
"刑事訴訟法第176條之1\n。",
"刑事訴訟法第177條\n：「\n\n\tI 證人不能到場或有其他必要情形，得於聽取當事人及辯護人之意見後，就其所在或於其所在地法院訊問之。\n\n\tII 前項情形，證人所在與法院間有聲音及影像相互傳送之科技設備而得直接訊問，經法院認為適當者，得以該設備訊問之。\n\n\tIII 當事人、辯護人及代理人得於前二項訊問證人時在場並得詰問之；其訊問之日時及處所，應預行通知之。\n\n\tIV 第二項之情形，於偵查中準用之。」",
"所謂「就訊」證人也就是\n刑事訴訟法第177條\n第1項所規定，就證人所在地或所在地法院訊問證人。",
"刑事訴訟法第178條\n：「\n\n\tI 證人經合法傳喚，無正當理由而不到場者，得科以新臺幣三萬元以下之罰鍰，並得拘提之；再傳不到者，亦同。\n\n\tII 前項科罰鍰之處分，由法院裁定之。檢察官為傳喚者，應聲請該管法院裁定之。\n\n\tIII 對於前項裁定，得提起抗告。\n\n\tIV 拘提證人，準用第七十七條至第八十三條及第八十九條至第九十一條之規定。」",
"刑事訴訟法第176條之2\n：「法院因當事人、代理人、辯護人或輔佐人聲請調查證據，而有傳喚證人之必要者，為聲請之人應促使證人到場。」",
"訊問證人，除先調查其人有無錯誤外，還需查明證人與被告或自訴人有沒有\n刑事訴訟法第180條\n第1項的關係，或是證人有沒有同法\n第181條\n的情形，如果有，則應告知證人得拒絕證言。如果法院或檢察官疏未履行告知，所取得的證言在被告本人的案件中，是違背法定程序所取得的證據，應依\n刑事訴訟法第158條之4\n權衡排除的規定，由法院審酌人權保障及公共利益的均衡維護，以決定是否排除（\n最高法院96年度台上字第1043號刑事判決\n參照）。",
"刑事訴訟法第179條\n：「\n\n\tI 以公務員或曾為公務員之人為證人，而就其職務上應守秘密之事項訊問者，應得該管監督機關或公務員之允許。\n\n\tII 前項允許，除有妨害國家之利益者外，不得拒絕。」\n\n\t\n刑事訴訟法第180條\n：「\n\n\tI 證人有下列情形之一者，得拒絕證言：\n\n\t一、現為或曾為被告或自訴人之配偶、直系血親、三親等內之旁系血親、二親等內之姻親或家長、家屬者。\n\n\t二、與被告或自訴人訂有婚約者。\n\n\t三、現為或曾為被告或自訴人之法定代理人或現由或曾由被告或自訴人為其法定代理人者。\n\n\tII 對於共同被告或自訴人中一人或數人有前項關係，而就僅關於他共同被告或他共同自訴人之事項為證人者，不得拒絕證言。」\n\n\t\n刑事訴訟法第181條\n：「證人恐因陳述致自己或與其有前條第一項關係之人受刑事追訴或處罰者，得拒絕證言。」\n\n\t\n刑事訴訟法第182條\n：「證人為醫師、藥師、助產士、宗教師、律師、辯護人、公證人、會計師或其業務上佐理人或曾任此等職務之人，就其因業務所知悉有關他人秘密之事項受訊問者，除經本人允許者外，得拒絕證言。」",
"刑事訴訟法第183條\n：「\n\n\tI 證人拒絕證言者，應將拒絕之原因釋明之。但於第一百八十一條情形，得命具結以代釋明。\n\n\tII 拒絕證言之許可或駁回，偵查中由檢察官命令之，審判中由審判長或受命法官裁定之。」",
"民事訴訟法第284條\n：「釋明事實上之主張者，得用可使法院信其主張為真實之一切證據。但依證據之性質不能即時調查者，不在此限。」\n\n\t\n最高法院104年度台抗字第712號民事裁定\n：「所謂『釋明』，係指當事人提出之證據足使法院得薄弱之心證，信其事實上之主張大概為如此者。此與『證明』必須係當事人提出之證據方法，足使法院產生堅強之心證，可以完全確信其主張為真實，兩者間有所不同。」\n\n\t而刑事訴訟法雖有諸多規定「釋明」的條文，如\n第20條\n第2項、\n第68條\n第2項、\n第93條之1\n第3項、\n第183條\n第1項、\n第201條\n第1項、\n第219條之5\n第3項、\n第429條\n、\n第429條之3\n，但卻無如同民事訴訟法第284條對釋明的定義規定，因此參酌民事訴訟法之規定，可解釋為「係指讓法院得到大致的心證，使法院信其主張為真實之證據而言」。通常訴訟程序上之事項，多以釋明為已足。",
"刑事訴訟法第193條\n：「\n\n\tI 證人無正當理由拒絕具結或證言者，得處以新臺幣三萬元以下之罰鍰，於第一百八十三條第一項但書情形為不實之具結者，亦同。\n\n\tII 第一百七十八條第二項及第三項之規定，於前項處分準用之。」",
"涉嫌違反證券交易法等的股市勁永禿鷹案，2006年4月24日在臺灣臺北地方法院開庭審理時，傳喚聯合報記者高年億為證人，但高年億堅決不肯透露勁永案報導的消息來源，當時法院合議庭認為證人沒有拒絕作證的權利，依\n刑事訴訟法第193條\n第1項「證人無正當理由拒絕證言」裁罰新臺幣3萬元罰鍰，而且連續3日傳喚，高年億都拒絕證言，遭連續裁罰總計新臺幣9萬元罰鍰。證人雖然對於罰鍰不服提起抗告，仍在\n最高法院97年度台抗字第464號刑事裁定\n駁回抗告確定裁罰。這個案件也引發「新聞自由」與「發現真實、公平審判」之間如何權衡的爭議。",
"刑事訴訟法第186條\n第1項：「證人應命具結。但有下列情形之一者，不得令其具結：\n\n\t一、未滿十六歲者。\n\n\t二、因精神障礙，不解具結意義及效果者。」",
"許多國家，例如英國、美國，則是以宣誓的方式擔保證言的真實可信性。",
"中華民國刑法第168條\n：「於執行審判職務之公署審判時或於檢察官偵查時，證人、鑑定人、通譯於案情有重要關係之事項，供前或供後具結，而為虛偽陳述者，處七年以下有期徒刑。」",
"刑事訴訟法第187條\n第1項：「證人具結前，應告以具結之義務及偽證之處罰。」",
"資料來源：司法院（2019），《\n外文訴訟文書\n》。雖然是行政訴訟的證人結文，但內容與刑事、民事訴訟的證人結文大同小異，供讀者參考。",
"刑事訴訟法第189條\n：「\n\n\tI 具結應於結文內記載當據實陳述，決無匿、飾、增、減等語；其於訊問後具結者，結文內應記載係據實陳述，並無匿、飾、增、減等語。\n\n\tII 結文應命證人朗讀；證人不能朗讀者，應命書記官朗讀，於必要時並說明其意義。\n\n\tIII 結文應命證人簽名、蓋章或按指印。\n\n\tIV 證人係依第一百七十七條第二項以科技設備訊問者，經具結之結文得以電信傳真或其他科技設備傳送予法院或檢察署，再行補送原本。\n\n\tV 第一百七十七條第二項證人訊問及前項結文傳送之辦法，由司法院會同行政院定之。」",
"刑事訴訟法第186條\n。",
"刑事訴訟法第193條\n第1項。"
] |
421f55df6db26e62b23196bda9608ab05bb85593f25d091c1a43e59342221418
|
憲法本文與增修條文的「前言」真的是邊緣人嗎？淺論憲法前言的內容與法律效力
|
https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/934
| null |
一、憲法為什麼要有「前言」？
現代國家的憲法，多半以前言（或稱為序言）來表彰制憲者當時的權力來源，以及強調該部憲法所制定的目的。更白話的說，憲法中的前言，其實就是大致說明了這部憲法產生的原因，和制定憲法者透過這部憲法的制定，希望國家能達成的目標。
二、我國憲法的前言說了哪些事？
（一）憲法本文的前言
從我國憲法本文的前言
[1]
能夠發現，當時制定憲法的機關為國民大會，且制定憲法的權力來源為全體國民的託付，強調了國民制憲權的主要價值。縱使此部憲法的制定，看似依據孫中山先生的遺教所制定，然而回顧當時政治發展史，也能發現制憲過程中，在政治層面確實經過高度妥協，之後才產生這樣的結果，而世界各國憲法也同樣如此，這也是憲法多被視為政治性質最高的法律的原因之一。
