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|
一般人公布他人的個人資料違法嗎？
|
https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/904
|
A是B的前女友，但因A劈腿，B一氣之下將A本就以公開模式公布在個人臉書上的姓名、住址及電話號碼以公開模式公布在自己臉書上讓網友公審A，此時B的行為是否違法？如果是，又觸犯了哪條法律，會面臨什麼後果呢？
|
一、「個人資料」的範圍
隨著科技發展及人權意識興起，人們也越來越重視個資保護，而所謂的「個資」外洩，當中的個資到底指什麼？個人資料保護法第2條第1款
[1]
列舉了十幾種資料，認為個人資料包含自然人的姓名、出生日期、身分證字號、護照號碼、特徵等，只要可以識別出是特定個人的資料，都包括在內。
二、一般人利用個人資料，原則上必須符合當初蒐集的特定目的，並且在必要範圍內；除非例外符合一定的情形
依據個人資料保護法第20條第1項本文
[2]
，非公務機關應在「蒐集的特定目的必要範圍內」利用個人資料。法條的非公務機關，是指「不是」依法行使公權力之中央或地方機關或行政法人的人
[3]
，在本篇文章中稱為一般人。而是否在「必要範圍內」的判斷，則以比例原則為標準
[4]
，必須在具體案件中判斷。
例外可以在蒐集資料目的範圍外利用一般個人資料的情形，規定於同條但書
[5]
。
三、一般人違反個人資料保護法可能面臨民事、刑罰及行政罰責任
本案例中B公布A個人資料的目的是為了使A受到騷擾，脫離當初交往中取得資料的目的，且不具有正當性，也不符合個人資料保護法第20條但書例外可以在目的外使用的情形。B意圖損害A的名譽及隱私權且行為違反第20條規定，足生損害於A，依據個人資料保護法第29條
[6]
、第41條前段
[7]
及第47條
[8]
，可能面臨民事損害賠償以及刑罰、行政罰責任。
四、其他違反與不違反個人資料保護法的案例
（一）
A利用前男友的現任女友B的照片註冊交友軟體帳號，網友傳訊息詢問聯絡方式時將B的電話號碼傳給對方
[9]
，違反個資法。
（二）
因工程糾紛，房屋工程商將屋主的姓名、電話號碼、住址等個人資料印製為警告啟事，散布於屋主的鄰居
[10]
，違反個資法。
（三）
同社區的A對B提起刑事訴訟，A收到判決書後，將記有B姓名、出生日期、身分證字號、住址的判決書交給不知情的保全人員，張貼於該社區的電梯及公佈欄
[11]
，違反個資法。
（四）
若公寓大廈的規約載明住戶欠繳管理費即可公布住戶姓名，則管委會的行為不違反個資法
[12]
。
（五）
在個人臉書上公布親友照片或影片，屬於自然人為單純個人或家庭活動的目的，而蒐集、處理或利用個人資料，不違反個資法
[13]
。
（六）
將行車紀錄器畫面放到網路上，若只是拍攝到不特定人的影像，未與其他個人資料結合，則不違反個資法
[14]
，因為不能識別出特定個人。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="jj1kl" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=2">個人資料保護法第2條</a>第1款：「本法用詞，定義如下：一、個人資料指自然人之姓名、出生年月日、國民身分證統一編號、護照號碼、特徵、指紋、婚姻、家庭、教育、職業、病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查、犯罪前科、聯絡方式、財務情況、社會活動及其他得以直接或間接方式識別該個人之資料。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8k7zu" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=20">個人資料保護法第20條</a>第1項本文：「非公務機關對個人資料之利用，除第六條第一項所規定資料外，應於蒐集之特定目的必要範圍內為之。」<br>
條文中特別先提到<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=6">第6條</a>第1項的資料（包括「病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查及犯罪前科」）的原因是，由於這些資料具有敏感性，需要特別保護，原則上都不能自由蒐集、處理與利用。而不屬於個人資料保護法第6條第1項的資料，則屬於一般性資料，原則上可以蒐集、處理或利用，只是必須符合一定的條件。</cite></li>
<li data-footnote-id="8nzhq" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=2">個人資料保護法第2條</a>第8款：「本法用詞，定義如下：……八、非公務機關：指前款以外之自然人、法人或其他團體。」而<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=2">同條</a>前款規定：「本法用詞，定義如下：……七、公務機關：指依法行使公權力之中央或地方機關或行政法人。」因此，一般人民依該法的判斷標準，就是非公務機關。</cite></li>
<li data-footnote-id="oysch" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>必要範圍在個人資料保護法的展現，除了規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=20">個人資料保護法第20條</a>針對非公務機關以外，亦可見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=16">第16條</a>的針對公務機關，以及更上位的<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=5">個人資料保護法第5條</a>：「個人資料之蒐集、處理或利用，應尊重當事人之權益，依誠實及信用方法為之，不得逾越特定目的之必要範圍，並應與蒐集之目的具有正當合理之關聯。」；具體操作必要性與比例原則的例子，見<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=T%2c103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c186%2c001">臺灣高等法院臺南分院103年度上易字第186號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="3pd7u" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0050021&flno=20">個人資料保護法第20條</a>第1項但書：「但有下列情形之一者，得為特定目的外之利用：<br>
一、法律明文規定。<br>
二、為增進公共利益所必要。<br>
三、為免除當事人之生命、身體、自由或財產上之危險。<br>
四、為防止他人權益之重大危害。<br>
五、公務機關或學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。<br>
六、經當事人同意。<br>
七、有利於當事人權益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2ac52" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=29">個人資料保護法第29條</a>：「<br>
I 非公務機關違反本法規定，致個人資料遭不法蒐集、處理、利用或其他侵害當事人權利者，負損害賠償責任。但能證明其無故意或過失者，不在此限。<br>
II 依前項規定請求賠償者，適用前條第二項至第六項規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zu11f" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=41">個人資料保護法第41條</a>：「意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第六條第一項、第十五條、第十六條、第十九條、第二十條第一項規定，或中央目的事業主管機關依第二十一條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kzcyd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=47">個人資料保護法第47條</a>：「非公務機關有下列情事之一者，由中央目的事業主管機關或直轄市、縣（市）政府處新臺幣五萬元以上五十萬元以下罰鍰，並令限期改正，屆期未改正者，按次處罰之：<br>
一、違反第六條第一項規定。<br>
二、違反第十九條規定。<br>
三、違反第二十條第一項規定。<br>
四、違反中央目的事業主管機關依第二十一條規定限制國際傳輸之命令或處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5abwu" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDM,104%2c%e6%98%93%2c1126%2c20151026%2c1">臺灣新北地方法院104年度易字第1126號刑事判決</a>。被告不服地方法院判決，上訴高等法院被駁回。</cite></li>
<li data-footnote-id="4r7v8" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,104%2c%e7%b0%a1%2c5517%2c20160120%2c1">臺灣高雄地方法院104年度簡字第5517號刑事簡易判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="nc406" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,103%2c%e6%98%93%2c1010%2c20150421%2c2">臺灣桃園地方法院103年度易字第1010號刑事判決</a>。被告不服地方法院判決，上訴高等法院被駁回。</cite></li>
<li data-footnote-id="v5wrz" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>請參考國家發展委員會個人資料保護專區（n.d.），《<a href="https://pipa.ndc.gov.tw/nc_11980_30575">【個資法即時通】公寓大廈管理委員會可否公布欠繳管理費之住戶姓名？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="rd2l6" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=FE257544&type=E&keyword=&etype=etype5">行政院法務部法律字第10203502790號書函</a>（2013/3/27），問題（一），理由是符合<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=I0050021&FLNO=51">個人資料保護法第51條</a>第1項第1款：「有下列情形之一者，不適用本法規定：一、自然人為單純個人或家庭活動之目的，而蒐集、處理或利用個人資料。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qxn19" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=FE257544&type=E&keyword=&etype=etype5">行政院法務部法律字第10203502790號書函</a>（2013/3/27），問題（二）。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"個人資料保護法第2條\n第1款：「本法用詞，定義如下：一、個人資料指自然人之姓名、出生年月日、國民身分證統一編號、護照號碼、特徵、指紋、婚姻、家庭、教育、職業、病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查、犯罪前科、聯絡方式、財務情況、社會活動及其他得以直接或間接方式識別該個人之資料。」",
"個人資料保護法第20條\n第1項本文：「非公務機關對個人資料之利用，除第六條第一項所規定資料外，應於蒐集之特定目的必要範圍內為之。」\n\n\t條文中特別先提到\n第6條\n第1項的資料（包括「病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查及犯罪前科」）的原因是，由於這些資料具有敏感性，需要特別保護，原則上都不能自由蒐集、處理與利用。而不屬於個人資料保護法第6條第1項的資料，則屬於一般性資料，原則上可以蒐集、處理或利用，只是必須符合一定的條件。",
"個人資料保護法第2條\n第8款：「本法用詞，定義如下：……八、非公務機關：指前款以外之自然人、法人或其他團體。」而\n同條\n前款規定：「本法用詞，定義如下：……七、公務機關：指依法行使公權力之中央或地方機關或行政法人。」因此，一般人民依該法的判斷標準，就是非公務機關。",
"必要範圍在個人資料保護法的展現，除了規定在\n個人資料保護法第20條\n針對非公務機關以外，亦可見\n第16條\n的針對公務機關，以及更上位的\n個人資料保護法第5條\n：「個人資料之蒐集、處理或利用，應尊重當事人之權益，依誠實及信用方法為之，不得逾越特定目的之必要範圍，並應與蒐集之目的具有正當合理之關聯。」；具體操作必要性與比例原則的例子，見\n臺灣高等法院臺南分院103年度上易字第186號刑事判決\n。",
"個人資料保護法第20條\n第1項但書：「但有下列情形之一者，得為特定目的外之利用：\n\n\t一、法律明文規定。\n\n\t二、為增進公共利益所必要。\n\n\t三、為免除當事人之生命、身體、自由或財產上之危險。\n\n\t四、為防止他人權益之重大危害。\n\n\t五、公務機關或學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。\n\n\t六、經當事人同意。\n\n\t七、有利於當事人權益。」",
"個人資料保護法第29條\n：「\n\n\tI 非公務機關違反本法規定，致個人資料遭不法蒐集、處理、利用或其他侵害當事人權利者，負損害賠償責任。但能證明其無故意或過失者，不在此限。\n\n\tII 依前項規定請求賠償者，適用前條第二項至第六項規定。」",
"個人資料保護法第41條\n：「意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第六條第一項、第十五條、第十六條、第十九條、第二十條第一項規定，或中央目的事業主管機關依第二十一條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」",
"個人資料保護法第47條\n：「非公務機關有下列情事之一者，由中央目的事業主管機關或直轄市、縣（市）政府處新臺幣五萬元以上五十萬元以下罰鍰，並令限期改正，屆期未改正者，按次處罰之：\n\n\t一、違反第六條第一項規定。\n\n\t二、違反第十九條規定。\n\n\t三、違反第二十條第一項規定。\n\n\t四、違反中央目的事業主管機關依第二十一條規定限制國際傳輸之命令或處分。」",
"臺灣新北地方法院104年度易字第1126號刑事判決\n。被告不服地方法院判決，上訴高等法院被駁回。",
"臺灣高雄地方法院104年度簡字第5517號刑事簡易判決\n。",
"臺灣桃園地方法院103年度易字第1010號刑事判決\n。被告不服地方法院判決，上訴高等法院被駁回。",
"請參考國家發展委員會個人資料保護專區（n.d.），《\n【個資法即時通】公寓大廈管理委員會可否公布欠繳管理費之住戶姓名？\n》。",
"行政院法務部法律字第10203502790號書函\n（2013/3/27），問題（一），理由是符合\n個人資料保護法第51條\n第1項第1款：「有下列情形之一者，不適用本法規定：一、自然人為單純個人或家庭活動之目的，而蒐集、處理或利用個人資料。」",
"行政院法務部法律字第10203502790號書函\n（2013/3/27），問題（二）。"
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出國帶回的藥品放到網拍上，為什麼會被衛生局處罰？
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https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/615
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上回到日本玩的時候買了一些眼藥水和防蚊貼片，因為用不習慣，放著又覺得浪費，所以刊登在網拍上，想多少補貼一點旅費，但是都還沒有賣出去就被網拍平台通知下架，後來又收到衛生局掛號信說要罰錢，我是用原價刊登、沒有賺錢，而且也還沒有賣出去，怎麼這麼嚴重？
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圖1 網路平臺原價轉賣國外買的眼藥水、防蚊液，為什麼會被罰？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
圖1 網路平臺原價轉賣國外買的眼藥水、防蚊液，為什麼會被罰？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
一、什麼是法律上的「藥品」（見圖1）
藥品的種類非常廣泛，除了藥事法第6條
[1]
所規定供人體使用者以外，另外還有環境用藥管理法第5條第1項所規定供環境衛生、防治污染等使用的環境用藥
[2]
。
二、攜帶藥品入境需要經過核准，且要有藥商執照或環境用藥販賣許可執照才能進行販售
除非是要自行使用，否則只要人體用藥或環境用藥是沒有依據藥事法第39條第1項，或環境用藥管理法第9條第1項規定，向中央主管機關申請查驗登記並核發輸入許可證就自行攜帶入境的藥品
[3]
，屬於藥事法第22條第1項第2款認定的「禁藥」
[4]
或環境用藥管理法第6條第1項第1款認定的「偽造環境用藥」
[5]
。
（一）未經核准輸入人體用藥、環境用藥的罰則
1. 人體用藥
因為輸入禁藥涉及人體使用的安全性，罰則並不輕。
故意或過失輸入禁藥者，可分別處以10年以下有期徒刑，併科最高新臺幣1億元罰金，或3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1,000萬元以下罰金。如果故意輸入禁藥導致有人死亡或重傷，最高可處無期徒刑且併科新臺幣2億元的罰金
[6]
。
2. 環境用藥
另外，如果輸入的是偽造環境用藥，則是最高可處10年有期徒刑且併科新臺幣300萬元以下罰金
[7]
。
（二）未經核准販賣人體用藥、環境用藥的罰則
1. 人體用藥
如果要進一步對外販賣人體用藥，必須先向主管機關辦理登記、領得藥商執照
[8]
。然而不論是否具備藥商資格，只要明知是禁藥卻仍販賣，或出於「要販賣的意圖」而陳列，可處7年以下有期徒刑且可併科新臺幣5,000萬元以下罰金。如果因此致人於死或重傷，刑責更可高達7年以上有期徒刑、可併科新臺幣1億元以下罰金。就算是過失犯或販賣未遂，也要負擔對應的刑責
[9]
。
2. 環境用藥
另外，在環境用藥部分，則必須向各縣市主管機關領得許可販售執照後才能營業
[10]
，如果明知屬於偽造環境用藥卻仍進行販賣，或出於「要販賣的意圖」而陳列，罰則會以「是否造成他人死亡或重傷」判斷，最輕可處1年以下有期徒刑得併科新臺幣100萬元以下罰金、最重可處7年以下有期徒刑得併科新臺幣300萬元以下罰金
[11]
。
如果販售或輸入者為公司行號，另外可針對負責人、受雇人科以罰金
[12]
，負責人本身也會受有行政罰鍰
[13]
。
三、在網路販售藥品必須遵守特定規範
如果是要透過網路或網拍進行銷售的話，規範則是更加嚴格。
（一）人體用藥
在一般人體用藥品部分，必須是依藥事法登記的藥商、藥局，或是依法規定可以兼營零售乙類成藥的百貨店、雜貨店及餐旅服務商，且販售項目僅限於乙類成藥
[14]
，否則就會觸犯前面所提到的藥事法第83條，最重可以處7年以上有期徒刑同時併科新臺幣1億元以下罰金的刑責。
但仔細觀察，藥事法本身對於藥品的網路販售行為其實並沒有直接限制，是行政機關因為對於此議題採嚴格禁止的態度，所以透過行政函釋與藥事法第83條作為處罰依據。雖然近年來透過藥品分級等方式逐步開放，不過有法院認為這些行政函釋內容涉及職業自由的限制卻沒有法律授權，而不加以採納，因此後續就這部分應該還存有修法空間。
（二）環境用藥
在環境用藥部分，其主管機關行政院環保署認定，一般環境用藥批發、零售業，因業務需要而在網路刊登已經取得許可證的一般環境用藥，如果刊登內容為商品品名、產品圖案、價格、廠商資料（如一般商品價目表或折扣商品傳單內容），而不涉及產品效能、使用方式、製法或安全性時，可以不視為環境用藥廣告
[15]
，但如果在網拍刊登販售訊息會涉及到效能與使用方式等，就會被認定是環境用藥的廣告行為，所以也必須具備環境用藥販售許可證才能在網路販賣環境用藥
[16]
，否則將會面臨新臺幣6萬元至30萬元不等的罰鍰
[17]
。
四、結論
因為廉價航空興起、出國越來越容易，但如果從國外帶回眼藥水、OK繃、酸痛藥膏、去疤凝膠、防蚊液、防蚊掛片等藥品，務必切記只要沒有相關許可就不能上網販賣或刊登，以免因小失大。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="07o3c" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=6">藥事法第6條</a>：「本法所稱藥品，係指左列各款之一之原料藥及製劑：<br>
一、載於中華藥典或經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典、公定之國家處方集，或各該補充典籍之藥品。<br>
二、未載於前款，但使用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品。<br>
三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品。<br>
四、用以配製前三款所列之藥品。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xrwc6" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=5">環境用藥管理法第5條</a>第1項第1款：「本法用詞，定義如下：一、環境用藥：指下列環境衛生、污染防治用藥品或微生物製劑，依其使用濃度及使用方式分為環境用藥原體、一般環境用藥、特殊環境用藥：<br>
（一） 環境衛生用殺蟲劑、殺蟎劑、殺鼠劑、殺菌劑及其他防制有害環境衛生生物之藥品。<br>
（二）防治空氣污染、水污染、土壤污染或處理廢棄物之化學合成藥品，經中央主管機關公告者。<br>
（三）利用天然或人工改造之微生物個體或其新陳代謝產物所製成，用以防治空氣污染、水污染、土壤污染、處理廢棄物或防制環境衛生病媒之微生物製劑，經中央主管機關公告者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6dv2u" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=39">藥事法第39條</a>第1項：「製造、輸入藥品，應將其成分、原料藥來源、規格、性能、製法之要旨，檢驗規格與方法及有關資料或證件，連同原文和中文標籤、原文和中文仿單及樣品，並繳納費用，申請中央衛生主管機關查驗登記，經核准發給藥品許可證後，始得製造或輸入。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=9">環境用藥管理法第9條</a>第1項：「製造、加工或輸入環境用藥，應將其名稱、成分、性能、製法之要旨、分析方法、毒理報告、藥效（效力）報告及有關資料或證件，連同標示及樣品，向中央主管機關申請查驗登記，經核發許可證後，始得製造、加工或輸入。」<br>
至於詳盡的登記程序，請參照藥品查驗登記審查準則與環境用藥許可證申請核發作業準則。</cite></li>
<li data-footnote-id="duo7a" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=22">藥事法第22條</a>第1項：「本法所稱禁藥，係指藥品有左列各款情形之一者：<br>
一、經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品。<br>
二、未經核准擅自輸入之藥品。但旅客或隨交通工具服務人員攜帶自用藥品進口者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zyt43" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=6">環境用藥管理法第6條</a>第1項：「本法所稱偽造環境用藥，指環境用藥有下列情形之一者：<br>
一、未經中央主管機關核准而製造、加工、輸入。<br>
二、摻雜或抽換國內外產品。<br>
三、塗改或變更有效期間標示。<br>
四、所含有效成分種類與核准不符。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7i0g2" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=82">藥事法第82條</a>：「<br>
I 製造或輸入偽藥或禁藥者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金。<br>
II 犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣二億元以下罰金；致重傷者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一億五千萬元以下罰金。<br>
III 因過失犯第一項之罪者，處三年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣一千萬元以下罰金。<br>
IV 第一項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6is0d" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=42">環境用藥管理法第42條</a>：「製造、加工或輸入偽造、禁用環境用藥，因而致人於死者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金；致重傷者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二百萬元以下罰金；致危害人體健康導致疾病者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="288ry" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=14">藥事法第14條</a>：「本法所稱藥商，係指左列各款規定之業者：<br>
一、藥品或醫療器材販賣業者。<br>
二、藥品或醫療器材製造業者。」、<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=27">藥事法第27條</a>第1項：「凡申請為藥商者，應申請直轄市或縣（市）衛生主管機關核准登記，繳納執照費，領得許可執照後，方准營業；其登記事項如有變更時，應辦理變更登記。」</cite></li>
<li data-footnote-id="var9w" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=83">藥事法第83條</a>：「<br>
I 明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五千萬元以下罰金。<br>
II 犯前項之罪，因而致人於死者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；致重傷者，處三年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣七千五百萬元以下罰金。<br>
III 因過失犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣五百萬元以下罰金。<br>
IV 第一項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qprny" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=11">環境用藥管理法第11條</a>第1項：「環境用藥販賣業及病媒防治業，應向當地主管機關申請，經審查核准登記，領得許可執照後，始得營業。但環境用藥製造業者於環境用藥製造許可證登記之廠商或製造廠址兼營自製產品之輸出、批發、零售及自用原體輸入者，免申領環境用藥販賣業許可執照；其登載事項、申請條件、程序、准駁、撤銷、廢止、變更、停業、復業、歇業及其他應遵行事項之準則，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a018z" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=43">環境用藥管理法第43條</a>：「明知為偽造、禁用環境用藥，而販賣、轉讓或意圖販賣而陳列、貯存或為之調配、分裝，因而致人於死者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣二百萬元以下罰金；致危害人體健康導致疾病者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z9egy" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0030001&flno=87">藥事法第87條</a>：「法人之代表人，法人或自然人之代理人、受雇人，或其他從業人員，因執行業務，犯第八十二條至第八十六條之罪者，除依各該條規定處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科以各該條十倍以下之罰金。」、<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=44">環境用藥管理法第44條</a>：「法人之代表人、法人或自然人之代理人、受雇人或其他從業人員，因執行業務，犯第四十二條或前條之罪者，除依各該條規定處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科以各該條之罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ilhic" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=46">環境用藥管理法第46條</a>：「<br>
I 製造、加工、輸入偽造或禁用環境用藥者，處負責人新臺幣三十萬元以上一百五十萬元以下罰鍰。<br>
II 明知為偽造、禁用環境用藥，而販賣、轉讓或意圖販賣而陳列、貯存或為之調配、分裝者，處負責人新臺幣九萬元以上四十五萬元以下罰鍰。<br>
III 製造、加工或輸入第八條第一款或第二款之劣質環境用藥者，處負責人新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰。<br>