另一方面，也能看出立憲主義在此部憲法中，對於民權保障、國家權力的鞏固、奠定社會安寧基礎，以及增進人民福利等層面的願景。
（二）憲法增修條文的前言
如同憲法本文所希望表達的，憲法增修條文的前言也將制定的目的、機關、程序，明確列出並予以說明
[2]
。當然，其中的文字不一定符合目前社會的認知，但也表現出憲法增修條文的時空背景。
三、憲法前言有法律效力嗎？
（一）學者認為僅具政治意義
[3]
如果憲法本文有不明確的地方，能夠以此做為後續解釋的方向性指引。但由於前言在文字的使用上較為抽象，而且簡單幾句話談到的事情，既有意識形態，又有具體理念，很難一概而論
[4]
。而國內也有學者認為，前言並不具有法律上的意義，而僅具政治意義
[5]
。
（二）大法官解釋會提到憲法前言嗎？
有提到國父遺教或憲法前言的大法官解釋，如釋字第3號
[6]
、釋字第485號
[7]
等，大多只是蜻蜓點水般的援引，而非具體說明、實質將前言作為法律規範效力的來源。據此，也能發現我國在實務上並不特別著重憲法前言，此與美國學界、實務界特別重視憲法序言的情形，有著極大的不同
[8]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="mbvkd" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000001">中華民國憲法</a>前言：「中華民國國民大會受全體國民之付託，依據孫中山先生創立中華民國之遺教，為鞏固國權，保障民權，奠定社會安寧，增進人民福利，制定本憲法，頒行全國，永矢咸遵。」</cite></li>
<li data-footnote-id="58u0c" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002">中華民國憲法增修條文</a>前言：「為因應國家統一前之需要，依照憲法第二十七條第一項第三款及第一百七十四條第一款之規定，增修本憲法條文如左：……」</cite></li>
<li data-footnote-id="261ll" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>進一步的說明，可參考李惠宗（2019），《憲法要義》，8版，頁62；呂炳寬、項程華、楊智傑（2018），《中華民國憲法精義》，6版，頁55-57。</cite></li>
<li data-footnote-id="jup6t" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>如李震山（2007），〈憲法前言之效力〉，《月旦法學教室》，第53期，頁8-9；吳信華，《憲法釋論》，4版，頁165-166的說明。</cite></li>
<li data-footnote-id="pbnlb" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>例如林紀東（1993），《中華民國憲法逐條釋義》，第1冊，7版，頁24-25。陳新民（2001），《中華民國憲法釋論》，4版，頁56。</cite></li>
<li data-footnote-id="2jihx" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=3">司法院釋字第3號解釋</a>：「我國憲法依據 孫中山先生創立中華民國之遺教而制定，載在前言，依憲法第五十三條（行政）、第六十二條（立法）、第七十七條（司法）、第八十三條（考試）、第九十條（監察）等規定建置五院。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7keww" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=485">司法院釋字第485號解釋</a>：「促進民生福祉乃憲法基本原則之一，此觀憲法前言、第一條、基本國策及憲法增修條文第十條之規定自明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xbw83" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>雖然憲法前言看似並不屬於憲法條文的「主要」部分，但事實上它卻說明了該部憲法制定的由來和立國的原則。也因為如此，從美國憲法條文的「數量」與我國憲法本文的「數量」做對照，以及從憲法解釋的角度做思考，若非因應特殊需求，否則並不會在美國憲法如此精簡的情況下，於前言中把國家的基本價值闡明之。是故，此一說明更能道盡美國憲法對於前言的重視，以及其所代表的國家整體價值。相關論述請參：吳煜宗（2005），〈憲法前言〉，《月旦法學教室》，第29期，頁42-43；陳淳文（2019），〈論憲法解釋原則〉，《中研院法學期刊》，第2期特刊，頁155-163；176-178。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國憲法\n前言：「中華民國國民大會受全體國民之付託，依據孫中山先生創立中華民國之遺教，為鞏固國權，保障民權，奠定社會安寧，增進人民福利，制定本憲法，頒行全國，永矢咸遵。」",
"中華民國憲法增修條文\n前言：「為因應國家統一前之需要，依照憲法第二十七條第一項第三款及第一百七十四條第一款之規定，增修本憲法條文如左：……」",
"進一步的說明，可參考李惠宗（2019），《憲法要義》，8版，頁62；呂炳寬、項程華、楊智傑（2018），《中華民國憲法精義》，6版，頁55-57。",
"如李震山（2007），〈憲法前言之效力〉，《月旦法學教室》，第53期，頁8-9；吳信華，《憲法釋論》，4版，頁165-166的說明。",
"例如林紀東（1993），《中華民國憲法逐條釋義》，第1冊，7版，頁24-25。陳新民（2001），《中華民國憲法釋論》，4版，頁56。",
"司法院釋字第3號解釋\n：「我國憲法依據 孫中山先生創立中華民國之遺教而制定，載在前言，依憲法第五十三條（行政）、第六十二條（立法）、第七十七條（司法）、第八十三條（考試）、第九十條（監察）等規定建置五院。」",
"司法院釋字第485號解釋\n：「促進民生福祉乃憲法基本原則之一，此觀憲法前言、第一條、基本國策及憲法增修條文第十條之規定自明。」",
"雖然憲法前言看似並不屬於憲法條文的「主要」部分，但事實上它卻說明了該部憲法制定的由來和立國的原則。也因為如此，從美國憲法條文的「數量」與我國憲法本文的「數量」做對照，以及從憲法解釋的角度做思考，若非因應特殊需求，否則並不會在美國憲法如此精簡的情況下，於前言中把國家的基本價值闡明之。是故，此一說明更能道盡美國憲法對於前言的重視，以及其所代表的國家整體價值。相關論述請參：吳煜宗（2005），〈憲法前言〉，《月旦法學教室》，第29期，頁42-43；陳淳文（2019），〈論憲法解釋原則〉，《中研院法學期刊》，第2期特刊，頁155-163；176-178。"
] |
9e1c4bb272166a0bcad4b39d7d3ccfbb1dbd5d023b9196b829930cf337fe85ff
|
從法律觀點淺談藝術家、藝術產業與藝術欣賞者面對著作權可以有的思考方向（下）
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/506
| null |
上篇請見《
從法律觀點淺談藝術家、藝術產業與藝術欣賞者面對著作權可以有的思考方向（上）