IV 販賣、轉讓或意圖販賣而陳列、貯存第六條第一項第一款、第七條或第八條第三款之環境用藥，經限期令其改善，屆期未改善者，處負責人新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰。」</cite></li>
<li data-footnote-id="03h2m" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>衛生福利部，部授食字第1041404064號函公告訂定「<a href="https://www.fda.gov.tw/tc/newsContent.aspx?id=13807&chk=50c2b167-a829-429a-a6bc-1d6ea26b9177">網路零售乙類成藥注意事項</a>」（2015/6/30）。</cite></li>
<li data-footnote-id="0tf94" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>參考<a href="https://oaout.epa.gov.tw/law/ExecutiveData.aspx?id=3803&type=2">行政院環境保護署環署毒字第0960010509號函</a>（2007/2/15）引用行政院環境保護署環署毒字第0950098997號函（2006/12/18）：「惟一般環境用藥批發、零售業因業務需要，於上述刊物（含報紙、雜誌、宣傳單張、日曆、月曆、電話簿等）或網路刊登已取得許可證之一般環境用藥，其內容若為商品品名、產品圖案、價格、廠商資料（如一般商品價目表或折扣商品傳單內容），而不涉及環境用藥產品之效能、使用方式、製法或安全性，得不視為環境用藥廣告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hd1yo" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=32">環境用藥管理法第32條</a>：「非持有環境用藥許可證、環境用藥販賣業或病媒防治業許可執照者，不得為環境用藥廣告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dgujw" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=O0060001&flno=48">環境用藥管理法第48條</a>第1項第1款：「有下列情形之一者，處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並得限期令其改善；屆期未改善或情節重大者，撤銷、廢止其許可證或許可執照，必要時，並得勒令停工、停業或歇業：一、違反第十四條、第十五條第一項、第十七條第一項、第十八條第一項、第十九條第一項、第二十條、第二十四條第一項、第二項、第三十一條第一項、第二項、第三十二條或第三十三條第一項規定。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"藥事法第6條\n：「本法所稱藥品，係指左列各款之一之原料藥及製劑：\n\n\t一、載於中華藥典或經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典、公定之國家處方集，或各該補充典籍之藥品。\n\n\t二、未載於前款，但使用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品。\n\n\t三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品。\n\n\t四、用以配製前三款所列之藥品。」",
"環境用藥管理法第5條\n第1項第1款：「本法用詞，定義如下：一、環境用藥：指下列環境衛生、污染防治用藥品或微生物製劑，依其使用濃度及使用方式分為環境用藥原體、一般環境用藥、特殊環境用藥：\n\n\t（一） 環境衛生用殺蟲劑、殺蟎劑、殺鼠劑、殺菌劑及其他防制有害環境衛生生物之藥品。\n\n\t（二）防治空氣污染、水污染、土壤污染或處理廢棄物之化學合成藥品，經中央主管機關公告者。\n\n\t（三）利用天然或人工改造之微生物個體或其新陳代謝產物所製成，用以防治空氣污染、水污染、土壤污染、處理廢棄物或防制環境衛生病媒之微生物製劑，經中央主管機關公告者。」",
"藥事法第39條\n第1項：「製造、輸入藥品，應將其成分、原料藥來源、規格、性能、製法之要旨，檢驗規格與方法及有關資料或證件，連同原文和中文標籤、原文和中文仿單及樣品，並繳納費用，申請中央衛生主管機關查驗登記，經核准發給藥品許可證後，始得製造或輸入。」\n\n\t\n環境用藥管理法第9條\n第1項：「製造、加工或輸入環境用藥，應將其名稱、成分、性能、製法之要旨、分析方法、毒理報告、藥效（效力）報告及有關資料或證件，連同標示及樣品，向中央主管機關申請查驗登記，經核發許可證後，始得製造、加工或輸入。」\n\n\t至於詳盡的登記程序，請參照藥品查驗登記審查準則與環境用藥許可證申請核發作業準則。",
"藥事法第22條\n第1項：「本法所稱禁藥，係指藥品有左列各款情形之一者：\n\n\t一、經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品。\n\n\t二、未經核准擅自輸入之藥品。但旅客或隨交通工具服務人員攜帶自用藥品進口者，不在此限。」",
"環境用藥管理法第6條\n第1項：「本法所稱偽造環境用藥，指環境用藥有下列情形之一者：\n\n\t一、未經中央主管機關核准而製造、加工、輸入。\n\n\t二、摻雜或抽換國內外產品。\n\n\t三、塗改或變更有效期間標示。\n\n\t四、所含有效成分種類與核准不符。」",
"藥事法第82條\n：「\n\n\tI 製造或輸入偽藥或禁藥者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金。\n\n\tII 犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣二億元以下罰金；致重傷者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一億五千萬元以下罰金。\n\n\tIII 因過失犯第一項之罪者，處三年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣一千萬元以下罰金。\n\n\tIV 第一項之未遂犯罰之。」",
"環境用藥管理法第42條\n：「製造、加工或輸入偽造、禁用環境用藥，因而致人於死者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金；致重傷者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二百萬元以下罰金；致危害人體健康導致疾病者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」",
"藥事法第14條\n：「本法所稱藥商，係指左列各款規定之業者：\n\n\t一、藥品或醫療器材販賣業者。\n\n\t二、藥品或醫療器材製造業者。」、\n\n\t\n藥事法第27條\n第1項：「凡申請為藥商者，應申請直轄市或縣（市）衛生主管機關核准登記，繳納執照費，領得許可執照後，方准營業；其登記事項如有變更時，應辦理變更登記。」",
"藥事法第83條\n：「\n\n\tI 明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五千萬元以下罰金。\n\n\tII 犯前項之罪，因而致人於死者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；致重傷者，處三年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣七千五百萬元以下罰金。\n\n\tIII 因過失犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣五百萬元以下罰金。\n\n\tIV 第一項之未遂犯罰之。」",
"環境用藥管理法第11條\n第1項：「環境用藥販賣業及病媒防治業，應向當地主管機關申請，經審查核准登記，領得許可執照後，始得營業。但環境用藥製造業者於環境用藥製造許可證登記之廠商或製造廠址兼營自製產品之輸出、批發、零售及自用原體輸入者，免申領環境用藥販賣業許可執照；其登載事項、申請條件、程序、准駁、撤銷、廢止、變更、停業、復業、歇業及其他應遵行事項之準則，由中央主管機關定之。」",
"環境用藥管理法第43條\n：「明知為偽造、禁用環境用藥，而販賣、轉讓或意圖販賣而陳列、貯存或為之調配、分裝，因而致人於死者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣二百萬元以下罰金；致危害人體健康導致疾病者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」",
"藥事法第87條\n：「法人之代表人，法人或自然人之代理人、受雇人，或其他從業人員，因執行業務，犯第八十二條至第八十六條之罪者，除依各該條規定處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科以各該條十倍以下之罰金。」、\n\n\t\n環境用藥管理法第44條\n：「法人之代表人、法人或自然人之代理人、受雇人或其他從業人員，因執行業務，犯第四十二條或前條之罪者，除依各該條規定處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科以各該條之罰金。」",
"環境用藥管理法第46條\n：「\n\n\tI 製造、加工、輸入偽造或禁用環境用藥者，處負責人新臺幣三十萬元以上一百五十萬元以下罰鍰。\n\n\tII 明知為偽造、禁用環境用藥，而販賣、轉讓或意圖販賣而陳列、貯存或為之調配、分裝者，處負責人新臺幣九萬元以上四十五萬元以下罰鍰。\n\n\tIII 製造、加工或輸入第八條第一款或第二款之劣質環境用藥者，處負責人新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰。\n\n\tIV 販賣、轉讓或意圖販賣而陳列、貯存第六條第一項第一款、第七條或第八條第三款之環境用藥，經限期令其改善，屆期未改善者，處負責人新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰。」",
"衛生福利部，部授食字第1041404064號函公告訂定「\n網路零售乙類成藥注意事項\n」（2015/6/30）。",
"參考\n行政院環境保護署環署毒字第0960010509號函\n（2007/2/15）引用行政院環境保護署環署毒字第0950098997號函（2006/12/18）：「惟一般環境用藥批發、零售業因業務需要，於上述刊物（含報紙、雜誌、宣傳單張、日曆、月曆、電話簿等）或網路刊登已取得許可證之一般環境用藥，其內容若為商品品名、產品圖案、價格、廠商資料（如一般商品價目表或折扣商品傳單內容），而不涉及環境用藥產品之效能、使用方式、製法或安全性，得不視為環境用藥廣告。」",
"環境用藥管理法第32條\n：「非持有環境用藥許可證、環境用藥販賣業或病媒防治業許可執照者，不得為環境用藥廣告。」",
"環境用藥管理法第48條\n第1項第1款：「有下列情形之一者，處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並得限期令其改善；屆期未改善或情節重大者，撤銷、廢止其許可證或許可執照，必要時，並得勒令停工、停業或歇業：一、違反第十四條、第十五條第一項、第十七條第一項、第十八條第一項、第十九條第一項、第二十條、第二十四條第一項、第二項、第三十一條第一項、第二項、第三十二條或第三十三條第一項規定。」"
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歷久不衰的民間理財管道－合會（三）：合會常見的法律紛爭與刑責
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/913
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前兩篇分別介紹了
合會的基本概念
、
運作方式以及倒會
，接下來要介紹的是合會常見的法律紛爭。因為民間將合會視為兼具投資與儲蓄性質的重要資金融通工具，所以不乏手邊動輒有數十個合會、高達數百名會員的職業會首以會養會，正因涉及的會款金額高，經常引起有心人士為錢涉險而安插人頭會員、冒用會員名義得標，或收取會款後捲款逃逸等紛爭。（見圖1）
圖1 注意！跟會常見的糾紛與刑責
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
圖1 注意！跟會常見的糾紛與刑責
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
一、會首虛設人頭會員
（一）虛設人頭會員的目的
部分會首為了賺取更多利息，會使用虛設人頭會員的方式來規避民法中禁止在同一個合會裡身兼會員的規定
[1]
。無論這個人頭會員是不知情遭會首冒名，或知情且同意讓會首使用自己名義，實際上都是由會首自己繳款並收取得標合會金。
（二）虛設人頭會員的刑責
1. 不會成立偽造文書罪
因為偽造私文書犯行的成立，是以「沒有製作權的人冒用他人的名義」為要件，所以雖然會首在會單上列入虛設的人頭會員姓名，但因為會首是用自己的名義製作、不是假冒他人名義所作，所以會首製作一個內含需虛設人頭會員的會單，並不會成立偽造私文書罪
[2]
。但仍可能涉及其他法律責任。
2. 可能成立詐欺取財罪
然而，如果會首在召集合會或標會時，就已經對會款有不法所有的意圖，以人頭會員得標後隨即宣告倒會或停會，對於活會會員而言就會構成詐欺取財罪。如果這個人頭會員是知情且同意出借名義給會首使用，則可能成為詐欺取財罪的共同正犯
[3]
。
二、會首未經會員授權而冒標
相較於第一種由會首加入實際上未參與的人頭會員的情形，如果會首利用並非每位會員均會在開標時到場的情形，冒用實際參與合會運作的會員名義，書寫不實標單標下合會，也會有刑責。
（一）在標單上冒簽姓名涉及偽造署押罪
因為標單表示該名義人願意用所書寫的利息金額標取會款、並不像前面提到單純用來做會員人別辨識的會單，所以會首在標單上冒簽會員姓名，是有偽造署押的刑事責任
[4]
。
（二）出價標單內容涉及偽造文書罪
至於會首所書寫出價標單的部分，要區分為兩種情形
[5]
：
1. 同時載有「標單」文義、被冒標者姓名和所出欲標會的利息金額
這種資訊完整、讓人一見即知是要用來投標會款的標單，是刑法所稱的私文書，會首偽造這種標單進行投標的話，會構成刑法上的偽造私文書罪。
2. 只載有被冒標者姓名、所出欲標會的利息金額
如果單純在紙上寫被冒標者的姓名和所出利息的金額，因為本身的文意並不足以獨立表示一定用意，只是依照民間互助會習慣，可以認定這樣的記載代表「該名義人有願意出該金額的利息來標取合會」的意思，這種紙條屬於「準私文書
[6]
」，會首偽造這種標單進行投標的話，會構成刑法上的偽造準私文書罪。不過雖然有罪名上的區別，法定刑跟偽造私文書罪一樣都是5年以下有期徒刑。
（三）冒標行為
冒標行為本身會使活會會員誤信有其他真實活會會員得標，而交付活會會款。然而實際上會首是為自己冒名標取行為收款、並沒有代替得標會員收取會款的意思，那麼會首對於活會會員另外會構成詐欺取財罪犯行。
不過對於已經死會的會員來說，因為他們本來就有繳納當期會款的義務，並不是陷於錯誤才交付，所以不會構成詐欺罪
[7]
。
三、會首收款後捲款逃逸
如果實際參與合會並投標的會員，以當期最高出價的標金利息得標後，依據民法第709條之7第2項規定「代得標會員收取會款」的意旨以及立法理由
[8]
，該會員在確定得標時就取得該期合會金的所有權，會首必須在開標後3日內代為收取會款後，交給該名得標會員
[9]
，如果會首在收款後沒有交付給得標會員，反而將所收合會金納為己有，甚至捲款潛逃，則會構成侵占罪
[10]
。
四、向得標會員「借款」
會首若是明知自己已經陷於資力狀況不佳、可能無法清償所積欠債務的情形下，卻在代替當期得標會員收取會款後，以高額利息為誘因，讓得標會員誤以為會首債信狀況正常、只是暫時性的金錢調度不良，而將會款「借貸」讓他「進行周轉」。
雖然名義上是借款，也簽立借據作為憑證，甚或由會首開立本票作為擔保，仍然屬於詐欺取財既遂的犯罪行為，而不是單純的借貸糾紛。而會員若有明知資力不佳而「借款」不還的狀況，也會構成詐欺罪
[11]
。
五、結語
正因為合會運作在在涉及金錢、容易引起覬覦，如果讀者有參與合會的想法，建議每次開標時一定要到現場觀看，以杜絕有心份子冒標或虛設人頭，繳、收會款時，也務必要親自簽收。一旦觀察到異樣，就要快、狠、準儘速獲利了結出場，千萬不要因為貪戀標金利息，反而讓自己蒙受更大損失。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xnhnf" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-2">民法第709條之2</a>第2項：「會首不得兼為同一合會之會員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0whls" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=210">中華民國刑法第210條</a>：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,97%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c5819%2c20081114">最高法院97年度台上字第5819號刑事判決</a>：「刑法第二百十條之偽造私文書，以無製作權之人冒用他人之名義而製作該文書為要件之一。民間互助會（即合會）之會首製作會簿（或會單），如係以其自己之名義製作，而未假冒他人之名義為之，即難謂為無製作權之人，其會簿內容縱有不實，仍屬虛妄行為，而無刑法偽造私文書之適用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="00agw" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=28">中華民國刑法第28條</a>：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,88%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1898%2c19990415">最高法院88年度台上字第1898號刑事判決</a>：「民間互助會之會首如於召會或於標會之初，即有為自己不法所有之意圖，心存詐意，其無論自己參加數會或以他人名義參與互助會，而於標取會款後即宣告倒會或停會，致使活會會員繳交之會款無從於互助會期限前，依互助會契約獲取標得之會款，在此種情形下，難謂其以自己或他人名義之標會行為，非為詐術行為之一種，其有使其他活會會員誤以為係依互助會契約之適法行為而交付會款，除另有其他方法、結果行為，應另成立其他犯罪外，應令其負刑法第三百三十九條第一項之詐欺罪責。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9d5nw" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=217">中華民國刑法第217條</a>第1項：「偽造印章、印文或署押，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,87%2c%e5%8f%b0%e9%9d%9e%2c12%2c19980121">最高法院87年度台非字第12號刑事判決</a>：「冒用他人名義在標單上書寫姓名及所出利息之行為，依民間互助會之習慣，除表示標會之會員外，另表示該名義人願出所書之利息金額標取會款，並非單純之只為投標會員之識別，故於標單上冒簽他人姓名，乃表示投標名義人簽名之意思，應認係偽造他人之署押。」</cite></li>
<li data-footnote-id="glppw" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,92%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c7231%2c20031224">最高法院92年度台上字第7231號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,89%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c7199%2c20001130">最高法院89年度台上字第7199號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="6g64w" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=220">中華民國刑法第220條</a>第1項：「在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4395v" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c83%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4153%2c001">最高法院83年度台上字第4153號刑事判決</a>：「民間互助會已得標之死會會員，無論同組何一會員得標及其願出標金若干，均須繳納當期全額會款(如係外標，並須另繳納會息)，縱為會首之上訴人施用詐術，以他會員名義冒標，並向死會會員收取會款，因該等死會會員本負有繳納會款之義務，而非陷於錯誤而交付上訴人，自無構成詐欺取財罪之可言。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=HLDM,95%2c%e8%87%aa%e7%b7%9d%2c1%2c20060828%2c1">臺灣花蓮地方法院95年度自緝字第1號刑事判決</a>：「又89年5月5日生效施行之民法第709條之1至第709條之9，增設『合會』一節，並於第709條之7第2項規定：『會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款，會首應代為給付』，本案原則上固應適用該條文，惟因本案被告係基於不法所有之詐欺意圖，以冒標為詐術手段，使活會會員誤信有真實活會之人得標而給付活會會款，被告並無代得標會員收取會款之意思，是被告所為仍構成詐欺取財罪，而非侵占或背信罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ne7fs" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>法務部<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtent.aspx?LSID=FL001351&LawNo=709-7">民法第709條之7立法理由</a>（1999/4/21）：「……三、於第二項規定會首應於前條期限內代得標會員收取會款。會首應將所收取之會款連同自己之會款，於期滿之翌日前交付與得標會員。又為保障得標會員之權益，並加重會首責任，逾期未收取之會款，應由會首代為給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u0qo3" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-7">民法第709條之7</a>：「<br>
I 會員應於每期標會後三日內交付會款。<br>
II 會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款，會首應代為給付。<br>
III 會首依前項規定收取會款，在未交付得標會員前，對其喪失、毀損，應負責任。但因可歸責於得標會員之事由致喪失、毀損者，不在此限。<br>
IV 會首依第二項規定代為給付後，得請求未給付之會員附加利息償還之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fdnyb" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=335">中華民國刑法第335條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科三萬元以下罰金。」<br>
例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PHDM,110%2c%e6%98%93%2c22%2c20210830%2c2">臺灣澎湖地方法院110年度易字第22號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,110%2c%e6%98%93%2c173%2c20210824%2c1">臺灣桃園地方法院110年度易字第173號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="a8egi" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,108%2c%e7%b0%a1%2c841%2c20190719%2c1">臺灣臺中地方法院108年度簡字第841號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第709條之2\n第2項：「會首不得兼為同一合會之會員。」",
"中華民國刑法第210條\n：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」\n\n\t\n最高法院97年度台上字第5819號刑事判決\n：「刑法第二百十條之偽造私文書，以無製作權之人冒用他人之名義而製作該文書為要件之一。民間互助會（即合會）之會首製作會簿（或會單），如係以其自己之名義製作，而未假冒他人之名義為之，即難謂為無製作權之人，其會簿內容縱有不實，仍屬虛妄行為，而無刑法偽造私文書之適用。」",
"中華民國刑法第339條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」\n\n\t\n中華民國刑法第28條\n：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」\n\n\t\n最高法院88年度台上字第1898號刑事判決\n：「民間互助會之會首如於召會或於標會之初，即有為自己不法所有之意圖，心存詐意，其無論自己參加數會或以他人名義參與互助會，而於標取會款後即宣告倒會或停會，致使活會會員繳交之會款無從於互助會期限前，依互助會契約獲取標得之會款，在此種情形下，難謂其以自己或他人名義之標會行為，非為詐術行為之一種，其有使其他活會會員誤以為係依互助會契約之適法行為而交付會款，除另有其他方法、結果行為，應另成立其他犯罪外，應令其負刑法第三百三十九條第一項之詐欺罪責。」",
"中華民國刑法第217條\n第1項：「偽造印章、印文或署押，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑。」\n\n\t\n最高法院87年度台非字第12號刑事判決\n：「冒用他人名義在標單上書寫姓名及所出利息之行為，依民間互助會之習慣，除表示標會之會員外，另表示該名義人願出所書之利息金額標取會款，並非單純之只為投標會員之識別，故於標單上冒簽他人姓名，乃表示投標名義人簽名之意思，應認係偽造他人之署押。」",
"最高法院92年度台上字第7231號刑事判決\n、\n最高法院89年度台上字第7199號刑事判決\n。",
"中華民國刑法第220條\n第1項：「在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。」",
"最高法院83年度台上字第4153號刑事判決\n：「民間互助會已得標之死會會員，無論同組何一會員得標及其願出標金若干，均須繳納當期全額會款(如係外標，並須另繳納會息)，縱為會首之上訴人施用詐術，以他會員名義冒標，並向死會會員收取會款，因該等死會會員本負有繳納會款之義務，而非陷於錯誤而交付上訴人，自無構成詐欺取財罪之可言。」\n\n\t\n臺灣花蓮地方法院95年度自緝字第1號刑事判決\n：「又89年5月5日生效施行之民法第709條之1至第709條之9，增設『合會』一節，並於第709條之7第2項規定：『會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款，會首應代為給付』，本案原則上固應適用該條文，惟因本案被告係基於不法所有之詐欺意圖，以冒標為詐術手段，使活會會員誤信有真實活會之人得標而給付活會會款，被告並無代得標會員收取會款之意思，是被告所為仍構成詐欺取財罪，而非侵占或背信罪。」",
"法務部\n民法第709條之7立法理由\n（1999/4/21）：「……三、於第二項規定會首應於前條期限內代得標會員收取會款。會首應將所收取之會款連同自己之會款，於期滿之翌日前交付與得標會員。又為保障得標會員之權益，並加重會首責任，逾期未收取之會款，應由會首代為給付。」",
"民法第709條之7\n：「\n\n\tI 會員應於每期標會後三日內交付會款。\n\n\tII 會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款，會首應代為給付。\n\n\tIII 會首依前項規定收取會款，在未交付得標會員前，對其喪失、毀損，應負責任。但因可歸責於得標會員之事由致喪失、毀損者，不在此限。\n\n\tIV 會首依第二項規定代為給付後，得請求未給付之會員附加利息償還之。」",
"中華民國刑法第335條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科三萬元以下罰金。」\n\n\t例如\n臺灣澎湖地方法院110年度易字第22號刑事判決\n、\n臺灣桃園地方法院110年度易字第173號刑事判決\n。",
"參考\n臺灣臺中地方法院108年度簡字第841號刑事判決\n。"
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a267b17265fb4ecf1b5d8341d452893769e82a7a15e94ab8909afcdbba50430d
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歷久不衰的民間理財管道－合會（二）：合會的運作與倒會
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/902
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A擔任會首，邀集B、C、D等3名會員，每一會份為新臺幣2萬元、採內標制、最低標金1000元，這樣的合會實際上是怎麼運作的呢
[1]
？
註腳
關於合會運作時可能發生的法律爭議，可參考鍾秀瑋（2021），《
歷久不衰的民間理財管道－合會（三）：合會常見的法律紛爭與刑責
》。
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一、正規的合會運作模式
在合會系列的
第一篇文章
中，介紹了合會的基本概念。通常合會以每月開標一次最為常見（例如約定每月1日或15日進行開標），但一旦會員人數超過23人時，運作完畢需要2年以上時間，這是因為首期不需要投、開標，由會首直接取得合會金，之後每個月一位會員得標，所以會員人數超過23人的話，需時至少24個月
[1]
。所以也有約定每月開標一次以上的狀況，而每一期得標、可以取得當期合會金的會員，是以競標金額最高者來決定。如果同時有2個以上會員出最高價時，則以約定的方式決定得標者為何，例如由該些會員當場加價競標，沒有特別約定的話，就抽籤決定