》。
一、著作權法中對藝術家的保護
（一）著作人格權
創作對藝術家來說，是自我實現的過程。藝術家不一定在意取得報酬，反而在乎所創作之作品，在畫作公諸於世人面前時，是否能按照自己的意思來呈現。因此，著作權法中賦予藝術家著作人格權之保護，包括：
公開發表權（著作人向公眾發表其著作）
[1]
、
姓名表示權（表示本名、別名或不具名
[2]
及
禁止醜化權（禁止他人以損害其名譽之方式利用其著作）
[3]
。
一旦第三人改變藝術作品之內容、形式或名目，顯已影響藝術家之名譽時，藝術家可主張該行為侵害著作人格權，請求民事賠償
[4]
並提起刑事告訴
[5]
。在藝術市場上，常見有要求畫家簽署「同意不行使著作人格權」或「放棄著作人格權」契約條款
[6]
，惟此約定條款無異打壓藝術家自身權益之嫌，實屬不宜。
（二）著作財產權
此外，著作權法另賦予藝術家「著作財產權」，而美術著作人所可擁有的著作財產權種類有：重製
[7]
、公開播送
[8]
、公開傳輸
[9]
、公開展示
[10]
、改作及編輯
[11]
、散布
[12]
、出租
[13]
、輸入
[14]
。
因為，一位藝術家要將作品問世，獲取市場利益，常必須與畫廊或拍賣公司來合作。所謂「合作」應該是追求共同的利益。因此，藝術家對於具體情況中自身到底享有多少種類的著作財產權，以及著作財產權在市場上可獲取的價值在哪裡，都是十分重要的資訊。藝術家必須掌握資訊，始可在與畫廊以及拍賣公司在擬定著作權授權契約時，方不至於受制，損害本身權益。
（三）專屬授權契約有一定的存續時間
此外，因為隨著科技日新月異，複製及傳遞成本幾近於零。因此，在考量畫廊與拍賣公司的市場權時，其與藝術家所簽署著作財產權之專屬授權契約，在藝術家一逝世後50年內，仍繼續有效，被授權的人像是畫廊與拍賣公司依法仍享有該作品的著作財產權，排除他人恣意使用
[15]
。
（四）「合理使用機制」來平衡
另外，在藝術產業中，還必須有藝術愛好者不斷投入創作，累積創作，始能促進藝術市場更蓬勃發展。若享有專屬授權之畫廊或拍賣公司，一律禁止其他人利用，恐對藝術市場發展有不利的影響。因此，立法設計了合理使用機制
[16]
，讓利用人在一定的情況下，不需要支付任何代價（不負民事賠償責任及刑事責任），也得以利用著作，使得著作得以流傳。
二、小結
一個藝術產業是否能成功，必須考量藝術舞台上，每個參與者的分配利益，每個要角都應該釐清各自權利義務。釐清後，藝術家在訂約時，才不會被畫廊或拍賣公司矇在鼓裡；畫廊和拍賣公司在行銷作品時，瞭解法律方不至於因侵權而觸法；愛好藝術者於欣賞利用藝術創作時，在不違反法律界線下，加深藝術交流。
當藝術不再是藝術，藝術跨過界，當作經營一個產業時，藝術市場才會形成「群聚效應」累積能量，擴大藝術商業產值。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="w3h6f" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=15">著作權法第15條</a>第1項：「著作人就其著作享有公開發表之權利。但公務員，依第十一條及第十二條規定為著作人，而著作財產權歸該公務員隸屬之法人享有者，不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6qpyv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=16">著作權法第16條</a>第1項：「著作人於著作之原件或其重製物上或於著作公開發表時，有表示其本名、別名或不具名之權利。著作人就其著作所生之衍生著作，亦有相同之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fahs7" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=17">著作權法第17條</a>：「著作人享有禁止他人以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目致損害其名譽之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k02y4" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=85">著作權法第85條</a>：「<br>
I 侵害著作人格權者，負損害賠償責任。雖非財產上之損害，被害人亦得請求賠償相當之金額。<br>
II 前項侵害，被害人並得請求表示著作人之姓名或名稱、更正內容或為其他回復名譽之適當處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="410un" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=93">著作權法第93條</a>第1款：「有下列情形之一者，處二年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣五十萬元以下罰金：一、侵害第十五條至第十七條規定之著作人格權者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gc2mp" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>在藝術市場上，若涉及著作人格權之範圍，常會在契約中約定著作人「不行使著作人格權」或是直接約定以雇用人或出資人為著作人，以免去未來利用還要徵得著作人同意之困擾。</cite></li>
<li data-footnote-id="lknsz" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=22">著作權法第22條</a>第1項：「著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nk88a" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=24">著作權法第24條</a>第1項：「著作人除本法另有規定外，專有公開播送其著作之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eh819" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=26-1">著作權法第26條之1</a>第1項：「著作人除本法另有規定外，專有公開傳輸其著作之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="21402" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=27">著作權法第27條</a>：「著作人專有公開展示其未發行之美術著作或攝影著作之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c4q6j" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=28">著作權法第28條</a>：「著作人專有將其著作改作成衍生著作或編輯成編輯著作之權利。但表演不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9q8po" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=28-1">著作權法第28條之1</a>第1項：「著作人除本法另有規定外，專有以移轉所有權之方式，散布其著作之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3go0t" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=29">著作權法第29條</a>第1項：「著作人除本法另有規定外，專有出租其著作之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k97qe" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=87">著作權法第87條</a>第1項第3款與第4款：「有下列情形之一者，除本法另有規定外，視為侵害著作權或製版權：……三、輸入未經著作財產權人或製版權人授權重製之重製物或製版物者。四、未經著作財產權人同意而輸入著作原件或其國外合法重製物者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mnzr0" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=37">著作權法第37條</a>第4項：「專屬授權之被授權人在被授權範圍內，得以著作財產權人之地位行使權利，並得以自己名義為訴訟上之行為。著作財產權人在專屬授權範圍內，不得行使權利。」以及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=30">同法第30條</a>第1項：「著作財產權，除本法另有規定外，存續於著作人之生存期間及其死亡後五十年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fc8v9" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=65">著作權法第65條</a>第1項與第2項：「<br>
I 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。<br>
II 著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準：<br>
一、利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。<br>
二、著作之性質。<br>
三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。<br>
四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"著作權法第15條\n第1項：「著作人就其著作享有公開發表之權利。但公務員，依第十一條及第十二條規定為著作人，而著作財產權歸該公務員隸屬之法人享有者，不適用之。」",
"著作權法第16條\n第1項：「著作人於著作之原件或其重製物上或於著作公開發表時，有表示其本名、別名或不具名之權利。著作人就其著作所生之衍生著作，亦有相同之權利。」",
"著作權法第17條\n：「著作人享有禁止他人以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目致損害其名譽之權利。」",
"著作權法第85條\n：「\n\n\tI 侵害著作人格權者，負損害賠償責任。雖非財產上之損害，被害人亦得請求賠償相當之金額。\n\n\tII 前項侵害，被害人並得請求表示著作人之姓名或名稱、更正內容或為其他回復名譽之適當處分。」",
"著作權法第93條\n第1款：「有下列情形之一者，處二年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣五十萬元以下罰金：一、侵害第十五條至第十七條規定之著作人格權者。」",
"在藝術市場上，若涉及著作人格權之範圍，常會在契約中約定著作人「不行使著作人格權」或是直接約定以雇用人或出資人為著作人，以免去未來利用還要徵得著作人同意之困擾。",
"著作權法第22條\n第1項：「著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權利。」",
"著作權法第24條\n第1項：「著作人除本法另有規定外，專有公開播送其著作之權利。」",
"著作權法第26條之1\n第1項：「著作人除本法另有規定外，專有公開傳輸其著作之權利。」",
"著作權法第27條\n：「著作人專有公開展示其未發行之美術著作或攝影著作之權利。」",
"著作權法第28條\n：「著作人專有將其著作改作成衍生著作或編輯成編輯著作之權利。但表演不適用之。」",
"著作權法第28條之1\n第1項：「著作人除本法另有規定外，專有以移轉所有權之方式，散布其著作之權利。」",
"著作權法第29條\n第1項：「著作人除本法另有規定外，專有出租其著作之權利。」",
"著作權法第87條\n第1項第3款與第4款：「有下列情形之一者，除本法另有規定外，視為侵害著作權或製版權：……三、輸入未經著作財產權人或製版權人授權重製之重製物或製版物者。四、未經著作財產權人同意而輸入著作原件或其國外合法重製物者。」",
"見\n著作權法第37條\n第4項：「專屬授權之被授權人在被授權範圍內，得以著作財產權人之地位行使權利，並得以自己名義為訴訟上之行為。著作財產權人在專屬授權範圍內，不得行使權利。」以及\n同法第30條\n第1項：「著作財產權，除本法另有規定外，存續於著作人之生存期間及其死亡後五十年。」",
"著作權法第65條\n第1項與第2項：「\n\n\tI 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。\n\n\tII 著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準：\n\n\t一、利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。\n\n\t二、著作之性質。\n\n\t三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。\n\n\t四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。」"
] |
797f014831c80434ee5c691a53f9d962ae29ab804541577344e63e19e9e5f7cf
|
從法律觀點淺談藝術家、藝術產業與藝術欣賞者面對著作權可以有的思考方向（上）
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/505
| null |
一、前言：藝術市場經營策略需要融入著作權的思考
近幾年來，藝術市場蓬勃發展，加上媒體推波助瀾宣傳下，引發人們對藝術的興趣。因此，喜好藝術的人們，開始喜歡藝術甚至收藏投資藝術品。筆者也是愛好藝術者，因此在執業過程，常遇到藝術家一不小心畫到跟別人的作品雷同，而被控侵權賠償；有的賣畫作給畫廊或收藏家，卻發生糾紛；也遇過收藏家為藝術投資而買藝術品，卻買到贗品；另外，出版藝術雜誌社，常未經藝術家同意或授權而刊載畫作而被控侵權，這類糾紛層出不窮。
浪漫藝術家因為有顆感性的頭腦才能畫出令人驚豔、讚賞的作品，但是，現實世界裡，藝術家也得有顆「理性」的頭腦，因為真實藝術世界裡，藝術市場本身已是個產業，凡產業必定與「法律」有關聯性。因此，藝術家或投資者必須具備法律意識，也變得更重要。作者希望藉由該專欄，從法律案例來分享藝術產業中所可能遭遇的法律問題。這期專欄內容想先談談「法律與藝術產業發展的思考」。