[2]
。
某些人參加合會是基於強迫儲蓄的想法、本身並沒有特殊用錢需求，因此會有「攬尾會」
[3]
的情形，也就是因為沒有資金需求，所以在每期開標時並不主動投標，留待最後一會時自然成為得標者。此時因為沒有其他人競標，通常標金不會太高，得標者相對而言就不需要付出高額利息、獲利較為豐厚，但相對來說，想要「攬尾會」就必須承擔可能在中途倒會的風險。
二、標金與利息的計算
每期開標後，最重要的就是由會首收取每位會員應繳的會款，並交付給得標會員
[4]
。那麼當期得標會員能獲得多少合會金、其餘會員應該繳交多少會款呢？這和合會是屬於「內標制」或「外標制」有關
[5]
。
（一）內標制與外標制
所謂「內標制」，是指活會會員（尚未得標的會員）所繳納的會款，為約定會款扣除得標者所出標金（即標息），而死會會員（已經得過標的會員）繳納約定會款的制度。
「外標制」則是活會會員繳納約定會款，死會會員繳納約定會款加上自己得標當時所出標金的制度。
根據判決檢索的結果，以及筆者的經驗與觀察，實務上合會多採用內標制。雖然採外標制會讓得標者的總獲利提高，但每個死會會員得標時的金額不一，會首必須一一詳記，才能知道對每位會員應收會款各是多少，複雜程度較高。相對而言，在內標制時，每位死會會員應繳的會款是固定金額，每位活會會員在同一期的應繳會款都是相同金額，對會首來說較為簡便，應該是實際採內標制運作的合會較常見的原因。
（二）案例說明（見圖1）
圖1 如何標會？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
圖1 如何標會？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
例如A起會擔任會首，邀集B、C、D等3名會員，在2020年4月1日開始每月1日開標、每一個會份新臺幣（以下均同）2萬元、採內標制、最低標金1000元為例：
2020年4月1日當日不進行投標，3名會員各繳納2萬元、共計6萬元予會首A。
2020年5月1日由C以2000元標金得標，則當期屬於活會會員的B、D應各繳納1萬8000元會款（2萬扣掉C的標金2000元），會首A繳納2萬元會款，C總計取得5萬6000元。
2020年6月1日由B以1800元得標，則當期屬於活會會員的D應繳納1萬8200元會款，會首A及死會會員C各繳納2萬元會款，B總計取得5萬8200元。
2020年7月1日D攬尾會以最低1000元標金得標，則A、B、C應各繳納2萬元，D總計取得6萬元，因此攬尾會通常會有較高收益。
三、合會無法繼續運行（倒會）的處理
如果合會進行到了一半，卻因為會首破產、逃匿失去行蹤或其他事由導致合會無法繼續運作，也就是發生俗稱的「倒會」時，為了不讓還沒得標的活會會員蒙受已經繳納會款，卻無法獲得後續競標權利的損失，民法第709條之9規定，會首和已經得標的死會會員，應該繳納的會款仍然要按時繼續繳納，但是並不進行開標，活會會員則不需要繼續繳納會款，而是由全體活會會員平均受領會首與已得標會員繳的會款，如果已得標會員拒不繳納，會首有連帶給付的責任
[6]
。
如果會首和已得標會員拒不繳納或遲付會款，數額達到2期會款的總額時，那麼他們的期限利益就會喪失，尚未得標的活會會員可以直接請求會首和已得標會員將剩餘各期會款全部一次給付完畢
[7]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9t00j" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-5">民法第709條之5</a>：「首期合會金不經投標，由會首取得，其餘各期由得標會員取得。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mn0cc" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-6">民法第709條之6</a>第1項：「每期標會，每一會員僅得出標一次，以出標金額最高者為得標。最高金額相同者，以抽籤定之。但另有約定者，依其約定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fqdws" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>「攬尾會」這個說法也有出現在判決中，例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CYDV,109,%E8%A8%B4,625,20210518,1">臺灣嘉義地方法院109年度訴字第625號民事判決</a>：「被告辛○○亦不可能繳足25期會款而攬尾會，難認原告有給付被告辛○○會款25萬元之義務，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6sqkk" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-7">民法第709條之7</a>第2項：「會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款，會首應代為給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="14fj7" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNDV,99,%E8%A8%B4,1112,20100930,1">臺灣臺南地方法院99年度訴字第1112號民事判決</a>：「如標金採外標制，當期得標之會員自得標之後即應按期支付各期會款加計標金予其後陸續得標之會員；如標金採內標制，當期得標之會員則於當期受領活會會員繳交之會款中預先扣除該標金，並自得標之後即應按期支付足額會款以返還該預扣標金予其後陸續得標之會員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nx145" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-9">民法第709條之9</a>第1、2項：「<br>
I 因會首破產、逃匿或有其他事由致合會不能繼續進行時，會首及已得標會員應給付之各期會款，應於每屆標會期日平均交付於未得標之會員。但另有約定者，依其約定。<br>
II 會首就已得標會員依前項規定應給付之各期會款，負連帶責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i50dk" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-9">民法第709條之9</a>第3項：「會首或已得標會員依第一項規定應平均交付於未得標會員之會款遲延給付，其遲付之數額已達兩期之總額時，該未得標會員得請求其給付全部會款。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第709條之5\n：「首期合會金不經投標，由會首取得，其餘各期由得標會員取得。」",
"民法第709條之6\n第1項：「每期標會，每一會員僅得出標一次，以出標金額最高者為得標。最高金額相同者，以抽籤定之。但另有約定者，依其約定。」",
"「攬尾會」這個說法也有出現在判決中，例如\n臺灣嘉義地方法院109年度訴字第625號民事判決\n：「被告辛○○亦不可能繳足25期會款而攬尾會，難認原告有給付被告辛○○會款25萬元之義務，……。」",
"民法第709條之7\n第2項：「會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款，會首應代為給付。」",
"臺灣臺南地方法院99年度訴字第1112號民事判決\n：「如標金採外標制，當期得標之會員自得標之後即應按期支付各期會款加計標金予其後陸續得標之會員；如標金採內標制，當期得標之會員則於當期受領活會會員繳交之會款中預先扣除該標金，並自得標之後即應按期支付足額會款以返還該預扣標金予其後陸續得標之會員。」",
"民法第709條之9\n第1、2項：「\n\n\tI 因會首破產、逃匿或有其他事由致合會不能繼續進行時，會首及已得標會員應給付之各期會款，應於每屆標會期日平均交付於未得標之會員。但另有約定者，依其約定。\n\n\tII 會首就已得標會員依前項規定應給付之各期會款，負連帶責任。」",
"民法第709條之9\n第3項：「會首或已得標會員依第一項規定應平均交付於未得標會員之會款遲延給付，其遲付之數額已達兩期之總額時，該未得標會員得請求其給付全部會款。」"
] |
7065b4154a3f511d46112cd3609a4b39a8ba7f0344b3d95a645bbd804a9a1d85
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歷久不衰的民間理財管道－合會（一）：合會的基本概念
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/863
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A發現近日將有一筆意外的支出，為了籌錢，想邀集B、C、D以及自己17歲的小孩E等4名會員成立互助會，收首期會款應急。合會的成立，會首和會員的身分有什麼限制嗎？合會的會單，需要記載那些內容
[1]
？
註腳
關於合會具體的運作、常見的法律爭議，可參考：
鍾秀瑋（2021），《
歷久不衰的民間理財管道－合會（二）：合會的運作與倒會
》。
鍾秀瑋（2021），《
歷久不衰的民間理財管道－合會（三）：合會常見的法律紛爭與刑責
》。
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「小明～前面雜貨店的張伯伯說要今天收會錢，你等一下去雜貨店買瓶醬油順便把錢拿過去……」
「阿美！快把桌上那張紙折好拿去給林媽媽，人家8點要開標，你再不去就來不及了！」
一、前言
替爸媽跑腿送會錢、遞標會單，應該是不少人童年回憶的一部份，因為早年金融商品的選擇少，造就「互助會」於民間理財管道中扮演舉足輕重的角色。但由於冒標、倒會、會首捲款的事情層出不窮，因此在1999年4月21日修正公布的民法債編新增「合會」章
[1]
，將原來屬於民事習慣的「互助會」無名契約，提升為民法中「合會」有名契約的層次。
二、什麼是「合會」？
合會是由會首（俗稱會頭）和每位個別會員（俗稱會腳）間約定，或由會首邀集兩個以上會員並相互約定：在每期開標時，由各個會員出價相互競標，所出標金最高者得標、獲取當期合會金；而會員依據是否已得標的身分不同，計算每月各自應繳會款並按月交付的契約
[2]
。其中所出標金最高的得標會員可以取得當期合會金，是「合會」的重要特色，如果會員能領回自己所繳的各期會費又可獲得高額利息的話，因為不具有合會的本質與特色，反而可能構成違反銀行法的不法吸金行為
[3]
。
三、合會的限制（見圖1）
圖1 什麼是合會？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是合會？
資料來源：鍾秀瑋 / 繪圖：Yen
（一）誰可以當會首？誰可以當會員？
為了避免會首虛設人頭會員進而冒標、提高倒會風險，民法要求會首必須是成年、心智正常的完全行為能力人（民法規定年滿18歲為成年）。未成年的無行為或限制能力人雖然可以成為會員，但是不能參加會首是自己法定代理人的合會。另外，會首就是會首，在同一個合會裡不能同時身為會員
[4]
。
（二）合會要有會單
依照民法第709條之3規定
[5]
，會首在成立合會時必須提供會單，上面記載：
1. 會首和會員的姓名、地址、電話；
2. 每一個會份的種類及基本數額、起會與標會日期、標會方法；
3. 出標金額之最高額或最低額約定。
會單由會首和全體會員簽名之後，會首另外製作繕本交付給每位會員，讓會員能夠查核其他人身分的真正性、並評估參與的風險。不過，就算沒有訂立會單，但會員大家都已經繳了首期的會款，合會契約一樣是成立的。
四、案例解析
回到案例，如果A是已經成年的完全行為能力人，想起會擔任會首，邀集B、C、D以及自己的17歲孩子E等4名會員。首先，未成年的E身為A的小孩，不能參加此合會，而且A不能同時兼會員身分，因此這個合會依法只能有B、C、D共3個會員。其次，A必須製作會單記載A、B、C、D的資料，並將標會條件，例如約定要在2021年1月1日開始每月1日開標、每一個會份2萬元、採內標制等，連同其他約定（例如出標金額最低1000元、最高2500元）一起載明在上面，由A、B、C、D簽完名後，A保存正本，將繕本交付給B、C、D。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="c4nd3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>民法第2編第2章第19節之1「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=73">合會</a>」。</cite></li>
<li data-footnote-id="vcggv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-1">民法第709條之1</a>：「<br>
I 稱合會者，謂由會首邀集二人以上為會員，互約交付會款及標取合會金之契約。其僅由會首與會員為約定者，亦成立合會。<br>
II 前項合會金，係指會首及會員應交付之全部會款。<br>
III 會款得為金錢或其他代替物。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vfq08" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,99%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4350%2c20100708">最高法院99年度台上字第4350號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2775%2c20180809%2c1">最高法院106年度台上字第2775號刑事判決</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380001&flno=125">銀行法第125條</a>：「<br>
I 違反第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。<br>
II 經營金融機構間資金移轉帳務清算之金融資訊服務事業，未經主管機關許可，而擅自營業者，依前項規定處罰。<br>
III 法人犯前二項之罪者，處罰其行為負責人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ubc3c" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-2">民法第709條之2</a>：「<br>
I 會首及會員，以自然人為限。<br>
II 會首不得兼為同一合會之會員。<br>
III 無行為能力人及限制行為能力人不得為會首，亦不得參加其法定代理人為會首之合會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9ymgf" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=709-3">民法第709條之3</a>：「<br>
I 合會應訂立會單，記載左列事項：<br>
一、會首之姓名、住址及電話號碼。<br>
二、全體會員之姓名、住址及電話號碼。<br>
三、每一會份會款之種類及基本數額。<br>
四、起會日期。<br>
五、標會期日。<br>
六、標會方法。<br>
七、出標金額有約定其最高額或最低額之限制者，其約定。<br>
II 前項會單，應由會首及全體會員簽名，記明年月日，由會首保存並製作繕本，簽名後交每一會員各執一份。<br>
III 會員已交付首期會款者，雖未依前二項規定訂立會單，其合會契約視為已成立。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"民法第2編第2章第19節之1「\n合會\n」。",
"民法第709條之1\n：「\n\n\tI 稱合會者，謂由會首邀集二人以上為會員，互約交付會款及標取合會金之契約。其僅由會首與會員為約定者，亦成立合會。\n\n\tII 前項合會金，係指會首及會員應交付之全部會款。\n\n\tIII 會款得為金錢或其他代替物。」",
"最高法院99年度台上字第4350號刑事判決\n、\n最高法院106年度台上字第2775號刑事判決\n。\n\n\t\n銀行法第125條\n：「\n\n\tI 違反第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。\n\n\tII 經營金融機構間資金移轉帳務清算之金融資訊服務事業，未經主管機關許可，而擅自營業者，依前項規定處罰。\n\n\tIII 法人犯前二項之罪者，處罰其行為負責人。」",
"民法第709條之2\n：「\n\n\tI 會首及會員，以自然人為限。\n\n\tII 會首不得兼為同一合會之會員。\n\n\tIII 無行為能力人及限制行為能力人不得為會首，亦不得參加其法定代理人為會首之合會。」",
"民法第709條之3\n：「\n\n\tI 合會應訂立會單，記載左列事項：\n\n\t一、會首之姓名、住址及電話號碼。\n\n\t二、全體會員之姓名、住址及電話號碼。\n\n\t三、每一會份會款之種類及基本數額。\n\n\t四、起會日期。\n\n\t五、標會期日。\n\n\t六、標會方法。\n\n\t七、出標金額有約定其最高額或最低額之限制者，其約定。\n\n\tII 前項會單，應由會首及全體會員簽名，記明年月日，由會首保存並製作繕本，簽名後交每一會員各執一份。\n\n\tIII 會員已交付首期會款者，雖未依前二項規定訂立會單，其合會契約視為已成立。」"
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什麼是「真正溯及既往」與「不真正溯及既往」？－－行政法
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https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/519
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「不溯及既往原則
[1]
」源自信賴保護原則，指為了確保人民對於法律的信賴，相信法律能夠對其權益有所保障，不能夠用行為發生後所制定的法律，去規範已經發生過的行為。一般來說，除了法律修正後對人民有利、舊有法律本來就違反憲法規範或涉及保護重大公益等，法律的制定（適用）多採不溯及既往原則。
本文說明的溯及既往原則，是避免國家因法律規範的新創、修正，造成人民期待的利益受到損害，是專屬於行政法適用範圍。行政法上的不溯及既往原則，涉及國家法律變更對個人造成的影響，在適用上依行為結束時點是否在法規生效前，區分為「真正溯及既往」以及「不真正溯及既往」兩大類（圖1）。
圖1. 真正溯及既往與不真正溯及既往
資料來源：作者自繪。
一、什麼是「真正」溯及既往？
當新法生效後，在此之前所發生過的行為會被重新檢視，甚至有被處罰的可能
[2]
（見圖1上半部）。
舉例而言，如果政府某天創設一部禁止抽菸的法律，其中說明所有在該法設立前曾經抽菸的人都須受罰，而不是限於法律創設之後抽菸的人才受到規範，這就是真正溯及既往。
二、什麼是「不真正」溯及既往？
當新法生效後，對於在法律生效前就已經發生，而生效後仍持續發生的行為有效力（如圖1下半部）。
由於法律必須考量社會、文化、價值觀的變動而修正，為了避免人民產生「我遵守法律，也期待法律對我有所保障，但因為新的法規被制定，而導致我原本有的權益因此受損」的想法，在新法生效後到個人行為結束之間，有著一個「過渡期」，藉此保護人民的預期信賴利益
[3]
。
這種「不真正」溯及既往原則不能夠濫用，如果濫用同樣會讓人民不信任法律。也因為這樣，這種情況僅限於法律變動是基於「公益性」目的
[4]
，而且對這些可能受影響的利益，有適當保障機制，才可能被拿來使用
[5]
。
舉例而言，A在2050年進入B校就讀時，B校承諾在A四年後（2054）畢業時，便能夠得到一筆獎勵金。但在2052年，也就是A還沒畢業的時候，B校就修改相關規定讓獎勵金減半，並且聲明只要是2052年前入學且還在校的學生，也適用該項規定，而使得A在2054年順利畢業後，只能拿到原先預期獎勵金的一半，如圖2所示
[6]
。
圖2. 案例時間軸
資料來源：作者自繪。
圖2. 案例時間軸
資料來源：作者自繪。
如上所述，假設這種法律改變造成利益受到影響的情況發生在日常生活之中，沒有適當的保護機制，又不是因「公益性」目的修正，卻會使得所擁有的利益隨時可能因為法規範的修正而變動，民眾對法律所產生的疑慮便會逐漸加深。因此「不真正」溯及既往原則在使用上必須極為謹慎，避免造成民眾對於法律的不信任。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="kspaa" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=717">司法院釋字第717號解釋</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="zagjx" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>真正溯及既往不適用刑法領域。</cite></li>
<li data-footnote-id="1i9wc" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=525%20">司法院釋字第525號解釋</a>中，提到的補救措施以及訂定過渡期間之條款（即為內文的「過渡期」），其實都是避免法律訂定後，相對人受到法律變更而使原本所擁有的利益遭受損害，而產生的「補償」行為，譬如明訂法律修正過後若干年才生效（避免立即性的影響）、以一定程度的財物補償可能受到的損失，都是行政單位考量到法律修正後，在時間、程度上所可能產生的影響，而做出的補償性行為。</cite></li>
<li data-footnote-id="a1yc8" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://www.judicial.gov.tw/FYDownload/uploadfile/C100/605%E5%8D%94%E5%90%8C%E6%84%8F%E8%A6%8B%E6%9B%B8_%E6%9B%BE%E5%A4%A7%E6%B3%95%E5%AE%98%E6%9C%89%E7%94%B0_.pdf">司法院釋字第605號解釋曾有田大法官協同意見書</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="166dg" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>林三欽（2007），〈信賴保護原則與法令不溯及既往－兼評最高行政法院九十四年度判字第一四四號判決〉，《政大法學評論》，第100期，頁80-84。</cite></li>
<li data-footnote-id="yn0c8" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>因為不是基於公益性變動，且無保障機制，所以不得適用不真正溯及既往。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"司法院釋字第717號解釋\n。",
"真正溯及既往不適用刑法領域。",
"司法院釋字第525號解釋\n中，提到的補救措施以及訂定過渡期間之條款（即為內文的「過渡期」），其實都是避免法律訂定後，相對人受到法律變更而使原本所擁有的利益遭受損害，而產生的「補償」行為，譬如明訂法律修正過後若干年才生效（避免立即性的影響）、以一定程度的財物補償可能受到的損失，都是行政單位考量到法律修正後，在時間、程度上所可能產生的影響，而做出的補償性行為。",
"司法院釋字第605號解釋曾有田大法官協同意見書\n。",
"林三欽（2007），〈信賴保護原則與法令不溯及既往－兼評最高行政法院九十四年度判字第一四四號判決〉，《政大法學評論》，第100期，頁80-84。",
"因為不是基於公益性變動，且無保障機制，所以不得適用不真正溯及既往。"
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藝術家們，作品有被盜用嗎？──談藝術品「抄襲」
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https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/550
| null |
一、前言：面對抄襲之判斷及省思
2019年春天最近藝壇受人矚目的新聞，首推比利時藝術家Christian Silvain斥責四川美院教授葉永青持續抄襲自己作品30年，呼籲大家杯葛
[1]
。自1980年代起，荷蘭籍藝術家Christian Silvain創作一系列拼湊為題的作品，構圖素材包括鳥、鳥巢，鳥籠、紅色十字架、飛機等。Silvain發現中國藝術家葉永青在自己開始拼貼創作之後6年，推出風格相近的作品，並於蘇富比、佳士得以數十萬歐元的標價成交。畫廊搜集的資料更顯示，葉永青不單涉嫌抄襲Silvain，亦曾一度抄襲另一比利時藝術家Pierre Alechinsky的風格。
因此，藝術家生涯有時會面臨遭人故意抄襲作品。本次專欄將較深入討論何謂「抄襲
[2]
」？以及「如何判斷抄襲行為」？讓創作者在創作時，省思自己有無無意識盜用他人智慧財產之行為。
二、抄襲與模仿之差別
到底是「模仿」還是「抄襲」差別何在？實益在哪？
所謂「模仿」，模仿者學習首重著作之內在精神價值而非外在呈現之成果，故模仿者懂其理後再出發為進步，昇華後嘗試創作，實為思想之抄襲而非表達之抄襲
[3]
，則不構成著作侵權。
而抄襲並不以創作人有認識到侵害別人為限，也可能包括因曾見聞過之著作所留存之印象，經過一段時間後無意識地加以仿作之情形；惟故意剽竊是以有意識侵害著作人之著作權，這樣有意識的行為，就屬故意行為。
三、著作抄襲之判定
至著作抄襲之判定標準，有二：第一，所侵害之標的必須是著作權法所保護的「表達」而非僅屬思想或觀念本身；第二，抄襲的人必須對於被抄襲的作品有「接觸」及「實質相似」之抄襲行為。故，於著作抄襲之判斷上，應先判斷侵害的究竟是思想或是表達，次判斷是否實質相似，最後才討論有無接觸。
（一）思想或表達──美術著作之「整體觀念及感覺測試法」
「整體觀念及感覺測試法」，是指判斷構想與表達之區別，應從雙方著作的整體觀察所得觀感，或著作給一般人的意境，還屬於表達之範圍，則為著作權保護之標的。此種測試法特別適合於圖形著作、視聽著作或多媒體著作等。
司法實務上即肯認此見解，該判決稱：「在判斷圖形、攝影、美術、視聽等具有藝術性或美感性之著作是否抄襲時，如使用與文字相同之分析解構方法為細節比對，往往有其困難或可能失其公平。因此在質之考量時，尤應特加注意著作間之『整體觀念與感覺』
[4]
。」即指此而言。
重視著作間整體觀念與感覺之理由有二：其一係美術著作具備藝術性與抽象性之美感，在判斷抄襲之實質近似要件時，因創作者創作時在著作整體灌注了抽象的藝術思想，難以如文字著作一樣將著作分割段落或抽離而為解構分析。其二，美術著作是運用不同媒材透過點、線、面構成延續性之規則或不規則視覺效果，無論形式上或觀念上都難以切割而為觀察，必須整體綜觀。
（二）實質相似之判斷因素
實質近似，事實上即是指被告重製了原告一定數量且重要之著作內容。原告必須證明被告重製了原告著作當中相當質量之內容。因美術著作等著作抄襲爭議當中，因著作內容抽象難以切割而為判別，故應側重「質」之考量，即著重「整體觀念與感覺」原則之運用。
依據我國司法實務之見解，係「就著作予人之意境、外觀及感覺判斷是否相似
[5]
」。另，筆者認為上開見解可援引美國法上更細緻操作，首先，為了檢視是否有觀念表達實質近似之情況而構成侵權，必須透過一般大眾反應而為判定之基礎（稱內部測試）；再者，利用專家鑑定方式就藝術品、所使用之材料、某種類型之著作及環境等特別條件為分析（稱外部測試）。美國實務處理此類美術著作侵權爭議問題時，以整體觀念與感覺原則判斷實質近似時，會視個案之情狀來決定外部測試或內部測試方法之採用。
（三）「接觸」
著作權領域中，所謂接觸，指被告實際上獲有合理之機會看到、聽到或知悉被抄襲的著作。要證明被告有接觸之情事發生，原告至少必須證明被告有合理的機會看到或重製到原告之著作。
所謂合理之機會或可能，必須透過重要、肯定且積極之證據來證明，如果僅僅透過推測性或臆測性證據所成立之「單純可能性」，則不屬於合理機會或可能接觸著作之含括範圍，不能據以認為有接觸之情形。
四、結論
在筆者實務經驗上，在著作侵權之判斷上，假若著作間之相似程度低，則必須證明創作人確實接觸他人之著作；假若著作之間相似程度高，則必須證明創作者有合理接觸之機會或可能；假若著作之間顯然相同，則其顯然相同之事實本身即成為證明接觸之證據，無須再證明被告曾經接觸著作。
回到開頭Silvain的事件上，筆者認為如果雙方著作的確有實質近似甚至顯然相同的情況，Silvain要證明抄襲之有無時，對方有沒有「接觸」即成為本案決定性關鍵。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="k4rkb" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>立場報導（2019），《<a href="https://thestandnews.com/art/%E6%96%A5%E5%9B%9B%E5%B7%9D%E7%BE%8E%E9%99%A2%E6%95%99%E6%8E%88%E8%91%89%E6%B0%B8%E9%9D%92%E6%8A%84%E8%A5%B2%E4%B8%89%E5%8D%81%E5%B9%B4-%E7%8D%B2%E5%88%A9%E7%99%BE%E8%90%AC-%E6%AF%94%E5%88%A9%E6%99%82%E8%97%9D%E8%A1%93%E5%AE%B6%E7%B1%B2%E6%9D%AF%E8%91%9B/">斥四川美院教授葉永青抄襲三十年 獲利百萬 比利時藝術家籲杯葛</a>》，立場新聞。</cite></li>
<li data-footnote-id="ceymc" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>「抄襲」這個用語生活中常使用，不過在著作權法中並沒有使用「抄襲」的字眼，一般來說，著作上的「抄襲」應該是指構成<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=22">著作權法第22條</a>第1項「重製權」或<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=28">同法第28條</a>第1項「改作權」的侵害。</cite></li>
<li data-footnote-id="898cp" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=10-1">著作權法第10條之1</a>：「依本法取得之著作權，其保護僅及於該著作之表達，而不及於其所表達之思想、程序、製程、系統、操作方法、概念、原理、發現。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ianjd" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,94%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c6398%2c20051117">最高法院94年度台上字第6398號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="onlgt" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,99%2c%e5%88%91%e6%99%ba%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c65%2c20110505%2c1">智慧財產法院99年度刑智上訴字第65號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"立場報導（2019），《\n斥四川美院教授葉永青抄襲三十年 獲利百萬 比利時藝術家籲杯葛\n》，立場新聞。",