藝術市場除了要有藝術家外，還必須有美術館、策展人、畫廊、拍賣公司、藝術雜誌、藝術記者、藝術學者、藝評人、藝術經紀人、收藏家和投資者參與其中，才能構成活潑多變的藝術市場。在藝術產業日漸蓬勃發展過程中，在法律層面，尤其是「著作權」如何融入產業發展的經營策略，是個很重要的一件事。
二、著作權法的源起
英國於西元1710年制定了世界第一部關於著作權的法案──安妮女王法案（The Statute of Anne）
[1]
。安妮女王法案是以保護作者的利益請求立法，但其得利者主要是書商，因為，當時將著作印製成書（排版、印刷、校對、行銷）需花費大量的成本，一般著作人不太可能有獨立出版著作的能力，著作人為取得創作之報酬，則必須將其著作權轉讓給有出版能力的書商。但是，書商若不願意將其著作印製成書，著作人將無任何收益。所以，著作人與書商間係以契約來規範雙方的權利義務。在雙方同意下，書商因自著作人處受讓著作權，而取得法律保護，得以排除市場競爭者，成為最大贏家。但英國國會為避免書商壟斷，在法案中加上濃厚的公益色彩，以緩和書商的獨占。
安妮女王法案深遠影響現代著作權法制之設計，主要有下列幾點：
（一）防止企業壟斷
因此，有著作權期間的限制以及著作權權源取得的公平之設計。
（二）保護著作人
因此，必須增加著作人與大型商業事業的談判籌碼，以提升著作人之市場地位。
（三）保護公共利益
創設自由使用公共領域之設計。
三、藝術產業面對著作權時，應該有的觀點
現今，在以美術著作
[2]
為主的藝術產業中，也同樣低面臨私利與公共利益的兩難局面。如同天平般，一端是經濟成本，另一端是大眾接觸使用。而經濟成本端有競爭與獨占的拉鋸；大眾接觸使用端亦有知識擴散與限制取得的爭執存在。
在藝術產業裡所生任何的法律問題，譬如，藝術家將畫作作品賣給畫廊後，畫廊能否公開展售或者將作品作為租賃使用賺取租金呢？又，一般常見，畫廊將藝術家展覽的作品上傳到畫廊官網上，供人瀏覽點閱甚至複製，是否可行？又或者，拍賣公司為拍賣購得畫作商品而印製拍賣圖錄，是否又須需要經藝術家授權呢？這涉及到著作權法之相關規定。一碰到任何著作權法的相關議題時，應從這上開私利與公共利益折衝的觀點出發思考，來適度調合，而非一昧單方主張權利或合理使用。如此，始能找出最適當的解決模式，當代藝術產業也才能日益蓬勃發展。
下篇請見《
從法律觀點淺談藝術家、藝術產業與藝術欣賞者面對著作權可以有的思考方向（下）
》。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="j3jmy" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>安妮女王法案（The Statute of Anne）原名是“An Act for the Encouragement of Learning, by Vesting the Copies of Printed Books in the Authors or Purchasers of such Copies, during the times therein mentioned.”為鼓勵知識創作授予作者及其購買者就其已印刷成冊的圖書在一定時期內之權利之法案，是世界上第一部保護書本作者著作權的法令，由英國安妮女王於西元1709年頒布，並於西元1710年4月10日正式執行。</cite></li>
<li data-footnote-id="jlgby" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>著作權法第5條第1項第4款之美術著作由經濟部智財局依同條第2項規定訂定之內容例示為包括繪畫、版畫、漫畫、連環圖（卡通）、素描、書法、字型、繪畫、雕塑、美術、工藝品及其他之美術著作。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"安妮女王法案（The Statute of Anne）原名是“An Act for the Encouragement of Learning, by Vesting the Copies of Printed Books in the Authors or Purchasers of such Copies, during the times therein mentioned.”為鼓勵知識創作授予作者及其購買者就其已印刷成冊的圖書在一定時期內之權利之法案，是世界上第一部保護書本作者著作權的法令，由英國安妮女王於西元1709年頒布，並於西元1710年4月10日正式執行。",
"著作權法第5條第1項第4款之美術著作由經濟部智財局依同條第2項規定訂定之內容例示為包括繪畫、版畫、漫畫、連環圖（卡通）、素描、書法、字型、繪畫、雕塑、美術、工藝品及其他之美術著作。"
] |
c1e37b50b91276a737c782ef1b596b6812310461bc641b209c7c13763c9dde0d
|
從張大千贗品案談建立國家級藝術鑑定學院之必要性（下）
|
https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/647
| null |
一、藝術贗品的爭訟難題
筆者在處理藝術品偽作買賣事件，通常會先研究被仿藝術家的一生經歷以及作畫風格，先試圖爬梳藝術家的創作脈絡後，才會擬定後續策略，包括和解談判、甚至訴訟。發現處理藝術偽作案件有下列難處：
（一）具專業鑑定能力之專家不願出庭作證
從張大千贗品案的訴訟案來看
[1]
，可以發現具專業鑑定能力的政府機關如故宮、國立歷史博物館或大學教授等，因為避免爭議而拒絕提供鑑定服務。另外，畫廊協會雖有專家可提供鑑定真偽，但有可能偽作來源可能是某大藏家，基於利益衝突因素，專家可能某畫廊負責人避免得罪藏家，因此不願意協助鑑定。鑑定專家不願出庭作證，皆可能導至原告無法舉證購買的藝術品為贗品，而被法院認為舉證不足，判定敗訴。
（二）鑑定時間過長，可能導致無法依法解除契約
縱使法院所尋求的專業機構願意且有能力來鑑定畫作，但常因鑑定時間過長，就算鑑定結果是偽作，與賣家當初所保證為真跡的品質不符，但因為也過了6個月時間
[2]
而無法解除契約。
（三）刑法詐術「主觀認定」之困難
藝術品價格往往涉及到人的喜好程度及價值判斷，並非單以藝術品真偽而影響價格高低。除非雙方有就真跡確認保證過之約定，否則在司法實務上，實在很難認定被告有施以詐術之情事
[3]
，而成立詐欺罪。
二、建議
藝術界都知道要證明畫作是假的，比證明畫作是真的還要困難。在劣幣逐良幣環境下，將造成藝術品價格崩落，藝術產業將受嚴重的負面影響。真偽畫作難辨怎麼辦？本文認為應該從建立一個國家級藝術鑑定學會為首要目標，從國家單位如故宮、各國家美術館、大學美術院校與民間私人美術館、畫廊協會共同合作制定一個的短、中、長期的規劃和各階段目標，推動藝術鑑定制度建立，包含「藝術品科學履歷
[4]
」與「認證備案系統」的建置，讓藝術鑑定專家運用自身的專業藝術史知識，並導入科學鑑定，讓藝術專家加速鑑定過程及具客觀性，不至於陷入主觀泥沼，甚至各說各話
[5]
。