"「抄襲」這個用語生活中常使用，不過在著作權法中並沒有使用「抄襲」的字眼，一般來說，著作上的「抄襲」應該是指構成\n著作權法第22條\n第1項「重製權」或\n同法第28條\n第1項「改作權」的侵害。",
"著作權法第10條之1\n：「依本法取得之著作權，其保護僅及於該著作之表達，而不及於其所表達之思想、程序、製程、系統、操作方法、概念、原理、發現。」",
"最高法院94年度台上字第6398號刑事判決\n。",
"智慧財產法院99年度刑智上訴字第65號刑事判決\n。"
] |
4d360b5769f6580ec52003feeaaadd4e96cbf30baa9c2c35589d9947e42cf12f
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想從事法律工作，但不是法律系畢業怎麼辦？——簡介書記官
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https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/391
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一、考試資格與管道
如果有志任法律專業職位，但是又非本科系畢業怎麼辦呢？還有一項司法考試叫做「書記官」，分成司法三等考試和司法四等考試，但是要注意司法三等考試的書記官稱為二等書記官，不是直接叫三等書記官；而四等考試的稱為三等書記官
[1]
。
（一）
司法三等考試相當於高等考試三級，報考需備大專以上學歷；司法四等考試相當於普通考試，報考需備高中職學歷
[2]
，兩者都不限於法律相關科系的本科生報考。
（二）
通過司法考試滿3年後，可以取得考司法官的資格；任職滿4年可以報考律師執照
[3]
，不失為非法律本科生成為司法官、律師的管道
[4]
。
二、工作內容
（一）
雖然考試職稱叫做法院書記官，但是通過考試後有可能分發到法院或是檢察署。
（二）
書記官配置上最多的是紀錄科書記官，如民事紀錄科、刑事紀錄科等，有很大一部分的工作內容是跟著法官去開庭，打字記錄開庭內容。在紀錄科常見的配置
[5]
是書記官配合一位法官，組成一個叫做「股」的小工作單位，所以如果遇到合作良好的法官，工作起來會相對愉快。書記官直接對該股法官負責，處理法官交辦事項，各個書記官間比較不會有工作分配不均等職場常見問題。
（三）
一般來說，刑事紀錄科的書記官因為刑事訴訟中有交互詰問證人的程序，比較要求打字速度，一開始開庭會有點壓力。不過紀錄科配合開庭的書記官有額外的紀錄費，在薪資上會比單純做行政的書記官高。
（四）
其他工作內容像是保管卷證、辦理訴訟案件之登記、開庭時筆錄製作、裁判及其他書類正本之製作、處理法官批示的事項、發函函詢、送鑑定、調病歷、調取贓證物，及聯絡律師和當事人等。
（五）
另外，民事執行處的書記官也不少數，工作會需要外出出差，譬如查封、指界。地檢署的書記官在偵查中，有時候會跟檢察官一起外出相驗。
三、薪資
坊間補習班關於書記官薪資的介紹其實高估了。因為四等司法考試的三等書記官相當於普通考試，職等是從委任第三職等本俸一級
[6]
開始，本俸並不高，但司法行政類有額外的司法加給，再加上前述紀錄費、加班費等，大約實領4萬初；三等司法考試的二等書記官則大約有5萬5千元左右。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="n9iag" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=R0030084&FLNO=2">公務人員特種考試司法人員考試規則第2條</a>第1款第7目、第2款第1目：「公務人員特種考試司法人員考試（以下簡稱本考試）分下列各等別類科組：<br>
一、三級考試：……（七）法院書記官。……<br>
二、四等考試：（一）法院書記官。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=A0010053&FLNO=22">法院組織法第22條</a>：「<br>
I 地方法院設書記處，置書記官長一人，薦任第九職等至簡任第十職等，承院長之命處理行政事務；一等書記官，薦任第八職等至第九職等；二等書記官，薦任第六職等至第七職等；三等書記官，委任第四職等至第五職等，分掌紀錄、文書、研究考核、總務、資料及訴訟輔導等事務，並得分科、分股辦事，科長由一等書記官兼任，股長由一等書記官或二等書記官兼任，均不另列等。<br>
II 前項一等書記官、二等書記官總額，不得逾同一法院一等書記官、二等書記官、三等書記官總額二分之一。」</cite></li>
<li data-footnote-id="383jj" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=R0030084&FLNO=3">公務人員特種考試司法人員考試規則第3條</a>附表「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawGetFile.ashx?FileId=0000260856&lan=C">公務人員特種考試司法考試應考資格表</a>」<br>
「三等考試-職系：司法行政-法院書記官<br>
一、公立或依法立案之私立獨立學院以上學校或符合教育部採認規定之國外獨立學院以上學校各院、系、組、所、學位學程畢業得有證書者。<br>
二、經高等考試或相當高等考試之特種考試及格者。<br>
三、經普通考試或相當普通考試之特種考試及格滿三年以上者。<br>
四、經高等檢定考試及格者。<br>
四等考試-職系：司法行政-法院書記官<br>
一、公立或依法立案之私立職業學校、高級中學以上學校或國外相當學制以上學校各院、系、科、組、所、學位學程畢業得有證書者。<br>
二、經普通考試以上考試或相當普通考試以上之特種考試及格者。<br>
三、經初等考試或相當初等考試之特種考試及格滿3年者。<br>
四、經高等或普通檢定考試及格者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gnkvh" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=R0030115&FLNO=3">公務人員特種考試司法官考試規則第3條</a>第1項第3款、第4款：「中華民國國民，年滿十八歲以上，五十五歲以下，具有下列資格之一，且無依法不得應國家考試之情事者，得應本考試：……<br>
三、經高等考試或相當高等考試之特種考試司法行政職系各類科考試及格。<br>
四、經普通考試或相當普通考試之特種考試司法行政職系各類科考試及格滿三年。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=R0040047&FLNO=5">專門職業及技術人員高等考試律師考試規則第5條</a>第1項第3款：「中華民國國民具有下列資格之一者，得應本考試：……三、普通考試或相當於普通考試之特種考試司法行政職系各類科考試及格後任司法行政職系職務四年以上，有證明文件。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b2bmb" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>詳細可參考<a href="https://wwwc.moex.gov.tw/main/home/wfrmHome.aspx?menu_id=3">考選部網站</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="eed2l" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>記錄科也可能會有沒接股的書記官，人數很少，是非常態的情況。通常是留作預備人手（譬如有人請育嬰假），有的法院人手太少就沒有配置。</cite></li>
<li data-footnote-id="umyqo" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=S0030001&FLNO=4">公務人員俸給法第4條</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
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"公務人員特種考試司法人員考試規則第2條\n第1款第7目、第2款第1目：「公務人員特種考試司法人員考試（以下簡稱本考試）分下列各等別類科組：\n\n\t一、三級考試：……（七）法院書記官。……\n\n\t二、四等考試：（一）法院書記官。」\n\n\t\n法院組織法第22條\n：「\n\n\tI 地方法院設書記處，置書記官長一人，薦任第九職等至簡任第十職等，承院長之命處理行政事務；一等書記官，薦任第八職等至第九職等；二等書記官，薦任第六職等至第七職等；三等書記官，委任第四職等至第五職等，分掌紀錄、文書、研究考核、總務、資料及訴訟輔導等事務，並得分科、分股辦事，科長由一等書記官兼任，股長由一等書記官或二等書記官兼任，均不另列等。\n\n\tII 前項一等書記官、二等書記官總額，不得逾同一法院一等書記官、二等書記官、三等書記官總額二分之一。」",
"公務人員特種考試司法人員考試規則第3條\n附表「\n公務人員特種考試司法考試應考資格表\n」\n\n\t「三等考試-職系：司法行政-法院書記官\n\n\t一、公立或依法立案之私立獨立學院以上學校或符合教育部採認規定之國外獨立學院以上學校各院、系、組、所、學位學程畢業得有證書者。\n\n\t二、經高等考試或相當高等考試之特種考試及格者。\n\n\t三、經普通考試或相當普通考試之特種考試及格滿三年以上者。\n\n\t四、經高等檢定考試及格者。\n\n\t四等考試-職系：司法行政-法院書記官\n\n\t一、公立或依法立案之私立職業學校、高級中學以上學校或國外相當學制以上學校各院、系、科、組、所、學位學程畢業得有證書者。\n\n\t二、經普通考試以上考試或相當普通考試以上之特種考試及格者。\n\n\t三、經初等考試或相當初等考試之特種考試及格滿3年者。\n\n\t四、經高等或普通檢定考試及格者。」",
"公務人員特種考試司法官考試規則第3條\n第1項第3款、第4款：「中華民國國民，年滿十八歲以上，五十五歲以下，具有下列資格之一，且無依法不得應國家考試之情事者，得應本考試：……\n\n\t三、經高等考試或相當高等考試之特種考試司法行政職系各類科考試及格。\n\n\t四、經普通考試或相當普通考試之特種考試司法行政職系各類科考試及格滿三年。」\n\n\t\n專門職業及技術人員高等考試律師考試規則第5條\n第1項第3款：「中華民國國民具有下列資格之一者，得應本考試：……三、普通考試或相當於普通考試之特種考試司法行政職系各類科考試及格後任司法行政職系職務四年以上，有證明文件。」",
"詳細可參考\n考選部網站\n。",
"記錄科也可能會有沒接股的書記官，人數很少，是非常態的情況。通常是留作預備人手（譬如有人請育嬰假），有的法院人手太少就沒有配置。",
"公務人員俸給法第4條\n。"
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怎麼樣的行為算製造毒品？栽種可被製成毒品的植物犯法嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/628
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A想吸食大麻，覺得買現成的好貴，想要自己種、自己風乾加工，而向別人買了大麻的種子，將大麻種子植入盆栽土壤內，先在房間用檯燈照射後，覺得陽光不夠充足，又移到住處頂樓陽台，還購買液態肥料1瓶、花寶2號肥料1盒等予以施肥。一日看三回，看到花時過，日盼夜盼終於等到大麻盆栽緩緩地冒出芽來，結果就被警方查獲。
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毒品相關犯罪種類有很多，其中，製造、運輸、販賣毒品的犯罪本質較為重大，無論數量多少都有刑事責任，並且有處罰未遂犯
[1]
。而毒品犯罪的法定刑責通常與毒品的級數有關，一級毒品最重、二級次之，依此類推；在部分類型中也會有數量的區分，或是達一定數量加重其刑。
本文淺談製造毒品涉及的犯罪。
一、哪些情形是法律上指的「製造毒品」？（見圖1）
圖1 什麼樣的行為算是「製造毒品」？
資料來源：胡詩唯 / 繪圖：Yen
圖1 什麼樣的行為算是「製造毒品」？
資料來源：胡詩唯 / 繪圖：Yen
（一）從不是毒品的物質加工成為毒品
將不具毒品成分之原料、元素，以化學方式加以化合而製成毒品。
（二）毒品再加工改制
如果原本已經含有毒品物質的，再加工，那我並沒有創造出毒品，應該不算吧？不是喔，毒品危害防制條例處罰的「製造毒品」行為，除了指不具有毒物性質的加工成毒品外，也包括將原含有毒品物質之物，予以加工改製在內。
也就是說，將液態毒品加工成固態，或將粉末狀毒品依所需形狀、顏色、劑量加工成錠劑，均應成立製造毒品罪。或是利用人為、天然力或機器設備等方法，以風乾、陰乾、曝曬或烘乾等方式，使大麻乾燥，亦即以人為方式加工施以助力，讓大麻達於易於施用之程度，屬於製造大麻毒品之行為，也算是製造毒品
[2]
。
（三）如何算製造毒品既遂？
如果我只做到一半，還沒有提煉到完美的純度，雜質還很多，這樣算既遂嗎？
答案是只要著手將原料、元素予以加工後，成為具有特定毒品成分之物品就算既遂，至於毒品純度高低，不是判斷製造毒品完成與否的依據
[3]
。
二、意圖供製造而栽種罌粟、古柯或大麻
毒品危害防制條例第12條處罰意圖供製造毒品之用，而栽種罌粟、古柯和大麻
[4]
。也就是說，如果不是為了製造毒品而栽種，就不涉及犯罪，例如曾經有因為栽種大麻目的是「觀察生長」而被判無罪
[5]
。
要注意本條的「栽種」和前段討論的「製造」法定刑有差別，譬如栽種大麻是「處5年以上有期徒刑」，但是製造二級毒品大麻則是「處無期徒刑或7年以上有期徒刑」，所以行為到底是「栽種」或「製造」就有區分必要了。
（一）栽種
播種、插苗、移栽、施肥、灌溉、除草、收獲等一系列具體行為之總稱，只要行為人參與其中一種活動，即屬栽種
[6]
。
（二）如何算栽種既遂？
以栽種毒品有無出苗而定，也就是說，只要行為人主觀上意圖製造毒品之用而著手栽種大麻，並有出苗，即屬既遂，不用等到大麻成長至可收成之程度，才算既遂
[7]
。
（三）判斷「自然掉落的花、葉」屬於「栽種」或「製造」？
至於自然掉落、枯萎之大麻花、葉，因其本身即含有大麻成分，於自然枯乾後雖然可以作為毒品施用，但如果在其自然脫落、枯乾之過程中，並未以任何人為方式予以助力，就沒有製造大麻毒品的行為，而仍屬於栽種。
三、案例說明
所以例題中A想要自己製造大麻而栽種，給予澆水施肥等栽種動作，而且大麻也已經長出幼苗，不論是否已經到可以收成的程度，都算毒品危害防制條例第12條第2項意圖供製造而栽種大麻罪既遂罪。但是因為大麻還沒有採收，也還沒有後續的風乾等行為，尚不構成製造二級毒品罪。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="4ls0o" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000008&flno=4">毒品危害防制條例第4條</a>：「<br>
I 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣二千萬元以下罰金。<br>
II 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。<br>
III製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。<br>
IV製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。<br>
V製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。<br>
VI前五項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tsale" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,102%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2465%2c20130620">最高法院102年度台上字第2465號刑事判決</a>：「……故對大麻植株之花、葉、嫩莖，以人工方式予以摘取、蒐集、清理後，再利用人為、天然力或機器設備等方法，以風乾、陰乾、曝曬或烘乾等方式，使之乾燥，亦即以人為方式加工施以助力，使之達於易於施用之程度，自屬製造大麻毒品之行為。……」</cite></li>
<li data-footnote-id="h6csp" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,102%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3716%2c20130913">最高法院102年度台上字第3716號刑事判決</a>：「……製造毒品是否已達既遂程度，應以著手將原料、元素予以加工後，是否已使成具有特定毒品成分之物品者而言，至毒品純度高低，並非作為製造毒品完成與否之依據。……」</cite></li>
<li data-footnote-id="ztrrw" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000008&flno=12">毒品危害防制條例第12條</a>：「<br>
I 意圖供製造毒品之用，而栽種罌粟或古柯者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。<br>
II 意圖供製造毒品之用，而栽種大麻者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。<br>
III 前二項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9o7k6" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDM,106%2c%e8%a8%b4%2c184%2c20180118%2c1">臺灣新北地方法院106年度訴字第184號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="65ww1" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2631%2c20120524">最高法院101年度台上字第2631號刑事判決</a>：「……所謂『栽種』係指播種、插苗、移栽、施肥、灌溉、除草、收獲等一系列具體行為之總稱，只要行為人參與其中一種活動，即屬栽種。……」</cite></li>
<li data-footnote-id="qvk71" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2631%2c20120524">最高法院101年度台上字第2631號刑事判決</a>：「……至於栽種行為之既、未遂，應以栽種毒品有無出苗而定，換言之，只要有行為人主觀上有製造毒品之用之意圖，著手於大麻栽種而有出苗之行為，即屬既遂，無待乎大麻成長至可收成之程度，始謂既遂。……」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"毒品危害防制條例第4條\n：「\n\n\tI 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣二千萬元以下罰金。\n\n\tII 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。\n\n\tIII製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。\n\n\tIV製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。\n\n\tV製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。\n\n\tVI前五項之未遂犯罰之。」",
"可參考\n最高法院102年度台上字第2465號刑事判決\n：「……故對大麻植株之花、葉、嫩莖，以人工方式予以摘取、蒐集、清理後，再利用人為、天然力或機器設備等方法，以風乾、陰乾、曝曬或烘乾等方式，使之乾燥，亦即以人為方式加工施以助力，使之達於易於施用之程度，自屬製造大麻毒品之行為。……」",
"可參考\n最高法院102年度台上字第3716號刑事判決\n：「……製造毒品是否已達既遂程度，應以著手將原料、元素予以加工後，是否已使成具有特定毒品成分之物品者而言，至毒品純度高低，並非作為製造毒品完成與否之依據。……」",
"毒品危害防制條例第12條\n：「\n\n\tI 意圖供製造毒品之用，而栽種罌粟或古柯者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。\n\n\tII 意圖供製造毒品之用，而栽種大麻者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。\n\n\tIII 前二項之未遂犯罰之。」",
"臺灣新北地方法院106年度訴字第184號刑事判決\n。",
"可參考\n最高法院101年度台上字第2631號刑事判決\n：「……所謂『栽種』係指播種、插苗、移栽、施肥、灌溉、除草、收獲等一系列具體行為之總稱，只要行為人參與其中一種活動，即屬栽種。……」",
"可參考\n最高法院101年度台上字第2631號刑事判決\n：「……至於栽種行為之既、未遂，應以栽種毒品有無出苗而定，換言之，只要有行為人主觀上有製造毒品之用之意圖，著手於大麻栽種而有出苗之行為，即屬既遂，無待乎大麻成長至可收成之程度，始謂既遂。……」"
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國家如何補償犯罪被害人受的損害？——簡介犯罪被害人保護法
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/713
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一、犯罪被害人保護法
雖然法條名稱為「犯罪被害人保護法」，但內容是規範被害補償制度。而犯罪被害者的補償金來源，多為國家經費，至於補償制度的正當性，可以從國家未盡保護之責的「國家責任理論」，或犯罪是無可避免的「危險分散理論」，到認為國家應照顧弱勢被害人的「社會福利理論」來建立。
（一）立法目的
犯罪的成因複雜，為了保障人民權益，促進社會安全，我國在2015年12月制定通過了最新修訂的「犯罪被害人保護法
[1]
」。
（二）補償與保護並重之綜合性立法
規定犯罪被害補償機制，考慮被害人生活及社會適應需求，明定成立犯罪被害人保護機構提供法律協助、心理諮商輔導、輔導技訓與就業、就學補助、緊急資助及安全保護等各項保護服務。
二、補償措施
有遺屬補償金、重傷補償金、性侵害補償金等，並設有各種費用補償項目的最高金額，但須犯罪行為或犯罪結果發生在犯罪被害人保護法施行後。從知道有犯罪被害情況時起2年內，或從犯罪被害發生時起5年內，向犯罪被害人補償審議委員會申請。
三、保護措施
因應近年來衍生許多家庭暴力、人口販運、危害兒童或少年的犯罪事件，所以犯罪被害人保護法的對象擴及增加到家庭暴力被害人、人口販運被害人、兒童或少年等被害人都有在本法的保護範圍當中。
四、犯罪被害人保護協會
（一）
傳統法律制度缺乏系統化、制度化的設計，保護措施不足，犯罪被害人得不到應有的尊重與周全的照顧，衍生社會問題。
（二）
我國政府為重視犯罪被害人保護工作，在犯罪被害人保護法第29條
[2]
明定法務部應會同內政部成立犯罪被害人保護機構。
（三）
1999年成立財團法人犯罪被害人保護協會
[3]
，依據犯罪被害人保護法第30條規定業務包括安置收容、醫療服務、法律協助、申請補償、社會救助、調查協助、安全保護、心理輔導、生活重建、信託管理、緊急資助、出具保證書、訪視慰問、查詢諮商
[4]
。
（四）
犯罪被害人保護協會常在第一時間積極主動關懷、協助被害人，並以專案形式給予適當心靈輔導，如：以專業個別心理諮商、支持團體、戶外關懷活動，適時支持與陪伴保護對象，透過上述活動的互相交流讓受傷的心扉敞開，重新面對生活。或許比起補償金的給付，心靈的修復對被害者面對將來人生，更為重要。然下面對於我國犯罪被害補償對象、內容、金額等相關申請條件等以表格整理相關內容（表1）：
表1 我國犯罪被害補償申請條件
被害補償申請要件
1. 故意或過失之「犯罪行為」。
2. 性侵害犯罪之被害。
補償對象
得申請遺屬補償金之遺屬其對象與順位為：
1. 父母、配偶及子女
2. 祖父母
3. 孫子女
4. 兄弟姊妹
補償內容
1. 遺屬補償金：支付因犯罪行為被害而死亡者之遺屬，可申請項目為醫療費、殯葬費及法定扶養義務補償與精神撫慰金。
2. 重傷補償金：支付因犯罪行為被害而受重傷者，可申請項目為醫療費、喪失或減少勞動能力或增加生活所需補償及精神撫慰金。
3. 性侵害補償金：支付因性侵害犯罪行為而被害者，可申請項目為醫療費、喪失或減少勞動能力或增加生活所需補償及精神撫慰金。
補償項目及其最高金額
1. 因被害人受傷所支出之醫療費，最高金額不得逾新臺幣40萬元。
2. 因被害人死亡所支出之殯葬費，最高金額不得逾新臺幣30萬元。（申請殯葬費在20萬元以內者，可以不檢具憑證，直接核准，並優先於其他申請項目核發給遺屬。）
3. 因被害人死亡致無法履行之法定扶養義務，最高金額不得逾新臺幣100萬元。
4. 受重傷或性侵害犯罪行為之被害人所喪失或減少之勞動能力或增加之生活上需要，最高金額不得逾新臺幣100萬元。
5. 精神撫慰金，最高金額不得逾新臺幣40萬元。
給付減除
1. 被害人對其被害有可歸責事由。
2. 受有社會保險、損害賠償給付或因犯罪行為被害依其他法律規定得受之金錢給付。
向加害人求償
國家於支付犯罪被害補償金後，於補償金額範圍內，對犯罪行為人或依法應負賠償責任之人有求償權。
申請的期限
以犯罪行為或犯罪結果發生在犯保法施行後者為限。自知道有犯罪被害時起2年內或自犯罪被害事情發生時起5年內。
決定補償的機關
1. 地方法院及其分院檢察署設有犯罪被害人補償審議委員會，受理申請、掌理補償之決定及其他有關事務。
2. 補償決定機關，以犯罪發生地為準。
補償金經費來源
1. 法務部編列預算。
2. 監所作業者之勞作金總額提撥部分金額。
3. 犯罪行為人因犯罪所得或其財產經依法沒收變賣者。
4. 犯罪行為人因宣告緩刑、緩起訴處分或協商判決而應支付一定之金額總額提撥部分金額。
5. 其他收入。
作者自製。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="z86f2" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="xkhsv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0050005&flno=29">犯罪被害人保護法第29條</a>第1項：「為協助重建被害人或其遺屬生活，法務部應會同內政部成立犯罪被害人保護機構。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c68j6" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>犯罪被害人保護協會網站：<a href="http://www.avs.org.tw/">http://www.avs.org.tw/</a></cite></li>
<li data-footnote-id="xa0wu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0050005&flno=30">犯罪被害人保護法第30條</a>：「<br>
I 犯罪被害人保護機構應辦理下列業務：<br>
一、緊急之生理、心理醫療及安置之協助。<br>
二、偵查、審判中及審判後之協助。<br>
三、申請補償、社會救助及民事求償等之協助。<br>
四、調查犯罪行為人或依法應負賠償責任人財產之協助。<br>
五、安全保護之協助。<br>
六、生理、心理治療、生活重建及職業訓練之協助。<br>
七、被害人保護之宣導。<br>
八、其他之協助。<br>
II 前項規定之保護措施除第三款申請補償外，於下列之對象準用之：<br>
一、家庭暴力或人口販運犯罪行為未死亡或受重傷之被害人。<br>
二、兒童或少年為第一條以外之犯罪行為之被害人。<br>
三、依第三十四條之一得申請扶助金之遺屬。<br>
四、依第三十四條之三第二款不得申請扶助金之遺屬。<br>
III 其他法律對前項保護對象，有相同或較優保護措施規定者，應優先適用。<br>
IV 第一項保護措施之提供，以在臺灣地區為限。<br>
V 第一項保護措施之提供，犯罪被害人保護機構及政府機關駐外單位應為緊急之必要協助。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"犯罪被害人保護法\n。",
"犯罪被害人保護法第29條\n第1項：「為協助重建被害人或其遺屬生活，法務部應會同內政部成立犯罪被害人保護機構。」",
"犯罪被害人保護協會網站：\nhttp://www.avs.org.tw/",
"犯罪被害人保護法第30條\n：「\n\n\tI 犯罪被害人保護機構應辦理下列業務：\n\n\t一、緊急之生理、心理醫療及安置之協助。\n\n\t二、偵查、審判中及審判後之協助。\n\n\t三、申請補償、社會救助及民事求償等之協助。\n\n\t四、調查犯罪行為人或依法應負賠償責任人財產之協助。\n\n\t五、安全保護之協助。\n\n\t六、生理、心理治療、生活重建及職業訓練之協助。\n\n\t七、被害人保護之宣導。\n\n\t八、其他之協助。\n\n\tII 前項規定之保護措施除第三款申請補償外，於下列之對象準用之：\n\n\t一、家庭暴力或人口販運犯罪行為未死亡或受重傷之被害人。\n\n\t二、兒童或少年為第一條以外之犯罪行為之被害人。\n\n\t三、依第三十四條之一得申請扶助金之遺屬。\n\n\t四、依第三十四條之三第二款不得申請扶助金之遺屬。\n\n\tIII 其他法律對前項保護對象，有相同或較優保護措施規定者，應優先適用。\n\n\tIV 第一項保護措施之提供，以在臺灣地區為限。\n\n\tV 第一項保護措施之提供，犯罪被害人保護機構及政府機關駐外單位應為緊急之必要協助。」"
] |
5abc13dc45ceaa8a611eced81c1628584d72c97caeaf4d041ec8b3e1f394be8c
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為什麼精神障礙者可以減輕刑罰呢？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/712
| null |
每當社會發生重大殺人案件，「教化可能性」、「精神障礙鑑定」等相關名詞總會在審判時冒出來。常聽到「公民與政治權利國際公約」及「經濟社會文化權利國際公約」，就是我們俗稱的兩公約，也引出「精神障礙者，不得處以死刑」，彷彿精神障礙成了被告的免死金牌。然而回歸我國刑法上的相關規定，究竟為什麼我們要給予精神障礙者這樣的「優惠」呢？
一、什麼是對違法行為欠缺抉擇能力的人？
依照我國刑法第19條第1項規定：「行為時因精神障礙或其他心智缺陷，致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力者，不罰
[1]
。」
如果一個人已經沒有辦法控制自己的行為，或者根本不知道自己在做什麼事情，在這個時候，處罰這種人已經完全沒有意義了。刑法講求的是每個人要為自己所做的行為負責任，但是如果這個人的精神狀態已經達到他自己也不知道自己在幹甚麼，在法律上這種人就無法對自己所做過的行為負責任。
二、什麼是對違法行為僅具有限抉擇能力的人？
依刑法第19條第2項則規定：「行為時因前項之原因，致其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力，顯著減低者，得減輕其刑
[2]
。」
和前項情況相同，但是精神障礙問題或智能相關的問題是屬於比較不嚴重的情況，只是行為人的控制能力比較差。在這種情況下，所做的犯罪行為還是構成犯罪，但是法官可以衡量行為人的病情是否可能很明顯的影響（降低）行為人對自己所做行為的判斷力，來減輕對行為人處罰的刑度。
三、為什麼會允許法官在面對這類有精神疾患的人時，可以減輕刑罰呢？
自大約14世紀以來，各國間即有意識到一些在道德上不應該苛責的人，例如孩童、瘋癲之人，若也對他們處以和一般人一樣的刑罰時，似乎是不公平的。在刑法的目的上，不論是應報理論、嚇阻理論等傳統理論，既然精神障礙者行為辨識上無法理解，應報或嚇阻對他們無法產生效用，這時候處罰似乎也沒有了意義。依照刑法體系，行為人從事不法的犯罪行為時，必須在人格沒有問題的條件下，才可以對行為人有所責難，讓行為人負完全的刑事責任。因為如果一個人連「社會規範」或者「法律規範」是什麼都無法理解和認知的時候，無法正確地感受到自己的行為所帶來的危害性，或不能正常的控制自己，處罰他無法達到刑法的意義和目的時，如果仍要處罰他，那麼會與社會的公平正義有所違背。
四、處理嘗試——醫療取代刑罰
然而我們可能會問，像這樣的人如果不處罰他，放任他於社會上造成人民的恐慌與不安又該如何解決呢？
當然，刑法在這部分仍然不能完全解決精神障礙人犯罪等相關問題；如果把精神障礙人全部都抓入監獄，然後期滿後又回歸社會，其實問題仍然沒有解決。或許將醫療系統引入，對他們進行協助，會比讓他們在牢中待個10年、20年更有實際上的意義。所以在犯人與病人間，醫院與監獄間，我們是不是可以有更多的思考，怎麼樣的處遇才可以讓我們的社會更好呢？
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<section class="footnotes">
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<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="8tdoe" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=19">刑法第19條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="4v4u5" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=19">刑法第19條</a>第2項。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"刑法第19條\n第1項。",
"刑法第19條\n第2項。"
] |
f30ebf582b0f326730c54667ca8f96126de983c35d4f4a2c69623a856f6c0465
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什麼是公訴？什麼是自訴？
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/599
| null |
一、刑事審判開啟的方式——起訴二元制
對於特定人的特定犯罪事實，國家為了確定具體刑罰權的有無及其範圍所進行的程序，就是刑事訴訟程序。譬如某人毆打的行為，是否成立刑法第277條第1項的傷害罪
[1]
？如果成立，又應科以多少刑罰
[2]
？國家為了確定這些事項，就必須進行刑事訴訟程序，換句話說，透過刑事訴訟的進行以達到訴追犯罪的目的。
對於犯罪的訴追，我國現行刑事訴訟法採取起訴二元制
[3]
，而且是以國家訴追為主、私人訴追為輔。所謂國家訴追是由檢察官代表國家對於犯罪向法院提起訴訟，稱為「公訴
[4]
」；而私人訴追則是不透過檢察官，由犯罪的被害人直接向法院提起「自訴
[5]
」。
二、公訴與自訴的區別
（一）偵查階段的有無與當事人不同
1. 公訴
必須先經過偵查階段
[6]
，當檢察官因為告訴
[7]
、告發、自首或其他情事，而知道有犯罪嫌疑時，檢察官就會啟動偵查階段，開始調查犯罪，等到偵查終結後，檢察官就會根據偵查結果判斷是否提起公訴，一旦檢察官認為被告有犯罪嫌疑，提起公訴後
[8]
，才會進入到法院的審判階段
[9]
（圖1）。當然在進入到法院的審判階段後，訴訟的當事人是檢察官（原告）與被告。
圖 1. 刑事訴訟程序開啟之方式
資料來源：作者自製
2. 自訴
由犯罪被害人自己逕行向法院提起訴訟
[10]
，稱為自訴，提起自訴的犯罪被害人則稱為自訴人，然後案件並沒有經過偵查階段，直接就進入到法院的審判階段，訴訟的當事人是自訴人（原告）與被告。
自訴雖然是由犯罪被害人以自己的名義提起訴訟，但依法必須委任律師提起自訴
[11]
，如果自訴人沒有委任律師，逕行提起訴訟，法院應定期間以裁定命補正委任律師為代理人，逾期仍不委任者，應諭知不受理之判決
[12]
。當然，如果自訴人本身具有律師資格，則無須委任律師為代理人
[13]
。
（二）負舉證責任的人不同
在公訴中，代表國家訴追犯罪的檢察官對於被告的犯罪事實，必須負舉證的責任
[14]
。而為利於檢察官蒐集證據，是以在偵查階段賦予檢察官某些強制處分權，例如傳喚被告
[15]
、拘提被告
[16]
，且可向法院聲請核發搜索票
[17]
，告訴人也可以聲請檢察官為證據保全
[18]
。
在自訴中，雖然由自訴人對於被告的犯罪事實負舉證的責任，但自訴人並沒有如同檢察官的強制處分權，僅能自行蒐集證據，至多是在起訴後、第一次審判期日前，向法院聲請證據保全而已
[19]
。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="8a2hl" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=277">刑法第277條</a>：「<br>
I 傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。<br>
II 犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zsdv8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>由於傷害罪的法定刑是「三年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金」，承審法官在此法定刑的範圍內，可依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=C0000001&norge=57-60">刑法第57條至第60條</a>的規定，視個案的具體情況量刑，一種情況是犯罪行為人在事發後有給付賠償金額給被害人，另一種情況則是對被害人沒有任何賠償或道歉，兩種情況相比較之下，承審法院會認為在第一種情況，犯罪行為人的犯罪後態度良好，就會依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=57">刑法第57條</a>第10款的規定，量刑較輕。</cite></li>
<li data-footnote-id="5623k" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>起訴二元制以白話的方式講，就是使刑事案件繫屬於法院有兩種方式。</cite></li>
<li data-footnote-id="ifmnr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=251">刑事訴訟法第251條</a>第1項：「檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x4uz9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=319">刑事訴訟法第319條</a>第1項：「犯罪之被害人得提起自訴。但無行為能力或限制行為能力或死亡者，得由其法定代理人、直系血親或配偶為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="waa6m" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=228">刑事訴訟法第228條</a>第1項的規定，檢察官因為告訴、告發、自首或其他情事知有犯罪嫌疑，就會開始啟動偵查程序，進入偵查階段。</cite></li>
<li data-footnote-id="evsl9" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>所謂「告訴」是指犯罪被害人或有告訴權人向司法偵查機關申告犯罪事實，並表示訴追的意思，透過檢察官提起公訴。</cite></li>
<li data-footnote-id="6xmup" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=250">刑事訴訟法第250條</a>：「檢察官知有犯罪嫌疑而不屬其管轄或於開始偵查後認為案件不屬其管轄者，應即分別通知或移送該管檢察官。但有急迫情形時，應為必要之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wqy8f" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>檢察官偵查的結果有可能做出起訴、不起訴或是緩起訴的處分。只有起訴處分才能使案件繫屬於法院。</cite></li>
<li data-footnote-id="jx7i8" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=319">刑事訴訟法第319條</a>：「<br>
I 犯罪之被害人得提起自訴。但無行為能力或限制行為能力或死亡者，得由其法定代理人、直系血親或配偶為之。<br>
II 前項自訴之提起，應委任律師行之。<br>
III 犯罪事實之一部提起自訴者，他部雖不得自訴亦以得提起自訴論。但不得提起自訴部分係較重之罪，或其第一審屬於高等法院管轄，或第三百二十一條之情形者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y4bpj" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=319">刑事訴訟法第319條</a>第1項、第2項。</cite></li>
<li data-footnote-id="4hq76" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=329">刑事訴訟法第329條</a>第2項：「自訴人未委任代理人，法院應定期間以裁定命其委任代理人；逾期仍不委任者，應諭知不受理之判決。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7cf2o" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=B%2c20050426%2c001">最高法院2005年4月26日、5月10日94年度第六次、第七次刑事庭會議決議「刑事訴訟法自訴由律師代理制度之決議」</a>第玖項。</cite></li>
<li data-footnote-id="vyoa2" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=161">刑事訴訟法第161條</a>第1項：「檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5u7i2" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=71">刑事訴訟法第71條</a>第1項：「傳喚被告，應用傳票。」、同條第4項：「傳票，於偵查中由檢察官簽名，審判中由審判長或受命法官簽名。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7brx7" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=77">刑事訴訟法第77條</a>第1項：「拘提被告，應用拘票。」、同條第3項：「第七十一條第三項及第四項之規定，於拘票準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6ijx8" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=128-1">刑事訴訟法第128條之1</a>：「<br>
I 偵查中檢察官認有搜索之必要者，除第一百三十一條第二項所定情形外，應以書面記載前條第二項各款之事項，並敘述理由，聲請該管法院核發搜索票。<br>
II 司法警察官因調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據，認有搜索之必要時，得依前項規定，報請檢察官許可後，向該管法院聲請核發搜索票。<br>
III 前二項之聲請經法院駁回者，不得聲明不服。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nxboh" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=219-1">刑事訴訟法第219條之1</a>第1項：「告訴人、犯罪嫌疑人、被告或辯護人於證據有湮滅、偽造、變造、隱匿或礙難使用之虞時，偵查中得聲請檢察官為搜索、扣押、鑑定、勘驗、訊問證人或其他必要之保全處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x6bv2" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=219-4">刑事訴訟法第219條之4</a>第2項：「檢察官或自訴人於起訴後，第一次審判期日前，認有保全證據之必要者，亦同。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑法第277條\n：「\n\n\tI 傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。\n\n\tII 犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」",
"由於傷害罪的法定刑是「三年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金」，承審法官在此法定刑的範圍內，可依\n刑法第57條至第60條\n的規定，視個案的具體情況量刑，一種情況是犯罪行為人在事發後有給付賠償金額給被害人，另一種情況則是對被害人沒有任何賠償或道歉，兩種情況相比較之下，承審法院會認為在第一種情況，犯罪行為人的犯罪後態度良好，就會依\n刑法第57條\n第10款的規定，量刑較輕。",
"起訴二元制以白話的方式講，就是使刑事案件繫屬於法院有兩種方式。",
"刑事訴訟法第251條\n第1項：「檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴。」",
"刑事訴訟法第319條\n第1項：「犯罪之被害人得提起自訴。但無行為能力或限制行為能力或死亡者，得由其法定代理人、直系血親或配偶為之。」",
"依\n刑事訴訟法第228條\n第1項的規定，檢察官因為告訴、告發、自首或其他情事知有犯罪嫌疑，就會開始啟動偵查程序，進入偵查階段。",
"所謂「告訴」是指犯罪被害人或有告訴權人向司法偵查機關申告犯罪事實，並表示訴追的意思，透過檢察官提起公訴。",
"刑事訴訟法第250條\n：「檢察官知有犯罪嫌疑而不屬其管轄或於開始偵查後認為案件不屬其管轄者，應即分別通知或移送該管檢察官。但有急迫情形時，應為必要之處分。」",
"檢察官偵查的結果有可能做出起訴、不起訴或是緩起訴的處分。只有起訴處分才能使案件繫屬於法院。",
"刑事訴訟法第319條\n：「\n\n\tI 犯罪之被害人得提起自訴。但無行為能力或限制行為能力或死亡者，得由其法定代理人、直系血親或配偶為之。\n\n\tII 前項自訴之提起，應委任律師行之。\n\n\tIII 犯罪事實之一部提起自訴者，他部雖不得自訴亦以得提起自訴論。但不得提起自訴部分係較重之罪，或其第一審屬於高等法院管轄，或第三百二十一條之情形者，不在此限。」",
"刑事訴訟法第319條\n第1項、第2項。",
"刑事訴訟法第329條\n第2項：「自訴人未委任代理人，法院應定期間以裁定命其委任代理人；逾期仍不委任者，應諭知不受理之判決。」",
"最高法院2005年4月26日、5月10日94年度第六次、第七次刑事庭會議決議「刑事訴訟法自訴由律師代理制度之決議」\n第玖項。",
"刑事訴訟法第161條\n第1項：「檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。」",
"刑事訴訟法第71條\n第1項：「傳喚被告，應用傳票。」、同條第4項：「傳票，於偵查中由檢察官簽名，審判中由審判長或受命法官簽名。」",
"刑事訴訟法第77條\n第1項：「拘提被告，應用拘票。」、同條第3項：「第七十一條第三項及第四項之規定，於拘票準用之。」",
"刑事訴訟法第128條之1\n：「\n\n\tI 偵查中檢察官認有搜索之必要者，除第一百三十一條第二項所定情形外，應以書面記載前條第二項各款之事項，並敘述理由，聲請該管法院核發搜索票。\n\n\tII 司法警察官因調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據，認有搜索之必要時，得依前項規定，報請檢察官許可後，向該管法院聲請核發搜索票。\n\n\tIII 前二項之聲請經法院駁回者，不得聲明不服。」",
"刑事訴訟法第219條之1\n第1項：「告訴人、犯罪嫌疑人、被告或辯護人於證據有湮滅、偽造、變造、隱匿或礙難使用之虞時，偵查中得聲請檢察官為搜索、扣押、鑑定、勘驗、訊問證人或其他必要之保全處分。」",
"刑事訴訟法第219條之4\n第2項：「檢察官或自訴人於起訴後，第一次審判期日前，認有保全證據之必要者，亦同。」"
] |
1f9b29d42f079a9a9c5f319833121f1acfec86c8747186cc753fab6b545c5444
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提訴訟時，選擇公訴或自訴有什麼不同？
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/600
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A為慶祝滿20歲的生日，於是約同死黨前往夜店「幽靈酒吧」狂歡。但在夜店中卻因搭訕B女，使得B女的男友C醋勁大發，於是C痛毆A，致使A臉上、身上多處瘀青。C對於A的傷害行為，可以用哪種方式提告？
|
題示中A是犯罪的直接被害人，對於C的傷害行為可以選擇公訴或自訴的方式進行訴追
[1]
，不過因傷害罪是告訴乃論之罪
[2]
，被害人A不管是想選擇公訴或自訴的方式，都必須在6個月內偵查機關提出告訴或委任律師提起自訴
[3]
。
一、如果A選擇公訴的方式
A必須先向偵查機關提起告訴
[4]
，然後檢察官據此告訴進行偵查
[5]
，偵查結果如認為C的犯罪嫌疑達到起訴門檻，檢察官就會向法院提起公訴
[6]
，然後案件才進入法院的審判階段，但在法院審判過程中，告訴人A並非當事人，僅是訴訟關係人，因此對於C的犯罪行為，應由當事人之一的檢察官
[7]
負舉證責任。
但如果案件還處於偵查階段時，由於傷害罪是告訴乃論之罪，因此犯罪被害人A仍可另行委任律師提起自訴，此時原本進行的偵查程序就會停止，檢察官就會將案件移送法院併辦
[8]
。
再者，由於被告C所涉犯的傷害罪屬於告訴乃論之罪，是以，不論是在偵查階段或是檢察官起訴後法院的審判階段，AC雙方隨時可以成立和解，再由告訴人A撤回告訴
[9]
。如AC在偵查階段和解，A也撤回告訴，則檢察官必須做成不起訴處分
[10]
；如AC在審判階段，A撤回告訴，則法院應諭知不受理判決
[11]
。但在撤回告訴後，縱使C不履行和解條件（例如不給付賠償金額），A都不得再行提起告訴
[12]
，也不得提起自訴
[13]
（圖1）。
圖1 告訴與自訴的關係
資料來源：作者自製。
二、如果A選擇自訴的方式
由於A已滿20歲，是完全行為能力人
[14]
，可自行提起自訴
[15]
，但必須委任律師為之
[16]
，一旦提起自訴，案件就直接繫屬於法院，而不再經過檢察官的偵查階段，而且在法院的審理階段，A是當事人，應該對於被告C的犯罪行為負舉證的責任。
而A在提起自訴後，不能再對同一案件（也就是C對A的傷害行為）提起告訴
[17]
，而且因為傷害罪是告訴乃論之罪，自訴人A也可以在第一審辯論終結前，撤回自訴
[18]
。不過，一旦A撤回自訴，日後就不可以再行自訴或告訴
[19]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="idrt4" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>公訴、自訴的概念說明，詳見：黃于玉（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/599">什麼是公訴？什麼是自訴？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="vcc9k" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=287">中華民國刑法第287條</a>：「第二百七十七條第一項、第二百八十一條及第二百八十四條之罪，須告訴乃論。但公務員於執行職務時，犯第二百七十七條第一項之罪者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2adlo" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=237">刑事訴訟法第237條</a>第1項：「告訴乃論之罪，其告訴應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=322">刑事訴訟法第322條</a>：「告訴或請求乃論之罪，已不得為告訴或請求者，不得再行自訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="elm5p" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=232">刑事訴訟法第232條</a>：「犯罪之被害人，得為告訴。」整個刑事訴訟程序的進行，是由各個行為串連組合並產生訴訟法上的效果而成，稱該各個行為為「訴訟行為」。在實體法上強調法律行為的行為能力，也就是能獨立為有效的法律行為；同理，在訴訟法上，為使訴訟行為有效，行為人必須有訴訟行為能力（訴訟能力）。告訴是訴訟行為的一種，也是一種意思表示，只需被害人A有意思能力（即理解被害的事實，進而明瞭告訴為何的能力），就有為告訴的訴訟能力而可提起告訴，至其有無行為能力，則在所不論。是以縱使被害人未成年，只要其有意思能力，即得自行告訴。參<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=B%2c26%2c%E6%B8%9D%E4%B8%8A%2c69%2c001&ro=0&ty=J&q=84a31d05e3f60242f8feb862e1284299&sort=DS">最高法院26年渝上字第69號刑事判例</a>、<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c72%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c629%2c001">最高法院72年台上字第629號刑事判例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="wumof" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=228">刑事訴訟法第228條</a>第1項的規定，告訴雖是偵查發動的原因，但在本題中，C所犯的傷害罪（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=277">刑法第277條</a>第1項）是告訴乃論的罪（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=287">刑法第287條</a>本文），「告訴」是訴追條件，也就是必須由有告訴權的人（刑事訴訟法第232條 ~ 第236條）提起告訴，法院才能為實質的審理、為實體的判決。</cite></li>
<li data-footnote-id="q3emo" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=251">刑事訴訟法第251條</a>：「<br>
I 檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴。<br>
II 被告之所在不明者，亦應提起公訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k3u81" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=3">刑事訴訟法第3條</a>：「本法稱當事人者，謂檢察官、自訴人及被告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="emfd1" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite> <a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=323">刑事訴訟法第323條</a>：「<br>
I 同一案件經檢察官依第二百二十八條規定開始偵查者，不得再行自訴。但告訴乃論之罪，經犯罪之直接被害人提起自訴者，不在此限。<br>
II 於開始偵查後，檢察官知有自訴在先或前項但書之情形者，應即停止偵查，將案件移送法院。但遇有急迫情形，檢察官仍應為必要之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e666u" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=238">刑事訴訟法第238條</a>第1項：「告訴乃論之罪，告訴人於第一審辯論終結前，得撤回其告訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e4l0n" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=252">刑事訴訟法第252條</a>第5款：「案件有左列情形之一者，應為不起訴之處分：……五、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xpf2j" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=303">刑事訴訟法第303條</a>第3款：「案件有下列情形之一者，應諭知不受理之判決：……三、告訴或請求乃論之罪，未經告訴、請求或其告訴、請求經撤回或已逾告訴期間者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ohy1m" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=238">刑事訴訟法第238條</a>第2項：「撤回告訴之人，不得再行告訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z9qsd" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=322">刑事訴訟法第322條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="upcf6" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=12">民法第12條</a>：「滿十八歲為成年。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=13">民法第13條</a>：「<br>
I 未滿七歲之未成年人，無行為能力。<br>
II 滿七歲以上之未成年人，有限制行為能力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zblri" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=319">刑事訴訟法第319條</a>第1項：「犯罪之被害人得提起自訴。但無行為能力或限制行為能力或死亡者，得由其法定代理人、直系血親或配偶為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vmppl" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=319">刑事訴訟法第319條</a>第2項：「前項自訴之提起，應委任律師行之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fq0su" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=324">刑事訴訟法第324條</a>：「同一案件經提起自訴者，不得再行告訴或為第二百四十三條之請求。」</cite></li>
<li data-footnote-id="er9mp" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=325">刑事訴訟法第325條</a>第1項：「告訴或請求乃論之罪，自訴人於第一審辯論終結前，得撤回其自訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="00ym6" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=325">刑事訴訟法第325條</a>第4項：「撤回自訴之人，不得再行自訴或告訴或請求。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公訴、自訴的概念說明，詳見：黃于玉（2022），《\n什麼是公訴？什麼是自訴？\n》。",
"中華民國刑法第287條\n：「第二百七十七條第一項、第二百八十一條及第二百八十四條之罪，須告訴乃論。但公務員於執行職務時，犯第二百七十七條第一項之罪者，不在此限。」",