當鑑定機制逐漸完備時，亦有助我國就偽畫案件之判斷，一旦偽畫亂象大幅降低，無論藝術初級及二級市場將漸趨完善，臺灣藝術產業的榮景仍可讓人期待。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="n0i2a" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>賴忠明（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/646">從張大千贗品案談建立國家級藝術鑑定學院之必要性（上）</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="cemqq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=365">民法第365條</a>：「<br>
I 買受人因物有瑕疵，而得解除契約或請求減少價金者，其解除權或請求權，於買受人依第三百五十六條規定為通知後六個月間不行使或自物之交付時起經過五年而消滅。<br>
II 前項關於六個月期間之規定，於出賣人故意不告知瑕疵者，不適用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=356">民法第356條</a>：「<br>
I 買受人應按物之性質，依通常程序從速檢查其所受領之物。如發見有應由出賣人負擔保責任之瑕疵時，應即通知出賣人。<br>
II 買受人怠於為前項之通知者，除依通常之檢查不能發見之瑕疵外，視為承認其所受領之物。<br>
III 不能即知之瑕疵，至日後發見者，應即通知出賣人，怠於為通知者，視為承認其所受領之物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4gshf" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDV,86%2c%e9%87%8d%e8%a8%b4%2c309%2c20000831">臺灣臺中地方法院86年度重訴字第309號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="mkjf2" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>若我們把藝術品比喻為人，那作品的名稱、尺寸、材質、年代等資訊就好比是個人基本資料，以仰賴科學的方法來建立這些畫作履歷。參考吳漢鐘（2017），《<a href="http://taercprogramme.wixsite.com/authentication/single-post/2017/04/12/%E6%8A%80%E8%A1%93%E8%97%9D%E8%A1%93%E5%8F%B2%E2%94%82%E8%97%9D%E8%A1%93%E5%93%81%E7%A7%91%E5%AD%B8%E5%B1%A5%E6%AD%B7%E5%BB%BA%E7%BD%AE%E7%A8%8B%E5%BA%8F%E5%8F%8A%E5%85%B6%E6%87%89%E7%94%A8">技術藝術史│藝術品科學履歷建置程序及其應用</a>》，藝術鑑定。</cite></li>
<li data-footnote-id="m3vo8" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>柯人鳳（2017），《<a href="https://www.taerc.org.tw/single-post/2017/01/11/%E5%8F%B0%E7%81%A3%E8%97%9D%E8%A1%93%E9%91%91%E5%AE%9A%E6%A9%9F%E5%88%B6%E4%BD%95%E6%99%82%E5%95%9F%E5%8B%95%EF%BC%9F">台灣藝術鑑定機制何時啟動？</a>》，台北藝術產經研究室。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"賴忠明（2019），《\n從張大千贗品案談建立國家級藝術鑑定學院之必要性（上）\n》。",
"民法第365條\n：「\n\n\tI 買受人因物有瑕疵，而得解除契約或請求減少價金者，其解除權或請求權，於買受人依第三百五十六條規定為通知後六個月間不行使或自物之交付時起經過五年而消滅。\n\n\tII 前項關於六個月期間之規定，於出賣人故意不告知瑕疵者，不適用之。」\n\n\t\n民法第356條\n：「\n\n\tI 買受人應按物之性質，依通常程序從速檢查其所受領之物。如發見有應由出賣人負擔保責任之瑕疵時，應即通知出賣人。\n\n\tII 買受人怠於為前項之通知者，除依通常之檢查不能發見之瑕疵外，視為承認其所受領之物。\n\n\tIII 不能即知之瑕疵，至日後發見者，應即通知出賣人，怠於為通知者，視為承認其所受領之物。」",
"例如\n臺灣臺中地方法院86年度重訴字第309號民事判決\n。",
"若我們把藝術品比喻為人，那作品的名稱、尺寸、材質、年代等資訊就好比是個人基本資料，以仰賴科學的方法來建立這些畫作履歷。參考吳漢鐘（2017），《\n技術藝術史│藝術品科學履歷建置程序及其應用\n》，藝術鑑定。",
"柯人鳳（2017），《\n台灣藝術鑑定機制何時啟動？\n》，台北藝術產經研究室。"
] |
ed592593ddbb17e4178076f47ad7c42af4b18af1a1e2d48ff6c4f299ad3ae7f7
|
我們在國外結婚又在國內辦理離婚，有沒有法律問題？
|
https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/524
| null |
報章雜誌上常會看到許多我國演藝圈或政商界名人浪漫至國外舉辦婚禮的新聞
[1]
。如果這些人之後並未回臺辦理結婚登記，他們的婚姻在國內是否有效？而倘若之後兩人決定離婚，要不要在國內辦理離婚登記（圖1）？
圖1 儀式婚與登記婚的施行日期
資料來源：編輯協助繪製。
一、婚姻是否有效，應視是否符合我國或結婚地國家的法律來判斷
（一）
在舊民法第982條規定
[2]
為：「結婚，應有公開儀式及二人以上之證人。經依戶籍法為結婚之登記者，推定其已結婚。」這即是俗稱的「儀式婚」。
換句話說，在2008年5月22日前（包含5月22日當日
[3]
），結婚只要有經過不特定人可以參加的公開儀式，無論是辦婚宴，或是到法院公證，縱使之後沒有去戶政機關登記，仍然屬於有效的婚姻。
（二）
然而自2008年5月23日之後，新民法第982條規定：「結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。」這便是現行「登記婚」制度，也就是修法後，結婚是否有公開儀式已不重要，必須雙方共同至戶政機關登記結婚，婚姻才正式生效。
（三）
從以上的規定來看，在2008年5月22日以前，我國人民就算曾在國外公開舉行婚禮，只要符合當時我國「儀式婚」的規定，就算回臺灣後未辦理結婚登記，仍屬有效婚姻（圖2）
[4]
。
圖2 在外國儀式婚，我國的生效時間
資料來源：編輯協助繪製。
然而如果是2008年5月22日前在國外未舉行公開儀式，直接在當地登記結婚；或是2008年5月23日後在國外辦婚宴，之後卻未回國辦理結婚登記呢？因為結婚時不符合我國民法的規定，所以這就要看結婚當地的法律是怎麼規定的了。
（四）
因為結婚屬於法律行為，原則上應該要符合我國民法規定，也就是說，2008年5月22日以前的舊法時期結婚應該要有公開儀式，而2008年5月23日以後結婚，則需要結婚雙方至戶政機關辦理結婚登記。然而因為有「涉外民事法律適用法」的規定，國外結婚若是不符合我國民法規定，卻符合「行為地」（也就是「結婚當地」）的法律，仍然有效
[5]
。
換言之，如果今天A國規定有公開儀式即屬有效婚姻，則一對新人於2008年5月23日以後在A國舉行公開婚禮，即使婚後未回臺灣辦理結婚登記，兩人的婚姻仍屬有效。