"刑事訴訟法第237條\n第1項：「告訴乃論之罪，其告訴應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內為之。」\n\n\t\n刑事訴訟法第322條\n：「告訴或請求乃論之罪，已不得為告訴或請求者，不得再行自訴。」",
"刑事訴訟法第232條\n：「犯罪之被害人，得為告訴。」整個刑事訴訟程序的進行，是由各個行為串連組合並產生訴訟法上的效果而成，稱該各個行為為「訴訟行為」。在實體法上強調法律行為的行為能力，也就是能獨立為有效的法律行為；同理，在訴訟法上，為使訴訟行為有效，行為人必須有訴訟行為能力（訴訟能力）。告訴是訴訟行為的一種，也是一種意思表示，只需被害人A有意思能力（即理解被害的事實，進而明瞭告訴為何的能力），就有為告訴的訴訟能力而可提起告訴，至其有無行為能力，則在所不論。是以縱使被害人未成年，只要其有意思能力，即得自行告訴。參\n最高法院26年渝上字第69號刑事判例\n、\n最高法院72年台上字第629號刑事判例\n。",
"依\n刑事訴訟法第228條\n第1項的規定，告訴雖是偵查發動的原因，但在本題中，C所犯的傷害罪（\n刑法第277條\n第1項）是告訴乃論的罪（\n刑法第287條\n本文），「告訴」是訴追條件，也就是必須由有告訴權的人（刑事訴訟法第232條 ~ 第236條）提起告訴，法院才能為實質的審理、為實體的判決。",
"刑事訴訟法第251條\n：「\n\n\tI 檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴。\n\n\tII 被告之所在不明者，亦應提起公訴。」",
"刑事訴訟法第3條\n：「本法稱當事人者，謂檢察官、自訴人及被告。」",
"刑事訴訟法第323條\n：「\n\n\tI 同一案件經檢察官依第二百二十八條規定開始偵查者，不得再行自訴。但告訴乃論之罪，經犯罪之直接被害人提起自訴者，不在此限。\n\n\tII 於開始偵查後，檢察官知有自訴在先或前項但書之情形者，應即停止偵查，將案件移送法院。但遇有急迫情形，檢察官仍應為必要之處分。」",
"刑事訴訟法第238條\n第1項：「告訴乃論之罪，告訴人於第一審辯論終結前，得撤回其告訴。」",
"刑事訴訟法第252條\n第5款：「案件有左列情形之一者，應為不起訴之處分：……五、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者。」",
"刑事訴訟法第303條\n第3款：「案件有下列情形之一者，應諭知不受理之判決：……三、告訴或請求乃論之罪，未經告訴、請求或其告訴、請求經撤回或已逾告訴期間者。」",
"刑事訴訟法第238條\n第2項：「撤回告訴之人，不得再行告訴。」",
"刑事訴訟法第322條\n。",
"民法第12條\n：「滿十八歲為成年。」\n\n\t\n民法第13條\n：「\n\n\tI 未滿七歲之未成年人，無行為能力。\n\n\tII 滿七歲以上之未成年人，有限制行為能力。」",
"刑事訴訟法第319條\n第1項：「犯罪之被害人得提起自訴。但無行為能力或限制行為能力或死亡者，得由其法定代理人、直系血親或配偶為之。」",
"刑事訴訟法第319條\n第2項：「前項自訴之提起，應委任律師行之。」",
"刑事訴訟法第324條\n：「同一案件經提起自訴者，不得再行告訴或為第二百四十三條之請求。」",
"刑事訴訟法第325條\n第1項：「告訴或請求乃論之罪，自訴人於第一審辯論終結前，得撤回其自訴。」",
"刑事訴訟法第325條\n第4項：「撤回自訴之人，不得再行自訴或告訴或請求。」"
] |
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票據遺失該怎麼辦？（上）：先辦理止付通知
|
https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1058
| null |
依票據法的規定，票據上權利的行使，與票據的占有，有不可分離的關係
[1]
，也就是說必須票據在手，才可以請求付款或行使其他票據權利。如果不小心把票據弄丟，或被偷、遭到無法回復的毀損而滅失，這種執票人並沒有拋棄票據，票據卻脫離執票人占有的狀況（法律上稱為「票據喪失」）
[2]
，如果想避免付款人付錢給別人，票據權利人可選擇依票據法所規定票據喪失的程序處理，也可以選擇依票據法施行細則第4條
[3]
所規定的假處分程序處理。本文只介紹前者，也就是票據喪失的救濟程序
[4]
。
遇到弄丟票據這種常見的票據喪失原因，救濟程序分為三步驟（如圖1）：首先要先辦理止付的通知
[5]
，然後向法院聲請公示催告，最後則是向法院聲請除權判決。本篇以「支票」為例，先說明如何向銀行辦理止付通知（第一步驟）
[6]
，
下一篇
則說明如何向法院聲請公示催告、除權判決
[7]
。
圖1：支票喪失的救濟程序
資料來源：作者繪製。
一、什麼是止付通知？
依票據法第18條第1項本文
[8]
的規定，票據喪失時，票據權利人可以為止付的通知。所謂「止付通知」就是通知付款人停止付款的意思，也就是當票據權利人發現票據遺失時，可以將票據遺失的情形通知付款人，讓付款人知道在第三人提示票據時，停止付款。
但如果票據權利人謊報弄丟票據而為止付通知，經過法院審判確實是謊報行為、有罪確定，也就表示票據權利人謊稱票據喪失的事實自始至終並不存在，則止付通知也會失效，所以執票人當然可以提示票據，依票據法的規定行使票據權利
[9]
。
二、支票止付通知的方式：填具「掛失止付通知書」及「遺失票據申報書
[10]
」
以商業流通常見的支票為例：支票的付款人是受委託的銀行等金融業者
[11]
，所以票據權利人必須填具「掛失止付通知書」及「遺失票據申報書」，通知銀行等金融業者停止付款。
附帶一提，如果是「本票」遺失，因為付款人就是本票的發票人，而不是銀行或其他金融業者
[12]
，所以在止付通知此一步驟並不是通知銀行止付，而是要向警局報案
[13]
。
（一）誰可以做止付通知？
前面說到票據權利人發現票據遺失時，可以通知付款人停止付款。然而「票據權利人」是指哪些人？原票據的執票人可以持票請求付款，當然算是票據權利人，但「發票人」是不是也算票據權利人？
發票人本來是票據債務人
[14]
，不是票據權利人。但如果發票人簽發票據，在還沒把票據交出去之前，票據就遺失，譬如買賣契約的買受人簽發支票一紙，打算用支票付買賣價金，本來第二天要將支票交給出賣人，但當天夜裡這張支票卻遭竊，此時因出賣人還沒拿到支票，尚未取得任何票據權利，因此出賣人並不是票據權利人，而支票還在發票人手上尚未交付出去，發票人就像執票人，同時兼具票據權利人與義務人的雙重身分。
因此，實務上就以「發票人是否已交付票據」，判斷發票人是否屬於票據權利人：如果發票人簽發票據後，票據已經有效，但在尚未將票據交付他人之前，票據就遺失，這種狀況下發票人同時兼具票據權利人及義務人的身分
[15]
，這時候發票人可以為止付通知；相反地，如果票據已交付他人，則發票人僅單純為票據債務人，不可以為止付通知。
（二）可以授權或委任他人代為通知銀行止付嗎？
另外，由於民法有代理制度
[16]
及委任
[17]
的規定，則票據權利人是否可以授權他人或是委任他人，由他人代為通知銀行止付？對此，實務常見的作法會因票據權利人是否為自然人而有差異：倘若票據權利人為自然人，則在辦理票據掛失止付時，銀行或金融業者通常都會要求自然人本人親自辦理，不得授權他人或委任他人代為止付的通知，以杜爭議；但如果票據權利人為公司或法人時，則允許委任其他自然人辦理止付的通知。
（三）通知書和申報書要寫哪些內容？
依票據法施行細則第5條第1項
[18]
及票據掛失止付處理規範
[19]
第3條
[20]
規定，票據權利人為止付通知時，應填具「掛失止付通知書」及「遺失票據申報書」，這些文件上應載明下列事項：
票據喪失經過。
喪失票據的類別、帳號、號碼、金額等相關記載。
通知止付人的姓名、年齡、住所。如果是機關、團體或公司、行號，應加蓋正式印信，並應由負責人簽名
（四）到哪裡下載「
掛失止付通知書
」及「
遺失票據申報書
」的式樣？
目前各銀行均備有制式的「票據掛失止付申請書」及「遺失票據申報書」，台灣票據交換所的網站也有檔案可供下載
[21]
。
三、不得止付通知的票據
雖說票據遺失後，可以依法通知付款人停止付款
[22]
，但某些票據縱使遺失，仍不得為止付通知，也就是如果有人拿著不可止付的票據請求付款人付款時，付款人仍必須依照票載金額支付給執票人。
至於對哪些票據不得為止付通知呢？依法下列票據不得為止付通知：
無存款又未經允許墊借的票據
[23]
；
付款人已經付款的票據
[24]
；
止付通知失效的票據
[25]
；
未屆到期日的票據
[26]
；
已經簽名而沒有記載完全的票據
[27]
；
保付支票
[28]
。
四、止付通知後的下一步：5日內聲請公示催告
當票據權利人為止付通知後，付款人就不得付款。但要特別注意，依票據法第18條
[29]
規定，當票據權利人辦妥掛失止付後，要在5日內向付款人提出已向法院聲請公示催告的證明（通常是經法院蓋收文章的公示催告聲請狀副本）。因此如果票據權利人在提出止付通知5日內，沒有向法院聲請公示催告，並向付款人提出已為公示催告的證明，那之前所做的止付通知就會失效，付款人還是可以對提示該票據的人付款。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="zanme" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=HLHV,106%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c79%2c20180330%2c1">臺灣高等法院花蓮分院106年度上易字第79號民事判決</a>：「按票據上權利之行使，與票據之占有，在票據法上有不可分離之關係，非持有票據之執票人，不得行使票據上之權利。在此所謂『占有』並不以實際占有為限，包括占有輔助人為本人占有意思而占有及間接占有均應屬之。次按凡在票據背面或其黏單上簽名而形式上合於背書之規定者，即應負票據法上背書人之責任，縱係屬隱存保證背書，且為執票人所明知，仍不能解免其背書人之責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2rtsc" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c75%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2540%2c001">最高法院75年度台上字第2540號民事判決</a>：「票據法第十九條第一項所謂之『票據喪失』，係指票據因被盜、遺失或滅失而喪失占有者言。此就民法第七百十八條，民事訴訟法第五百五十九條規定對照觀之自明。若票據為他人侵占時，則不包括在內。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,110%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c177%2c20211123%2c1">臺灣高等法院臺中分院110年度上易字第177號民事判決</a>：「……票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。票據喪失時，票據權利人得為公示催告之聲請，票據法第18條第1項、第19條第1項亦有明文。所謂『票據喪失』，係指票據因被盜、遺失或滅失而喪失占有者言，此就民法第718條……以及民事訴訟法第559條就公示催告之聲請程序規定……對照觀之自明。準此，票據權利人倘非因被盜、遺失或滅失而喪失票據之占有，即不應許其為公示催告之聲請。」<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDV,103%2c%e8%a8%b4%2c2210%2c20141117%2c1">臺灣新北地方法院103年度訴字第2210號民事判決</a>也採取同樣的見解。</cite></li>
<li data-footnote-id="6t803" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=4">票據法施行細則第4條</a>：「票據為不得享有票據上權利或票據權利應受限制之人獲得時，原票據權利人得依假處分程序，聲請法院為禁止占有票據之人向付款人請求付款之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ogblc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>如果票據不是遺失，而是被侵占或其他財務糾紛問題，就不能依本篇票據遺失的救濟程序辦理。其他爭執票據付款等問題，請參閱：黃于玉（2022），《<a href="/article/consumers-loan-contract/1060">票據被侵占，要怎麼拒絕付款？謊報遺失會有什麼責任？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="vehbi" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>但依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=18">票據法第18條</a>第1項本文的規定：「票據喪失時，票據權利人『得』為止付之通知。」既是「得」，而不是規定「應」，因此票據權利人是否要止付通知，乃是保全其票據權利的問題，倘若票據喪失後，票據權利人不為止付通知，任由付款人付款，仍係票據權利人個人自願損失的問題，是以如果執票人喪失票據，並未向付款人為止付通知，而是直接向法院聲請公示催告，法院應准許該聲請。參考<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=Q&id=A%2c19830502%2c037">司法院第三期司法業務研究會</a>（1983/5/2）的研討結論。</cite></li>
<li data-footnote-id="0vsb6" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>本篇雖以支票為例，但票據喪失的救濟程序（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=G0380028&norge=18-19">票據法第18、19條</a>）規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=G0380028&bp=1">票據法第一章通則</a>，因此不管是匯票、本票還是支票，一旦喪失，救濟程序都要經過三個步驟：先辦理止付的通知，然後向法院聲請公示催告，最後則是向法院聲請除權判決。只不過在第一個步驟中所稱的「止付通知」係指通知付款人停止付款，因此就依照不同的票據，通知不同的付款人：支票是金融業者；匯票則是付款人；本票則是發票人。可以同時參照<a href="https://www.laws.taipei.gov.tw/Law/LawSearch/LawArticleContent?lawId=A040220021011500-20010604&realID=%E8%A1%8C%E6%94%BF22-02-00-115&lawArticleContentButton=">票據掛失止付處理規範</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="xv09g" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>黃于玉（2022），《<a href="/article/consumers-loan-contract/1059">票據遺失該怎麼辦？（下）：再向法院聲請公示催告、除權判決</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="0ei6y" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=18">票據法第18條</a>第1項：「票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dclix" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.banking.gov.tw/Chi/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&cnt=15&sdate=20030301&edate=20030331&eadmin=1&recordNo=7">財政部台財融（一）字第0928010387號令</a>（2003/3/18）。</cite></li>
<li data-footnote-id="2qyut" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://www.twnch.org.tw/banklist/salerule/%E7%A5%A8%E6%93%9A%E6%8E%9B%E5%A4%B1%E6%AD%A2%E4%BB%98%E8%B3%87%E8%A8%8A%E8%99%95%E7%90%86%E9%A0%88%E7%9F%A5.doc">票據掛失止付資訊處理須知</a>三：「金融業者受理掛失止付之通知時，除請票據權利人填具『掛失止付通知書』（式樣一之一）及『遺失票據申報書』（式樣一之二）……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nfozp" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=4">票據法第4條</a>：「<br>
I 稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。<br>
II 前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9v6rc" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>一般人俗稱的「台銀本票」，是指臺灣銀行的本行支票，所以性質上是支票，並不是本票，要填寫前述通知書、申報書向銀行止付通知。</cite></li>
<li data-footnote-id="nute9" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,110%2c%e5%8f%b8%e5%82%ac%2c657%2c20210505%2c1">臺灣臺北地方法院110年度司催字第657號民事裁定</a>：「二、若正確遺失之票據種類為『支票』，請提出由付款銀行簽章出具之票據掛失止付通知書正本……。三、若正確遺失之票據種類為『本票』，請提出向警察機關報案之證明文件『正本』……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f276n" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>例如依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=29">票據法第29條</a>第1項規定，匯票的發票人應必須依照匯票文義擔保承兌及付款，所以匯票的發票人是票據債務人。</cite></li>
<li data-footnote-id="tj3wj" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=Q&id=A%2c19830224%2c004">（72）廳民一字第0124號</a>（1983/2/24）：「司法院第二廳研究意見：發票人簽發票據後，在未轉讓他人以前，同時兼有票據權利人（即對己發票；或票上未載受款人，則發票人視為受款人是）及票據債務人兩種身分。」此外，也可從<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=5">票據法施行細則第5條</a>第1項第3款規定，得出相同結論，這款規定掛失止付通知書上應載明事項有「票據權利人為發票人時，並應使用原留印鑑」，可以看出發票人也可以是票據權利人，通知止付。<br>
至於通知止付人是否為票據權利人，依台北市銀行公會會業字第0609號函（1979/5/1），付款銀行並不負認定之責（函文可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHV,92%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c225%2c20030930%2c1">臺灣高等法院臺南分院92年度上易字第225號民事判決</a>）。因為票據權利人通知票據掛失止付，要依照「票據掛失止付處理準則」填具「票據掛失止付通知書」外，並應依照「票據掛失止付資訊處理須知」填具「遺失票據申報書」，一併交由付款行送請當地票據交換所轉送警察局協助偵查，對於偽報遺失票據者，已有法律制裁之嚇阻效用。</cite></li>
<li data-footnote-id="acyn5" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=15">民法第103條至第110條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=24">第167條至第171條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="jwtdm" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=60">民法第528條至第552條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="85y3d" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=5">票據法施行細則第5條</a>第1項：「票據權利人依本法第十八條規定為止付之通知時，應填具掛失止付通知書、載明左列事項、通知付款人。<br>
一、票據喪失經過。<br>
二、喪失票據之類別、帳號、號碼、金額及其他有關記載。<br>
三、通知止付人之姓名、年齡、住所。其為機關、團體者，應於通知書上加蓋正式印信。其為公司、行號者，應加蓋正式印章，並由負責人簽名。個人應記明國民身分證字號。票據權利人為發票人時，並應使用原留印鑑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dni47" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>原名稱為「票據掛失止付處理準則」，2001年6月4日的財政部金融局（一）字第90227072號函准備查修正名稱及第3、4、15條條文。</cite></li>
<li data-footnote-id="x0cgk" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://www.twnch.org.tw/banklist/salerule/%E7%A5%A8%E6%93%9A%E6%8E%9B%E5%A4%B1%E6%AD%A2%E4%BB%98%E8%99%95%E7%90%86%E8%A6%8F%E7%AF%84.DOC">票據掛失止付處理規範</a>第3條：「票據權利人為止付之通知時，應填具『掛失止付通知書』及『遺失票據申報書』，載明左列事項，通知付款行庫。付款行庫應即將『掛失止付通知書』影本送交票據交換所，並於掛失止付票據經提示退票時，將該『通知書』及『申報書』一併送達票據交換所。<br>
一、票據喪失經過。<br>
二、喪失票據之類別、帳號、號碼、金額及其他掛失止付通知書規定應記載之有關事項。<br>
三、通知止付人之姓名、年齡、住所。其為機關、團體者，應於通知書上加蓋正式印信；其為公司、行號者，應加蓋正式印章；並均應由負責人簽名，個人應記明國民身分證字號，票據權利人為發票人時，並應使用原留印鑑。</cite></li>
<li data-footnote-id="hbp5l" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>台灣票據交換所（n.d.），《<a href="https://www.twnch.org.tw/service.html">其他服務</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="53ym6" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite>依據「<a href="https://www.twnch.org.tw/banklist/salerule/%E7%A5%A8%E6%93%9A%E6%8E%9B%E5%A4%B1%E6%AD%A2%E4%BB%98%E8%B3%87%E8%A8%8A%E8%99%95%E7%90%86%E9%A0%88%E7%9F%A5.doc">票據掛失止付資訊處理須知</a>」二的規定，這些得為止付通知的票據，包括已記載完成的票據、未記載完成的空白票據及完全空白票據。</cite></li>
<li data-footnote-id="elzhi" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=5">票據法施行細則第5條</a>第2項：「付款人對通知止付之票據，應即查明，對無存款又未經允許墊借票據之止付通知，應不予受理。對存款不足或超過付款人允許墊借金額之票據，應先於其存款或允許墊借之額度內，予以止付。其後如再有存款或續允墊借時，仍應就原止付票據金額限度內，繼續予以止付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gqsov" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=6">票據法施行細則第6條</a>：「本法第十八條、第十九條規定，對業經付款人付款之票據不適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5d92k" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=7">票據法施行細則第7條</a>：「<br>
I 票據權利人雖曾依本法第十八條第一項規定，向付款人為公示催告聲請之證明。但其聲請被駁回或撤回者，或其除權判決之聲請被駁回確定或撤回，或逾期未聲請除權判決者，仍有本法第十八條第二項規定之適用。<br>
II 依本法第十八條第二項規定止付通知失其效力者，同一人不得對同一票據再為止付之通知。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fr2ut" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=5">票據法施行細則第5條</a>第3項：「票據權利人就到期日前之票據為止付通知時，付款人應先予登記，俟到期日後，再依前項規定辦理。其以票載發票日前之支票為止付通知者，亦同。」<br>
<a href="https://www.twnch.org.tw/banklist/salerule/%E7%A5%A8%E6%93%9A%E6%8E%9B%E5%A4%B1%E6%AD%A2%E4%BB%98%E8%99%95%E7%90%86%E8%A6%8F%E7%AF%84.DOC">票據掛失止付處理規範</a>第10條：「票據權利人就到期日前之票據為止付通知時，付款行庫應先予登記，俟到期日後，再依規定辦理。但票據權利人仍應依本規範第四條規定於止付通知後五日內，提出已為聲請公示催告之證明。支票在票載發票日屆至前為止付之通知者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5o6w4" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=5">票據法施行細則第5條</a>第4項：「通知止付之票據如為業經簽名而未記載完成之空白票據，而於喪失後經補充記載完成者，準依前兩項規定辦理，付款人應就票載金額限度內予以止付。」<br>
<a href="https://www.twnch.org.tw/banklist/salerule/%E7%A5%A8%E6%93%9A%E6%8E%9B%E5%A4%B1%E6%AD%A2%E4%BB%98%E8%99%95%E7%90%86%E8%A6%8F%E7%AF%84.DOC">票據掛失止付處理規範</a>第11條第1項：「通知止付之票據如為業經簽名而未記載完成之空白票據，而於喪失後經補充記載完成者，準照前三條規定辦理，付款行庫應就票載金額限度內予以止付。」所以已經簽名但未記載完全之空白票據雖不得辦理止付通知，但如果在票據喪失後經補充記載完成，則得在票載金額限度內止付。</cite></li>
<li data-footnote-id="jk2ww" id="footnote-28"><a href="#footnote-marker-28-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=138">票據法第138條</a>：「<br>
I 付款人於支票上記載照付或保付或其他同義字樣並簽名後，其付款責任，與匯票承兌人同。<br>
II 付款人於支票上已為前項之記載時，發票人及背書人免除其責任。<br>
III 付款人不得為存款額外或信用契約所約定數目以外之保付，違反者應科以罰鍰。但罰鍰不得超過支票金額。<br>
IV 依第一項規定，經付款人保付之支票，不適用第十八條、第一百三十條及第一百三十六條之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xo0do" id="footnote-29"><a href="#footnote-marker-29-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=18">票據法第18條</a>：「<br>
I 票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。<br>
II 未依前項但書規定辦理者，止付通知失其效力。」</cite></li>
</ol>
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"臺灣高等法院花蓮分院106年度上易字第79號民事判決\n：「按票據上權利之行使，與票據之占有，在票據法上有不可分離之關係，非持有票據之執票人，不得行使票據上之權利。在此所謂『占有』並不以實際占有為限，包括占有輔助人為本人占有意思而占有及間接占有均應屬之。次按凡在票據背面或其黏單上簽名而形式上合於背書之規定者，即應負票據法上背書人之責任，縱係屬隱存保證背書，且為執票人所明知，仍不能解免其背書人之責任。」",
"最高法院75年度台上字第2540號民事判決\n：「票據法第十九條第一項所謂之『票據喪失』，係指票據因被盜、遺失或滅失而喪失占有者言。此就民法第七百十八條，民事訴訟法第五百五十九條規定對照觀之自明。若票據為他人侵占時，則不包括在內。」\n\n\t\n臺灣高等法院臺中分院110年度上易字第177號民事判決\n：「……票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。票據喪失時，票據權利人得為公示催告之聲請，票據法第18條第1項、第19條第1項亦有明文。所謂『票據喪失』，係指票據因被盜、遺失或滅失而喪失占有者言，此就民法第718條……以及民事訴訟法第559條就公示催告之聲請程序規定……對照觀之自明。準此，票據權利人倘非因被盜、遺失或滅失而喪失票據之占有，即不應許其為公示催告之聲請。」\n臺灣新北地方法院103年度訴字第2210號民事判決\n也採取同樣的見解。",
"票據法施行細則第4條\n：「票據為不得享有票據上權利或票據權利應受限制之人獲得時，原票據權利人得依假處分程序，聲請法院為禁止占有票據之人向付款人請求付款之處分。」",