又，倘若B國採「登記婚」制度，另一對新人在B國合法登記結婚，即便未回臺辦理登記，這場婚姻在臺灣同樣有效。
（五）
當然，這裡要提醒讀者：國外結婚至少要符合我國或結婚當地任一國的合法程序。若新人只在採「登記婚」制度的B國結婚宴客，卻不曾於B國登記，之後也未回臺辦理結婚登記，因既不符合我國規定，也不符合行為地B國的法律規定，這場婚姻在法律上自然是無效的。
二、我國人民兩人在國外結婚，可以在國內辦理離婚嗎？
（一）
我國民法第1050條關於兩願離婚的規定為：「兩願離婚，應以書面為之，有二人以上證人之簽名並應向戶政機關為離婚之登記。
[6]
」
（二）
雖然我國在結婚的規定由「儀式婚」變「登記婚」，但我國民法關於離婚的規定，一直是採登記制。這是由於婚姻中會牽涉到許多複雜的身分、財產關係，而且我國刑法目前仍有處罰「重婚罪
[7]
」的規定，因此在辦理離婚事宜時，建議讀者要特別注意辦理登記。然而若當初只在國外結婚，卻未在臺灣登記結婚，又應該如何在國內辦理離婚登記呢？這要從「結婚當時有沒有合法生效」來作判斷（圖3）：
如果今天有一對新人在國外並未依當地法律規定結婚，回臺後又未辦理結婚登記，則兩人婚姻實際上並未合法生效，不是法律上定義的夫妻。因此日後兩人若想要在臺灣分手離婚，當然也沒有必要再辦理離婚登記。
但是，若有另一對新人已於國外合法結婚，卻未在臺灣登記，這時候仍是合法生效的婚姻。則兩人之後想在臺灣離婚時，應該先在臺灣的戶政機關補辦結婚登記，再同時辦理離婚登記，才算是合法的離婚，在法律上能徹底避免因兩人未合法離婚，導致日後與他人再婚時，可能觸犯刑法重婚罪的問題。
另有一種情形，假設新人是在2008年5月22日前在國外只辦理「儀式婚」，縱使不符合結婚當地國應為結婚登記的法律，但這個結婚因為符合我國當時的儀式婚規定，仍應屬有效，日後兩人若決定離婚，務必要記得先補辦結婚登記，再同時辦理離婚。
圖3 不同時間在外國儀式婚，在我國如何離婚
資料來源：編輯協助繪製。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="qnqm6" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>這篇文章是以「結婚的兩人都是中華民國國籍」為例，不討論異國婚姻或雙重國籍等狀況。</cite></li>
<li data-footnote-id="0uaj0" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000005&flno=4-1">民法親屬編施行法第4條之1</a>第1項規定：「中華民國九十六年五月四日修正之民法第982條之規定，自公布後一年施行。」，也因此雖然民法第982條是在2007年修正，但修正後的新法效力從公布一年後的2008年5月23日開始施行。</cite></li>
<li data-footnote-id="xcb1q" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>參考內政部網站（n.d.），《<a href="https://www.moi.gov.tw/chi/chi_faq/faq_detail.aspx?t=2&n=432&p=&f=">97年5月23日以後辦理的儀式婚還有效力嗎？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="hqjwr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000007&flno=46">涉外民事法律適用法第46條</a>：「婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5d75c" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000007&flno=16">涉外民事法律適用法第16條</a>：「法律行為之方式，依該行為所應適用之法律。但依行為地法所定之方式者，亦為有效；行為地不同時，依任一行為地法所定之方式者，皆為有效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dh9uj" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>民法的離婚規定分別有「兩願離婚」與「判決離婚」，前者規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1050">民法第1050條</a>，後者規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1052">民法第1052條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="lyttq" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=237">刑法第237條</a>規定：「有配偶而重為婚姻或同時與二人以上結婚者，處五年以下有期徒刑。其相婚者亦同。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"這篇文章是以「結婚的兩人都是中華民國國籍」為例，不討論異國婚姻或雙重國籍等狀況。",
"民法親屬編施行法第4條之1\n第1項規定：「中華民國九十六年五月四日修正之民法第982條之規定，自公布後一年施行。」，也因此雖然民法第982條是在2007年修正，但修正後的新法效力從公布一年後的2008年5月23日開始施行。",
"參考內政部網站（n.d.），《\n97年5月23日以後辦理的儀式婚還有效力嗎？\n》。",
"涉外民事法律適用法第46條\n：「婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效。」",
"涉外民事法律適用法第16條\n：「法律行為之方式，依該行為所應適用之法律。但依行為地法所定之方式者，亦為有效；行為地不同時，依任一行為地法所定之方式者，皆為有效。」",
"民法的離婚規定分別有「兩願離婚」與「判決離婚」，前者規定在\n民法第1050條\n，後者規定在\n民法第1052條\n。",
"刑法第237條\n規定：「有配偶而重為婚姻或同時與二人以上結婚者，處五年以下有期徒刑。其相婚者亦同。」"
] |
3781be5d196586d10a62cd57c1ff0530502e0f2543270bcf594b2b669f916aca
|
可以因為長期占有一個物品，而取得物品所有權嗎？——動產所有權的時效取得
|
https://www.legis-pedia.com/article/More/555
| null |
為了「促使原權利人善盡積極利用其財產之社會責任，並尊重長期占有之既成秩序維持占有的公信力和保障交易安全
[1]
」，當長期占有他人所有的動產，例如：A把B的筆帶回家持續一段時間，同時又符合民法第768條
[2]
與第768條之1
[3]
規定的要件時，占有人可以主張時效取得該項動產的所有權。至於具體應符合哪些要件，才能主張時效取得動產所有權呢？（見圖1）
圖1 怎麼樣才能時效取得動產？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
圖1 怎麼樣才能時效取得動產？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
一、以所有的意思占有
占有人主觀上把自己當作所有權人，以「對於自己所擁有物品進行支配」的意思占有動產
[4]
，就開始計算取得時效；如果一開始不是基於所有的意思占有，就必須從主觀上轉變成以所有意思占有的時候才開始計算取得時效
[5]
。
例如：A是因為簽署文件需要而向B借一支筆使用，沒有想占為己有的意思，那麼必須從A主觀上以所有意思占有的時候才開始計算取得時效。
二、在沒有法律依據的情形占有
占有人必須在沒有任何正當法律權源的前提下，對某動產進行占有；如果占有行為是基於特定的債之關係或物權關係而來，仍然要受到這些基礎法律關係的限制，不能主張時效取得動產所有權
[6]
。
例如：B把一枝筆出租給A，那麼A持有、使用這枝筆的法律基礎就是和B之間的租約，A、B兩人間的權利義務必須根據民法上的租賃關係處理，A不能因為長期持有這枝筆而主張所有權。
三、掌管動產的手段和平、公然且繼續占有到達一定期間
占有人必須使用平和、並非暴力或要脅的方式，實際上公開而非隱蔽的掌管動產，並依情況持續占有達不同的時間長度。
（一）
如果在一開始占有動產的時候已經盡到所有注意義務，卻還是不曉得自己對於該動產並沒有占有權限的話，僅需持續5年時間便可主張時效取得動產所有權；
（二）
但如果占有人在一開始就已經知道自己沒有權利，或是出於疏忽導致不知道自己沒有占有權限的話，那麼占有行為必須持續10年以上才能主張時效取得動產所有權。
只要同時具備上列幾項要件，就能夠依據民法規定直接取得動產所有權，不需要另外聲請登記或辦理其他手續，不論是要把這個物品出賣、出租、借給別人，甚至不想要了，將它毀壞、丟棄都可以，而且即使是分別共有人或公同共有人之一，對於共有物也一樣可以主張時效取得所有權
[7]
。以公同共有為例，假如A和B一起出錢購買一枝筆，並且都同意交給A保管，但是某天A卻改以佔為己有、成為單獨所有權人的想法來占有這枝筆，這時只要同時符合上面幾個要件，就算A和B是筆的共有人，A一樣可以對這枝筆主張時效取得所有權，讓自己成為單獨的所有權人。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="x4m5x" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=291">司法院釋字第291號解釋理由書</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="dh35m" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=768">民法第768條</a>規定：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人之動產者，取得其所有權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jf1w6" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=768-1">民法第768條之1</a>規定：「以所有之意思，五年間和平、公然、繼續占有他人之動產，而其占有之始為善意並無過失者，取得其所有權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="h8a4o" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,81%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c285%2c19920220%2c1">最高法院81年度台上字第285號民事判決</a>要旨：「……所謂以所有之意思而占有，即係占有人以與所有人對於所有物支配相同之意思而支配不動產之占有，即自主占有而言。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0z7q4" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=A%2c26%2c%e6%b8%9d%e4%b8%8a%2c876%2c001">最高法院26年渝上字第876號民事判例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qyedh" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,92%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2713%2c20031218">最高法院92年度台上字第2713號民事判決</a>要旨：「民法第七百六十八條規定：以所有之意思，五年間和平、公然占有他人之動產者，取得其所有權。同法第九百四十四條第一項復規定：占有人，推定其為以所有之意思，善意、和平及公然占有者，此即時效取得。必須物之占有人，無任何法律權源而為物之占有，始得以所有之意思繼續占有一定期間之狀態事實，依法律規定之時效取得該占有物之所有權。倘物之占有人，係基於債權關係或物權關係而占有，自無適用時效取得之法律規定之餘地。蓋物之占有人，如出於一定之基礎權源，其對該物之占有，無論以行使何項權利之意思占有，其繼續一定期間之占有之事實狀態，仍應受其基礎權源法律關係之規範，不應適用時效取得之制度，而破壞原規範之法律效果。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hlgvn" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=C&id=C%2c2699">司法院院字第2699號解釋</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"司法院釋字第291號解釋理由書\n。",
"民法第768條\n規定：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人之動產者，取得其所有權。」",
"民法第768條之1\n規定：「以所有之意思，五年間和平、公然、繼續占有他人之動產，而其占有之始為善意並無過失者，取得其所有權。」",
"最高法院81年度台上字第285號民事判決\n要旨：「……所謂以所有之意思而占有，即係占有人以與所有人對於所有物支配相同之意思而支配不動產之占有，即自主占有而言。」",
"最高法院26年渝上字第876號民事判例\n。",
"最高法院92年度台上字第2713號民事判決\n要旨：「民法第七百六十八條規定：以所有之意思，五年間和平、公然占有他人之動產者，取得其所有權。同法第九百四十四條第一項復規定：占有人，推定其為以所有之意思，善意、和平及公然占有者，此即時效取得。必須物之占有人，無任何法律權源而為物之占有，始得以所有之意思繼續占有一定期間之狀態事實，依法律規定之時效取得該占有物之所有權。倘物之占有人，係基於債權關係或物權關係而占有，自無適用時效取得之法律規定之餘地。蓋物之占有人，如出於一定之基礎權源，其對該物之占有，無論以行使何項權利之意思占有，其繼續一定期間之占有之事實狀態，仍應受其基礎權源法律關係之規範，不應適用時效取得之制度，而破壞原規範之法律效果。」",
"司法院院字第2699號解釋\n。"
] |
Subsets and Splits
No community queries yet
The top public SQL queries from the community will appear here once available.