"如果票據不是遺失，而是被侵占或其他財務糾紛問題，就不能依本篇票據遺失的救濟程序辦理。其他爭執票據付款等問題，請參閱：黃于玉（2022），《\n票據被侵占，要怎麼拒絕付款？謊報遺失會有什麼責任？\n》。",
"但依\n票據法第18條\n第1項本文的規定：「票據喪失時，票據權利人『得』為止付之通知。」既是「得」，而不是規定「應」，因此票據權利人是否要止付通知，乃是保全其票據權利的問題，倘若票據喪失後，票據權利人不為止付通知，任由付款人付款，仍係票據權利人個人自願損失的問題，是以如果執票人喪失票據，並未向付款人為止付通知，而是直接向法院聲請公示催告，法院應准許該聲請。參考\n司法院第三期司法業務研究會\n（1983/5/2）的研討結論。",
"本篇雖以支票為例，但票據喪失的救濟程序（\n票據法第18、19條\n）規定在\n票據法第一章通則\n，因此不管是匯票、本票還是支票，一旦喪失，救濟程序都要經過三個步驟：先辦理止付的通知，然後向法院聲請公示催告，最後則是向法院聲請除權判決。只不過在第一個步驟中所稱的「止付通知」係指通知付款人停止付款，因此就依照不同的票據，通知不同的付款人：支票是金融業者；匯票則是付款人；本票則是發票人。可以同時參照\n票據掛失止付處理規範\n。",
"黃于玉（2022），《\n票據遺失該怎麼辦？（下）：再向法院聲請公示催告、除權判決\n》。",
"票據法第18條\n第1項：「票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。」",
"財政部台財融（一）字第0928010387號令\n（2003/3/18）。",
"票據掛失止付資訊處理須知\n三：「金融業者受理掛失止付之通知時，除請票據權利人填具『掛失止付通知書』（式樣一之一）及『遺失票據申報書』（式樣一之二）……。」",
"票據法第4條\n：「\n\n\tI 稱支票者，謂發票人簽發一定之金額，委託金融業者於見票時，無條件支付與受款人或執票人之票據。\n\n\tII 前項所稱金融業者，係指經財政部核准辦理支票存款業務之銀行、信用合作社、農會及漁會。」",
"一般人俗稱的「台銀本票」，是指臺灣銀行的本行支票，所以性質上是支票，並不是本票，要填寫前述通知書、申報書向銀行止付通知。",
"臺灣臺北地方法院110年度司催字第657號民事裁定\n：「二、若正確遺失之票據種類為『支票』，請提出由付款銀行簽章出具之票據掛失止付通知書正本……。三、若正確遺失之票據種類為『本票』，請提出向警察機關報案之證明文件『正本』……。」",
"例如依\n票據法第29條\n第1項規定，匯票的發票人應必須依照匯票文義擔保承兌及付款，所以匯票的發票人是票據債務人。",
"（72）廳民一字第0124號\n（1983/2/24）：「司法院第二廳研究意見：發票人簽發票據後，在未轉讓他人以前，同時兼有票據權利人（即對己發票；或票上未載受款人，則發票人視為受款人是）及票據債務人兩種身分。」此外，也可從\n票據法施行細則第5條\n第1項第3款規定，得出相同結論，這款規定掛失止付通知書上應載明事項有「票據權利人為發票人時，並應使用原留印鑑」，可以看出發票人也可以是票據權利人，通知止付。\n\n\t至於通知止付人是否為票據權利人，依台北市銀行公會會業字第0609號函（1979/5/1），付款銀行並不負認定之責（函文可參考\n臺灣高等法院臺南分院92年度上易字第225號民事判決\n）。因為票據權利人通知票據掛失止付，要依照「票據掛失止付處理準則」填具「票據掛失止付通知書」外，並應依照「票據掛失止付資訊處理須知」填具「遺失票據申報書」，一併交由付款行送請當地票據交換所轉送警察局協助偵查，對於偽報遺失票據者，已有法律制裁之嚇阻效用。",
"民法第103條至第110條\n、\n第167條至第171條\n。",
"民法第528條至第552條\n。",
"票據法施行細則第5條\n第1項：「票據權利人依本法第十八條規定為止付之通知時，應填具掛失止付通知書、載明左列事項、通知付款人。\n\n\t一、票據喪失經過。\n\n\t二、喪失票據之類別、帳號、號碼、金額及其他有關記載。\n\n\t三、通知止付人之姓名、年齡、住所。其為機關、團體者，應於通知書上加蓋正式印信。其為公司、行號者，應加蓋正式印章，並由負責人簽名。個人應記明國民身分證字號。票據權利人為發票人時，並應使用原留印鑑。」",
"原名稱為「票據掛失止付處理準則」，2001年6月4日的財政部金融局（一）字第90227072號函准備查修正名稱及第3、4、15條條文。",
"票據掛失止付處理規範\n第3條：「票據權利人為止付之通知時，應填具『掛失止付通知書』及『遺失票據申報書』，載明左列事項，通知付款行庫。付款行庫應即將『掛失止付通知書』影本送交票據交換所，並於掛失止付票據經提示退票時，將該『通知書』及『申報書』一併送達票據交換所。\n\n\t一、票據喪失經過。\n\n\t二、喪失票據之類別、帳號、號碼、金額及其他掛失止付通知書規定應記載之有關事項。\n\n\t三、通知止付人之姓名、年齡、住所。其為機關、團體者，應於通知書上加蓋正式印信；其為公司、行號者，應加蓋正式印章；並均應由負責人簽名，個人應記明國民身分證字號，票據權利人為發票人時，並應使用原留印鑑。",
"台灣票據交換所（n.d.），《\n其他服務\n》。",
"依據「\n票據掛失止付資訊處理須知\n」二的規定，這些得為止付通知的票據，包括已記載完成的票據、未記載完成的空白票據及完全空白票據。",
"票據法施行細則第5條\n第2項：「付款人對通知止付之票據，應即查明，對無存款又未經允許墊借票據之止付通知，應不予受理。對存款不足或超過付款人允許墊借金額之票據，應先於其存款或允許墊借之額度內，予以止付。其後如再有存款或續允墊借時，仍應就原止付票據金額限度內，繼續予以止付。」",
"票據法施行細則第6條\n：「本法第十八條、第十九條規定，對業經付款人付款之票據不適用之。」",
"票據法施行細則第7條\n：「\n\n\tI 票據權利人雖曾依本法第十八條第一項規定，向付款人為公示催告聲請之證明。但其聲請被駁回或撤回者，或其除權判決之聲請被駁回確定或撤回，或逾期未聲請除權判決者，仍有本法第十八條第二項規定之適用。\n\n\tII 依本法第十八條第二項規定止付通知失其效力者，同一人不得對同一票據再為止付之通知。」",
"票據法施行細則第5條\n第3項：「票據權利人就到期日前之票據為止付通知時，付款人應先予登記，俟到期日後，再依前項規定辦理。其以票載發票日前之支票為止付通知者，亦同。」\n\n\t\n票據掛失止付處理規範\n第10條：「票據權利人就到期日前之票據為止付通知時，付款行庫應先予登記，俟到期日後，再依規定辦理。但票據權利人仍應依本規範第四條規定於止付通知後五日內，提出已為聲請公示催告之證明。支票在票載發票日屆至前為止付之通知者，亦同。」",
"票據法施行細則第5條\n第4項：「通知止付之票據如為業經簽名而未記載完成之空白票據，而於喪失後經補充記載完成者，準依前兩項規定辦理，付款人應就票載金額限度內予以止付。」\n\n\t\n票據掛失止付處理規範\n第11條第1項：「通知止付之票據如為業經簽名而未記載完成之空白票據，而於喪失後經補充記載完成者，準照前三條規定辦理，付款行庫應就票載金額限度內予以止付。」所以已經簽名但未記載完全之空白票據雖不得辦理止付通知，但如果在票據喪失後經補充記載完成，則得在票載金額限度內止付。",
"票據法第138條\n：「\n\n\tI 付款人於支票上記載照付或保付或其他同義字樣並簽名後，其付款責任，與匯票承兌人同。\n\n\tII 付款人於支票上已為前項之記載時，發票人及背書人免除其責任。\n\n\tIII 付款人不得為存款額外或信用契約所約定數目以外之保付，違反者應科以罰鍰。但罰鍰不得超過支票金額。\n\n\tIV 依第一項規定，經付款人保付之支票，不適用第十八條、第一百三十條及第一百三十六條之規定。」",
"票據法第18條\n：「\n\n\tI 票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。\n\n\tII 未依前項但書規定辦理者，止付通知失其效力。」"
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票據被侵占，要怎麼拒絕付款？謊報遺失會有什麼責任？
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1060
| null |
一、票據喪失的定義與原因
在《票據遺失該怎麼辦？》的
（上）
、
（下）
篇系列文章中，說明支票遺失，票據權利人可選擇依票據法所規定的票據喪失程序處理，也可以選擇依票據法施行細則第4條
[1]
的假處分程序處理。
但如果票據不是遺失、被竊或遭到無法回復的毀損而滅失，這種「票據喪失」的情形，而是遭到他人侵占，或是發票人與執票人間的票據原因關係發生問題，導致發票人拒絕給付票款
[2]
，就不可以依票據法的票據喪失處理程序
[3]
，否則謊報遺失或被竊，有可能會成立刑法第171條
[4]
未指明犯人的誣告罪。
二、票據喪失以外的原因，可以拒絕給付票款嗎？（見圖1）
圖1 票據「被侵占」，如何拒絕付款？
資料來源：黃于玉 / 繪圖：Yen
圖1 票據「被侵占」，如何拒絕付款？
資料來源：黃于玉 / 繪圖：Yen
若是票據遺失、遭竊、滅失等票據喪失以外的原因，例如被侵占，不可以依照票據喪失的救濟程序，那要怎麼拒絕給付票款？
（一）「禁止背書轉讓」的記名票據可以聲請假處分
如果執票人是因為侵占而取得票據，或是票據債務人與權利人之間並無債權債務關係存在，此時由於執票人並沒有真正享有票據上的權利
[5]
，原票據權利人要根據票據法施行細則第4條
[6]
的規定，依假處分的程序
[7]
，聲請法院禁止占有票據的人向付款人請求付款。但適用該條條文的前提是：該票據屬於記名票據
[8]
且有記載「禁止背書轉讓」
[9]
。也就是聲請人必須知道「不得享有票據上權利或票據權利應受限制的人」是哪一個人（譬如張三、李四或王五），才能聲請禁止這個特定人向付款人請求付款。
（二）無記名、或雖記名但沒有禁止背書轉讓的票據，不能聲請假處分
相反地，如果是屬於無記名票據，或者雖然是記名票據但票上並沒有禁止背書轉讓的記載，由於聲請人（原票據權利人）並不知道執票人究竟是何人，就無法依票據法施行細則第4條的規定向法院聲請假處分。
三、發票人謊報支票遺失或被盜，會有什麼法律責任？
例如A簽發一紙支票給B，當作是買賣價金，但因A不滿B所交付之貨物的色澤，因此A打算在未獲得滿意的交代之前，不讓B持該支票獲得票款，竟然就謊稱該張支票在尚未交付前就遺失或被盜，而依票據喪失的程序阻撓支票兌現。
（一）可能觸犯未指定犯人誣告罪
當A主張支票遺失或被盜，而向付款銀行辦理掛失止付時，必須填具「遺失票據申報書
[10]
」，該申報書就會載明申報人所簽發的支票已遺失或被竊，並就此情形報請縣市政府警察局協助偵查侵占遺失物或竊盜罪嫌
[11]
。而日後B或其他持票人至付款銀行提示該支票時，付款銀行就會將遺失票據申報書等相關資料送交當地票據交換所，再由票據交換所彙整相關資料送交警察機關偵查。
所以，A明知支票沒有弄丟或被偷，卻謊稱支票遺失或被盜，而填具遺失票據申報書進行掛失止付程序，因為填寫申報書時並未指明是誰撿到支票進而侵占或是誰偷走支票，屬於誣指不特定之人犯侵占遺失物罪或竊盜罪，可能成立刑法第171條第1項
[12]
的未指明犯人誣告罪
[13]
。
（二）會成立使公務員登載不實罪嗎？
值得一提的是，倘若前述的付款銀行是官股50％以上者，行為人向銀行謊稱支票遺失或被盜，會成立刑法第214條使公務員登載不實罪
[14]
嗎？依大法官釋字第8號解釋
[15]
，官股過半的銀行視為公營事業機構，銀行行員屬於2005年修法前舊刑法第10條第2項所稱的公務員
[16]
，即便如此，由於人民委託銀行付款屬於私法上的契約行為，不是公務員依法令從事公務的行為，所以縱使A向公營銀行謊稱支票遺失或被盜，也不構成刑法第214條使公務員登載不實罪。而依照修正後新刑法第10條第2項對公務員的定義
[17]
，公立銀行乃是以營利為目的的公營事業機構，其行為屬私經濟領域，與公共事務無關，故公立銀行職員，不在修正後新刑法的公務員範圍內，因此A向公營銀行謊稱支票遺失或被盜，同樣也不構成刑法第214條的刑責。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="p9fyp" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=4">票據法施行細則第4條</a>：「票據為不得享有票據上權利或票據權利應受限制之人獲得時，原票據權利人得依假處分程序，聲請法院為禁止占有票據之人向付款人請求付款之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s9u6g" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>例如A向B購買一批貨物，A（發票人）簽發一紙票據以代價金的給付交給B（執票人），此時，AB之間有買賣關係與票據關係兩種法律關係，而A之所以簽發票據給B，是因為先前雙方訂定了買賣契約，所以買賣關係就是票據的原因關係。當A收到貨物後發現貨物有重大瑕疵，而要求出賣人B負瑕疵擔保責任，但B卻置之不理時，此即是雙方的票據原因關係發生問題。</cite></li>
<li data-footnote-id="nk4rl" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c75%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2540%2c001">最高法院75年度台上字第2540號民事判決</a>：「票據法第十九條第一項所謂之『票據喪失』，係指票據因被盜、遺失或滅失而喪失占有者言。此就民法第七百十八條，民事訴訟法第五百五十九條規定對照觀之自明。若票據為他人侵占時，則不包括在內。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e9gm9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=171">中華民國刑法第171條</a>：「<br>
I 未指定犯人，而向該管公務員誣告犯罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。<br>
II 未指定犯人，而偽造、變造犯罪證據，或使用偽造、變造之犯罪證據，致開始刑事訴訟程序者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wkcbd" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=14">票據法第14條</a>：「<br>
I 以惡意或有重大過失取得票據者，不得享有票據上之權利。<br>
II 無對價或以不相當之對價取得票據者，不得享有優於其前手之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q66rf" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380029&flno=4">票據法施行細則第4條</a>：「票據為不得享有票據上權利或票據權利應受限制之人獲得時，原票據權利人得依假處分程序，聲請法院為禁止占有票據之人向付款人請求付款之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7jj81" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=532">民事訴訟法第532條</a>：「<br>
I 債權人就金錢請求以外之請求，欲保全強制執行者，得聲請假處分。<br>
II 假處分，非因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行，或甚難執行之虞者，不得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9isdz" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>記名票據是指有記載受款人的票據，不過受款人的記載屬於相對必要記載事項，例如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=24">票據法第24條</a>第4項（匯票）、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=120">票據法第120條</a>第3項（本票）、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=125">第125條</a>第2項（支票）均規定：「未載受款人者，以執票人為受款人。」<br>
關於票據的各種記載事項，可以參考：黃于玉（2020），《<a href="/article/consumers-loan-contract/801">收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫完哪些項目才會有效？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3crq6" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=30">票據法第30條</a>：「<br>
I 匯票依背書及交付而轉讓。無記名匯票得僅依交付轉讓之。<br>
II 記名匯票發票人有禁止轉讓之記載者，不得轉讓。<br>
III 背書人於票上記載禁止轉讓者，仍得依背書而轉讓之。但禁止轉讓者，對於禁止後再由背書取得匯票之人，不負責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rmq9n" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>台灣票據交換所（n.d.），《<a href="https://www.twnch.org.tw/banklist/service/%E9%81%BA%E5%A4%B1%E7%A5%A8%E6%93%9A%E7%94%B3%E5%A0%B1%E6%9B%B8.pdf">遺失票據申報書</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="5sefk" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=337">中華民國刑法第337條</a>：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處一萬五千元以下罰金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=320">中華民國刑法第320條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qg7k5" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=171">中華民國刑法第171條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="glbcy" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2449%2c001">最高法院101年度台上字第2449號刑事判決</a>：「上訴人先於九十七年八月十二日在玉山銀行羅東分行以遺失本案支票為由，填具遺失票據申報書，請該管公務員轉送司法警察機關協助偵查侵占遺失物罪嫌，係犯刑法第一百七十一條第一項之未指定犯人誣告罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tcia0" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=214">中華民國刑法第214條</a>：「明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rxg6y" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310189">司法院大法官釋字第8號解釋</a>：「原呈所稱之股份有限公司，政府股份既在百分之五十以上，縱依公司法組織，亦係公營事業機關，其依法令從事於該公司職務之人員，自應認為刑法上所稱之公務員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9fmyi" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtentHistory.aspx?LSID=FL001424&LawNo=10">2005年02月02日修正前舊刑法第10條</a>第2項：「稱公務員者，謂依法令從事於公務之人員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lebph" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtentHistory.aspx?LSID=FL001424&LawNo=10">2005年02月02日修正後新刑法第10條</a>第2項：「稱公務員者，謂下列人員：<br>
一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。<br>
二、受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"票據法施行細則第4條\n：「票據為不得享有票據上權利或票據權利應受限制之人獲得時，原票據權利人得依假處分程序，聲請法院為禁止占有票據之人向付款人請求付款之處分。」",
"例如A向B購買一批貨物，A（發票人）簽發一紙票據以代價金的給付交給B（執票人），此時，AB之間有買賣關係與票據關係兩種法律關係，而A之所以簽發票據給B，是因為先前雙方訂定了買賣契約，所以買賣關係就是票據的原因關係。當A收到貨物後發現貨物有重大瑕疵，而要求出賣人B負瑕疵擔保責任，但B卻置之不理時，此即是雙方的票據原因關係發生問題。",
"最高法院75年度台上字第2540號民事判決\n：「票據法第十九條第一項所謂之『票據喪失』，係指票據因被盜、遺失或滅失而喪失占有者言。此就民法第七百十八條，民事訴訟法第五百五十九條規定對照觀之自明。若票據為他人侵占時，則不包括在內。」",
"中華民國刑法第171條\n：「\n\n\tI 未指定犯人，而向該管公務員誣告犯罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。\n\n\tII 未指定犯人，而偽造、變造犯罪證據，或使用偽造、變造之犯罪證據，致開始刑事訴訟程序者，亦同。」",
"票據法第14條\n：「\n\n\tI 以惡意或有重大過失取得票據者，不得享有票據上之權利。\n\n\tII 無對價或以不相當之對價取得票據者，不得享有優於其前手之權利。」",
"票據法施行細則第4條\n：「票據為不得享有票據上權利或票據權利應受限制之人獲得時，原票據權利人得依假處分程序，聲請法院為禁止占有票據之人向付款人請求付款之處分。」",
"民事訴訟法第532條\n：「\n\n\tI 債權人就金錢請求以外之請求，欲保全強制執行者，得聲請假處分。\n\n\tII 假處分，非因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行，或甚難執行之虞者，不得為之。」",
"記名票據是指有記載受款人的票據，不過受款人的記載屬於相對必要記載事項，例如\n票據法第24條\n第4項（匯票）、\n票據法第120條\n第3項（本票）、\n第125條\n第2項（支票）均規定：「未載受款人者，以執票人為受款人。」\n\n\t關於票據的各種記載事項，可以參考：黃于玉（2020），《\n收到的票據有效嗎？（二）：票據要填寫完哪些項目才會有效？\n》。",
"票據法第30條\n：「\n\n\tI 匯票依背書及交付而轉讓。無記名匯票得僅依交付轉讓之。\n\n\tII 記名匯票發票人有禁止轉讓之記載者，不得轉讓。\n\n\tIII 背書人於票上記載禁止轉讓者，仍得依背書而轉讓之。但禁止轉讓者，對於禁止後再由背書取得匯票之人，不負責任。」",
"台灣票據交換所（n.d.），《\n遺失票據申報書\n》。",
"中華民國刑法第337條\n：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處一萬五千元以下罰金。」\n\n\t\n中華民國刑法第320條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第171條\n。",
"最高法院101年度台上字第2449號刑事判決\n：「上訴人先於九十七年八月十二日在玉山銀行羅東分行以遺失本案支票為由，填具遺失票據申報書，請該管公務員轉送司法警察機關協助偵查侵占遺失物罪嫌，係犯刑法第一百七十一條第一項之未指定犯人誣告罪。」",
"中華民國刑法第214條\n：「明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"司法院大法官釋字第8號解釋\n：「原呈所稱之股份有限公司，政府股份既在百分之五十以上，縱依公司法組織，亦係公營事業機關，其依法令從事於該公司職務之人員，自應認為刑法上所稱之公務員。」",
"2005年02月02日修正前舊刑法第10條\n第2項：「稱公務員者，謂依法令從事於公務之人員。」",
"2005年02月02日修正後新刑法第10條\n第2項：「稱公務員者，謂下列人員：\n\n\t一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。\n\n\t二、受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者。」"
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什麼是商標的異議、評定程序？兩者有什麼不同？
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https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/819
| null |
取得商標權後，就像是平常買東西一樣，變成你的物品，可以透過法律去排除可能侵害的人
[1]
。但是商標權通過前的申請流程並不會公告，而智慧財產局（以下簡稱智財局）審查時，也沒有辦法確認商標實際使用的情況，可能導致日後商標間的爭議及衝突。
立法者為了緩和這種狀況，設立了「通過後，在一定期間內」可以反應的方式，讓其他人可以對註冊通過的商標提出反對意見，向智慧財產局申請撤銷當初准予商標註冊的核准處分，而遭到撤銷的商標就會像從未申請過一樣，回溯自申請日當天失效。
也就是說，一個商標不只是需要取得智財局的權利證書，還要「通過後的一定期間」內沒有其他人提出反對意見，才能算是真正的通過審查。而撤銷的方式有異議、評定兩種（表1）。
一、異議
（一）提出異議的要件
1. 時限
註冊通過後，需要在商標公告日起算
[2]
的3個月內提出（圖1）
[3]
。
2. 提出的理由
註冊商標缺乏識別性、可能和已經註冊在前的商標誤認
[4]
，或是有其他法條明定各式各樣不能註冊的事由。簡單舉一些例子，例如與各國國旗相同或類似的Logo
[5]
、未經同意使用他人姓名或藝名的情況
[6]
，都是可以提出異議的理由
[7]
。
3. 誰可以提出？
任何人只要認為有前面提到的理由，都可以用書面記載事實及理由、附上證據
[8]
，向智財局提出異議
[9]
。
（二）提出異議後的程序
而被異議的商標權人則必須以答辯書為自己答辯，來回應異議是否有理由；商標權人提出答辯後，智財局也會要求異議人在一定的期間內再提出陳述意見書
[10]
。也就是說，不論是申請異議人還是被異議的人，都要以書面陳述理由。收到雙方的書面資料後，會由當初沒有審查過註冊案的審查人員1人
[11]
，基於兩造所提出的資料與證據，作出處分並說明理由
[12]
。
被異議過的商標，任何人都不能再用同一個理由和事實申請評定，避免浪費行政資源
[13]
。
二、評定
而經過審定期、公告一段時間後，因為可以大致確認沒有反對的意見，因此立法者開始限縮這種可以「事後反對」的權利，保障的方向也會開始偏向商標權人，不僅在申請人的資格上做限制、審查的方式也變得比較嚴格。而評定案件成立的法律效果，除了撤銷註冊的處分以外，也開始注重平衡權利人之間的衝突
[14]
。
（一）申請評定的要件
1. 誰可以申請評定？
經過了異議期間後，只有利害關係人
[15]
有權利衝突，或是經過廢止的商標又重新申請註冊的情況下，才能「申請」評定
[16]
（事由與異議相同）。如果是因為特定事由，利害關係人除了申請的理由及事實外，還要證明自己有持續使用商標
[17]
。
至於商標審查人員，則可以用相同理由「提請」評定
[18]
。
2. 時限
利害關係人原則上需要在商標公告註冊日後的5年內申請評定（圖1）
[19]
。
3. 程序規定
審查程序則會由未審查當初商標註冊案的審查人員3人以上共同審查評定案
[20]
，以作出客觀公平的決定。同樣地，商標權人和申請評定人有責任要在該程序中答辯、陳述意見
[21]
。
（二）沒有時間限制的情況
雖然評定的申請原則上有5年的時限，但不是所有的情況都有時間上的限制，對於酒類地理標示及著名商標
[22]
，只要是惡意違反規定而註冊，例外不受5年時間的限制
[23]
。
這裡的「惡意」並不是指不善良的意思，而是除了知道這個商標是已經註冊在先之外，還要有想要取得不正競爭利益的意圖，也就是除了知道別人的商標以外，還有故意藉此讓消費者誤認的情形
[24]
。
三、商標異議跟評定的綜合討論
（一）二者之間的差異
異議和評定，分別是為了一般民眾或是利害關係人，給予對核准註冊的商標有爭議機會的制度，但是在制度上仍有以下差異（如表1）：
表1：異議與評定的區別
事項
異議
評定
立法目的
提供大眾對商標註冊反對的機會
解決利害關係人間的權利衝突
申請人
任何人
利害關係人、商標審查人員
[25]
申請期間
公告註冊日後3個月內
原則上註冊公告日後5年內
事由
違反
商標法第29條
第1項、
第30條
第1項或
第65條
第3項規定的情形
提起的要件限制
沒有
如果以
商標法第30條
第1項第10款為由申請評定，利害關係人申請評定時，要附上評定前3年的使用證據、足以證明商標有真實使用
[26]
審查人員
未曾審查原案的1名審查人員
指定未曾審查原案的審查人員3人以上為評定委員
審查的方式
獨任制
合議制
案件成立的法律效果
撤銷原本通過的商標註冊
以撤銷商標註冊為原則。
但於評定時，如果已不存在不得註冊的情形，可以斟酌公益及當事人利益，做出評定不成立的處分
申請後的限制
異議確定後的註冊商標，任何人不能再用同一證據及同一理由，申請評定
評定案件經處分後，不得就同一事實，以同一證據及同一理由，申請評定
作者參考經濟部智慧財產局（2020），《
申請評定與異議的區別
》製作。
申請評定與異議的區別
（二）商標可能經歷的時間軸
一般來說，商標從申請到核准的時間大概需要6-7個月
[27]
，而異議與評定的申請期限是採併行制的，我們可以從以下圖1得知商標從提出申請開始，異議與評定程序的時間軸：
圖1：商標異議與評定的時間序
作者自製。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="eoe4t" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=69">商標法第69條</a>第1項：「商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iyyqx" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=32">商標法第32條</a>第2項前段：「經核准審定之商標，申請人應於審定書送達後二個月內，繳納註冊費後，始予註冊公告，並發給商標註冊證」。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070002&flno=10">商標法施行細則第10條</a>第1款：「商標註冊簿應登載下列事項：一、商標註冊號及註冊公告日期。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bsr1z" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=48">商標法第48條</a>第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，任何人得自商標註冊公告日後三個月內，向商標專責機關提出異議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zpkrc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>例如實務上曾出現以知名機車製造商的名稱註冊商標，而遭異議撤銷的案例，參考<a href="https://twtmsearch.tipo.gov.tw/OS0/OS0401_SCN3.jsp?issueNo=XpJ13RyT4ZzA4NFM1bXE0RFJYand3a3JVdmNoUT09&l6=zh_TW&isReadBulletinen_US=&isReadBulletinzh_TW=true">智慧財產局102年6月27號中台異字第G01010514號商標異議審定書</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="m85wc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://twtmsearch.tipo.gov.tw/OS0/OS0401_SCN3.jsp?issueNo=XpJ13RyT4RGRlMm14Z1ZsVFN4L1kzbTNCY2dpdz09&l6=zh_TW&isReadBulletinen_US=&isReadBulletinzh_TW=true">智慧財產局107年9月28日中台異字第G01050754號商標異議審定書</a>：「……且系爭商標紅色底圖之四個邊角雖略呈弧型，惟其餘邊線仍為直線，與瑞士國旗之方形外框亦極為接近，二者整體外觀予人寓目印象極相彷彿，自屬構成高度近似。……，系爭商標之註冊應予撤銷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bktza" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://twtmsearch.tipo.gov.tw/OS0/OS0401_SCN3.jsp?issueNo=XpJ13RyT4aGlidkE4dSsxMS9iZkVlR2JhUzVWQT09&l6=zh_TW&isReadBulletinen_US=&isReadBulletinzh_TW=true">智慧財產局105年11月22日中台異字第G01050035號商標異議審定書</a>：「從而，本件系爭註冊第01734839號『布萊德&彼特/Brad & Pitt』商標，固於中、外文『布萊德』(/『BRAD』)及『彼特』(/『PITT』)中間加上『&』符號，惟其商標整體之連貫唱呼讀音所傳達之觀念認知，應易使人將二者產生連結，而直接指向異議人，是商標權人未徵得異議人之同意，即逕以『布萊德&彼特/Brad & Pitt』作為商標申請註冊，自有前揭法條規定之適用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cdeag" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=29">商標法第29條</a>第1項：「商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：<br>
一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。<br>
二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。<br>
三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=30">商標法第30條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="xjss1" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=49">商標法第49條</a>第1項：「提出異議者，應以異議書載明事實及理由，並附副本。異議書如有提出附屬文件者，副本中應提出。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8wl2r" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=48">商標法第48條</a>第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，任何人得自商標註冊公告日後三個月內，向商標專責機關提出異議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cggoc" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=49">商標法第49條</a>第2項：「商標專責機關應將異議書送達商標權人限期答辯；商標權人提出答辯書者，商標專責機關應將答辯書送達異議人限期陳述意見。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9f477" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=51">商標法第51條</a>：「商標異議案件，應由未曾審查原案之審查人員審查之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k2znx" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>如果異議成立的話，商標註冊將會被撤銷，<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=54">商標法第54條</a>：「異議案件經異議成立者，應撤銷其註冊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4qva9" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=56">商標法第56條</a>：「經過異議確定後之註冊商標，任何人不得就同一事實，以同一證據及同一理由，申請評定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z9h8u" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=60">商標法第60條</a>：「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之評定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p44ff" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=FL011242#lawmenu">商標法利害關係人認定要點</a>第2點。</cite></li>
<li data-footnote-id="ps3g8" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=57">商標法第57條</a>第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，利害關係人或審查人員得申請或提請商標專責機關評定其註冊。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ilgai" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=57">商標法第57條</a>第2項：「以商標之註冊違反第三十條第一項第十款規定，向商標專責機關申請評定，其據以評定商標之註冊已滿三年者，應檢附於申請評定前三年有使用於據以主張商品或服務之證據，或其未使用有正當事由之事證。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t7edh" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=57">商標法第57條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="lk8ev" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=58">商標法第58條</a>第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項第一款、第三款、第三十條第一項第九款至第十五款或第六十五條第三項規定之情形，自註冊公告日後滿五年者，不得申請或提請評定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4emc2" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=59">商標法第59條</a>：「商標評定案件，由商標專責機關首長指定審查人員三人以上為評定委員評定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sij6v" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=62">商標法第62條</a>：「第四十八條第二項、第三項、第四十九條至第五十三條及第五十五條規定，於商標之評定，準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fnx3x" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,107%2c%e5%88%a4%2c446%2c20180802%2c1">最高行政法院107年度判字第446號判決：</a>「按現行商標法施行細則第31條規定，本法所稱之著名，指有客觀證據足以認定廣為相關事業或消費者所普遍認知者。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,108%2c%e5%88%a4%2c299%2c20190618%2c1">最高行政法院108年度判字第299號判決</a>：「商標是否著名，應以國內消費者之認知為準，因此，欲主張商標為著名者，原則上，應檢送該商標於國內使用的相關證據，惟商標縱使未在我國使用或在我國實際使用情形並不廣泛，但因有客觀證據顯示，該商標於國外廣泛使用所建立的知名度已到達我國者，仍可認定該商標為著名。而商標之知名度是否已到達我國，可考量該商標使用的地域範圍是否與我國有密切關係，例如經貿、旅遊是否往來頻繁或文化、語言是否相近等因素加以綜合判斷。另該商標之商品藉由在我國銷售之報章雜誌廣泛報導或該商標在中文網路上被廣泛、頻繁地討論等，亦可作為該商標之知名度是否已到達我國的參考因素。」<br>
實例如<a href="https://twtmsearch.tipo.gov.tw/OS0/OS0401_SCN3.jsp?issueNo=XpJ13RyT4U3N2M3dXVXRkc2o2MktZTGVWNnVnQT09&l6=zh_TW&isReadBulletinen_US=&isReadBulletinzh_TW=true">智慧財產局109年5月28日中台評字第H01070193號商標評定書</a>，為近似國內知名藥妝店品牌而評定撤銷的案例。</cite></li>
<li data-footnote-id="0bf24" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=58">商標法第58條</a>第2項：「商標之註冊違反第三十條第一項第九款、第十一款規定之情形，係屬惡意者，不受前項期間之限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rjdci" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://twtmsearch.tipo.gov.tw/OS0/OS0401_SCN3.jsp?issueNo=XpJ13RyT4ZHB0dlJYeGVvNHQ2ejYrWUV5eUZXUT09&l6=zh_TW&isReadBulletinen_US=&isReadBulletinzh_TW=true">智慧財產局109年4月21日中台評字第H01070038號商標評定書</a>：「而據爭商標是否著名之時點，應以系爭商標申請日為準。又該項所稱之『惡意』，當非僅指單純之知悉，而應指申請人有『仿襲他人著名商標以獲取不正競爭利益之意圖』者而言。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c8u5w" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=57">商標法第57條</a>第1項。<br>
<a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=FL065140#lawmenu">商標審查人員提請評定作業要點</a>第1點：「一、為使商標審查人員依商標法第57條第1項之規定，依職權提請評定商標註冊之撤銷作業有所準據，特訂定本要點。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k6s60" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite>按照<a href="https://law.moea.gov.tw/LawContent.aspx?id=FL065140#lawmenu">商標審查人員提請評定作業要點</a>第3點：「三、商標審查人員發現商標之註冊有違法情事，應提請評定者，應於簽請主管核可後，載明事實及理由送達商標權人或其商標代理人，並限期提出答辯。」如果是由審查人員提請評定，則僅需在公文書上陳述理由及事實，由申請權人或商標權人答辯。</cite></li>
<li data-footnote-id="ta08h" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/trademarks-tw/cp-508-858455-2ed1f-201.html">2.1.24、商標從申請到核准註冊需時多久？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"商標法第69條\n第1項：「商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。」",
"商標法第32條\n第2項前段：「經核准審定之商標，申請人應於審定書送達後二個月內，繳納註冊費後，始予註冊公告，並發給商標註冊證」。\n\n\t\n商標法施行細則第10條\n第1款：「商標註冊簿應登載下列事項：一、商標註冊號及註冊公告日期。」",
"商標法第48條\n第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，任何人得自商標註冊公告日後三個月內，向商標專責機關提出異議。」",
"例如實務上曾出現以知名機車製造商的名稱註冊商標，而遭異議撤銷的案例，參考\n智慧財產局102年6月27號中台異字第G01010514號商標異議審定書\n。",
"智慧財產局107年9月28日中台異字第G01050754號商標異議審定書\n：「……且系爭商標紅色底圖之四個邊角雖略呈弧型，惟其餘邊線仍為直線，與瑞士國旗之方形外框亦極為接近，二者整體外觀予人寓目印象極相彷彿，自屬構成高度近似。……，系爭商標之註冊應予撤銷。」",
"智慧財產局105年11月22日中台異字第G01050035號商標異議審定書\n：「從而，本件系爭註冊第01734839號『布萊德&彼特/Brad & Pitt』商標，固於中、外文『布萊德』(/『BRAD』)及『彼特』(/『PITT』)中間加上『&』符號，惟其商標整體之連貫唱呼讀音所傳達之觀念認知，應易使人將二者產生連結，而直接指向異議人，是商標權人未徵得異議人之同意，即逕以『布萊德&彼特/Brad & Pitt』作為商標申請註冊，自有前揭法條規定之適用。」",
"商標法第29條\n第1項：「商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：\n\n\t一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。\n\n\t二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。\n\n\t三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」\n\n\t\n商標法第30條\n第1項。",
"商標法第49條\n第1項：「提出異議者，應以異議書載明事實及理由，並附副本。異議書如有提出附屬文件者，副本中應提出。」",
"商標法第48條\n第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，任何人得自商標註冊公告日後三個月內，向商標專責機關提出異議。」",
"商標法第49條\n第2項：「商標專責機關應將異議書送達商標權人限期答辯；商標權人提出答辯書者，商標專責機關應將答辯書送達異議人限期陳述意見。」",
"商標法第51條\n：「商標異議案件，應由未曾審查原案之審查人員審查之。」",
"如果異議成立的話，商標註冊將會被撤銷，\n商標法第54條\n：「異議案件經異議成立者，應撤銷其註冊。」",
"商標法第56條\n：「經過異議確定後之註冊商標，任何人不得就同一事實，以同一證據及同一理由，申請評定。」",
"商標法第60條\n：「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之評定。」",
"商標法利害關係人認定要點\n第2點。",
"商標法第57條\n第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條第三項規定之情形者，利害關係人或審查人員得申請或提請商標專責機關評定其註冊。」",
"商標法第57條\n第2項：「以商標之註冊違反第三十條第一項第十款規定，向商標專責機關申請評定，其據以評定商標之註冊已滿三年者，應檢附於申請評定前三年有使用於據以主張商品或服務之證據，或其未使用有正當事由之事證。」",
"商標法第57條\n第1項。",
"商標法第58條\n第1項：「商標之註冊違反第二十九條第一項第一款、第三款、第三十條第一項第九款至第十五款或第六十五條第三項規定之情形，自註冊公告日後滿五年者，不得申請或提請評定。」",
"商標法第59條\n：「商標評定案件，由商標專責機關首長指定審查人員三人以上為評定委員評定之。」",
"商標法第62條\n：「第四十八條第二項、第三項、第四十九條至第五十三條及第五十五條規定，於商標之評定，準用之。」",
"最高行政法院107年度判字第446號判決：\n「按現行商標法施行細則第31條規定，本法所稱之著名，指有客觀證據足以認定廣為相關事業或消費者所普遍認知者。」\n\n\t\n最高行政法院108年度判字第299號判決\n：「商標是否著名，應以國內消費者之認知為準，因此，欲主張商標為著名者，原則上，應檢送該商標於國內使用的相關證據，惟商標縱使未在我國使用或在我國實際使用情形並不廣泛，但因有客觀證據顯示，該商標於國外廣泛使用所建立的知名度已到達我國者，仍可認定該商標為著名。而商標之知名度是否已到達我國，可考量該商標使用的地域範圍是否與我國有密切關係，例如經貿、旅遊是否往來頻繁或文化、語言是否相近等因素加以綜合判斷。另該商標之商品藉由在我國銷售之報章雜誌廣泛報導或該商標在中文網路上被廣泛、頻繁地討論等，亦可作為該商標之知名度是否已到達我國的參考因素。」\n\n\t實例如\n智慧財產局109年5月28日中台評字第H01070193號商標評定書\n，為近似國內知名藥妝店品牌而評定撤銷的案例。",
"商標法第58條\n第2項：「商標之註冊違反第三十條第一項第九款、第十一款規定之情形，係屬惡意者，不受前項期間之限制。」",
"智慧財產局109年4月21日中台評字第H01070038號商標評定書\n：「而據爭商標是否著名之時點，應以系爭商標申請日為準。又該項所稱之『惡意』，當非僅指單純之知悉，而應指申請人有『仿襲他人著名商標以獲取不正競爭利益之意圖』者而言。」",
"商標法第57條\n第1項。\n\n\t\n商標審查人員提請評定作業要點\n第1點：「一、為使商標審查人員依商標法第57條第1項之規定，依職權提請評定商標註冊之撤銷作業有所準據，特訂定本要點。」",
"按照\n商標審查人員提請評定作業要點\n第3點：「三、商標審查人員發現商標之註冊有違法情事，應提請評定者，應於簽請主管核可後，載明事實及理由送達商標權人或其商標代理人，並限期提出答辯。」如果是由審查人員提請評定，則僅需在公文書上陳述理由及事實，由申請權人或商標權人答辯。",
"經濟部智慧財產局（2020），《\n2.1.24、商標從申請到核准註冊需時多久？\n》。"
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實習生、建教合作生或大學生研究助理，是勞工嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/415
| null |
一、實習生、建教合作生不是勞工，但適用勞基法
依勞動基準法第64條
[1]
，技術生、建教合作生主要目的是學習技能
[2]
，受到雇主訓練，而不是以勞動力換取報酬，不具典型的勞工特徵，不是勞工
[3]
。但因為契約義務仍有給付勞務之成分，權力地位與雇主並不對等，所以勞動法令將之納入保護。
目前我國技術生行業範圍，由主管機關指定，除了上述技術生、建教合作生外，養成工、見習生及其他與技術生性質相類之人，依勞動基準法第64條第3項，準用技術生規定，給予一樣的法律效果。故以學習技能為主要目的的契約，如實習生與雇主之間的契約，適用同樣法規。
技術生之工作條件，依勞動基準法第69條
[4]
，比照一般勞工，如工作時間、休息、休假、職業災害、勞工保險等規定，不得低於法令最低基準，但受訓之津貼部分，並非工資，不受最低基本工資保障
[5]
。
二、大學研究助理依個案區分
大學「兼職」研究助理是否為勞工，在經過一連串社會運動後，教育部的判斷標準回歸勞動部見解
[6]
，認為其與技術生相同：若是契約目的主要在於學習，例如工作包含課程學習部分內容、畢業條件或服務學習，不具獲取報酬之勞務對價性，則不具勞工身分；若工作給付之報酬有勞務對價，則依從屬性有無判斷是否為勞工。
因此目前大學生研究助理可區分為二種，「學習型」與「勞動型」，後者具勞工身分，校方應投保勞、健保並適用勞工相關法律規定。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="omz8t" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=64">勞動基準法第64條</a>：「<br>
I 雇主不得招收未滿十五歲之人為技術生。但國民中學畢業者，不在此限。<br>
II 稱技術生者，指依中央主管機關規定之技術生訓練職類中以學習技能為目的，依本章之規定而接受雇主訓練之人。<br>
III 本章規定，於事業單位之養成工、見習生、建教合作班之學生及其他與技術生性質相類之人，準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ji01t" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>其他法律亦有類似定義，如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=H0060042&FLNO=3">高級中等學校建教合作實施及建教生權益保障法第3條</a>第1項第2款，建教生指在學校就讀參加合作計畫到機構進行職業訓練，領取「津貼」。</cite></li>
<li data-footnote-id="dip17" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>勞動部同此見解，<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&sdate=19890101&edate=19891230&cnt=143&now=1&lnabndn=1&recordno=51">行政院勞工委員會台勞動三字第16413號函</a>（1989/7/7）。</cite></li>
<li data-footnote-id="vq1p9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=69">勞動基準法第69條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="tl88o" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>相較下，高中建教生津貼較有保障，依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=H0060042&FLNO=22">高級中等學校建教合作實施及建教生權益保障法第22條</a>第2項，不得低於勞工最低基本工資。</cite></li>
<li data-footnote-id="qi0g2" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>教育部2015年公布之「<a href="https://www.edu.tw/News_Content.aspx?n=9E7AC85F1954DDA8&s=0001E09D4D448BBC">專科以上學校強化學生兼任助理學習與勞動權益保障處理原則</a>」，2017年修正為「<a href="https://www.ntu.edu.tw/announcement/assistant/doc/1.pdf">專科以上學校獎助生權益保障指導原則</a>」、勞動部2015年之「專科以上學校兼任助理勞動權益保障指導原則」，教育部函釋羅列一些助理不具勞工身分的例子，而助理是否為勞工的判斷，仍依照勞動部函釋作認定。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"勞動基準法第64條\n：「\n\n\tI 雇主不得招收未滿十五歲之人為技術生。但國民中學畢業者，不在此限。\n\n\tII 稱技術生者，指依中央主管機關規定之技術生訓練職類中以學習技能為目的，依本章之規定而接受雇主訓練之人。\n\n\tIII 本章規定，於事業單位之養成工、見習生、建教合作班之學生及其他與技術生性質相類之人，準用之。」",
"其他法律亦有類似定義，如\n高級中等學校建教合作實施及建教生權益保障法第3條\n第1項第2款，建教生指在學校就讀參加合作計畫到機構進行職業訓練，領取「津貼」。",
"勞動部同此見解，\n行政院勞工委員會台勞動三字第16413號函\n（1989/7/7）。",
"勞動基準法第69條\n。",
"相較下，高中建教生津貼較有保障，依\n高級中等學校建教合作實施及建教生權益保障法第22條\n第2項，不得低於勞工最低基本工資。",
"教育部2015年公布之「\n專科以上學校強化學生兼任助理學習與勞動權益保障處理原則\n」，2017年修正為「\n專科以上學校獎助生權益保障指導原則\n」、勞動部2015年之「專科以上學校兼任助理勞動權益保障指導原則」，教育部函釋羅列一些助理不具勞工身分的例子，而助理是否為勞工的判斷，仍依照勞動部函釋作認定。"
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性別工作平等法怎麼規定雇主的性騷擾防治義務
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/570
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圖1 雇主有防治職場性騷擾的義務嗎？
資料來源：陳俊愷 / 繪圖：Yen
圖1 雇主有防治職場性騷擾的義務嗎？
資料來源：陳俊愷 / 繪圖：Yen
一、雇主有防治性騷擾的義務（見圖1）
雇主依據性別工作平等法第13條
[1]
，有工作場所性騷擾防治的義務，只要知道有職場性騷擾發生，應該做出立即有效的糾正及補救措施。
什麼是立即有效呢，依照法院見解：雇主於知悉有性騷擾爭議時，必須以審慎的態度，即時、設身處地的主動關懷，啟動處理機制，並採取適當解決的措施，以免被性騷擾的人長期處於具敵意性、脅迫性或冒犯性的工作環境
[2]
，例如調查事實判斷是否要通報警方、暫時隔離當事人在工作場所相遇，或依規定懲處加害人等等。
此外，若是僱用30人以上，雇主更應該訂定性騷擾防治措施、申訴途徑及相關懲戒辦法，在工作場所公開揭示它們，這是國家課予雇主要保護勞工的義務
[3]
。
如果雇主違反上述規定，政府依照性別工作平等法第38條之1
[4]
，可以向違規雇主懲處10萬元到50萬元的罰鍰。雇主名稱、負責人姓名還可能被公布，並且被要求期限內要改善。
二、職場性騷擾怎麼分類
依照性別工作平等法第12條
[5]
，職場性騷擾之定義可區分以下兩種：
（一）敵意環境性騷擾
任何人以性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，對受僱者造成敵意性、脅迫性或冒犯性的工作環境，以致於侵犯或干擾了受僱者的人格尊嚴、人身自由或影響其工作表現。
（二）利益交換式性騷擾
雇主對受僱者或求職者有明示或暗示的性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，並用這些來當作是勞務契約成立、存續、變更或分發、配置、報酬、考績、陞遷、降調、獎懲等交換條件。
在「敵意性騷擾」中，只要對被害人做與性（性別）有關的行為，造成被害人的不適，就有可能構成性騷擾。而在「交換性騷擾」中，只要雇主對員工以及求職者提出任何與性有關的行為，並以此作為工作上利益的交換條件，就有可能構成犯罪。
要提醒讀者的是：法律規定的性騷擾，不只是一般人直觀所用認知用來滿足性欲的性騷擾，像是對人毛手毛腳的情形；也包含了「性別歧視」在內，例如罵同性戀者娘娘腔、質疑女性工作能力以性別嘲弄揶揄等等，都算是敵意性騷擾的一種。
三、雇主違反防治義務的賠償責任
如果勞工在職場上遭遇性騷擾，雇主並沒有遵守性騷擾防治義務，這種狀況下，勞工可以依照性別工作平等法第27條
[6]
請求雇主與性騷擾行為人連帶賠償，意即勞工可以同時向行為人跟雇主求償。勞工（受害者）在這裡可以請求的賠償除了財產上的損害，也包含精神損害在內
[7]
。
由於法律規定雇主負擔「推定過失責任」，也就是雇主必須證明自己有盡到性騷擾防治的義務，才可以免除賠償責任；然而，即使雇主可以證明沒有過失，勞工無法依照向雇主求償，勞工仍可以向法院聲請斟酌雇主與勞工之經濟狀況，由法院命令雇主做全部或一部份的損害賠償。
上述規定是為了要保護勞工，考量多數雇主經濟優勢地位及職場實際管理能力，給予雇主創造友善職場的動機與義務，並非是要免除加害人的責任，所以法律另規定雇主在賠償給被害勞工後，也可以向為性騷擾之行為人（加害人）再行求償，讓性騷擾行為人負擔最終責任。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="iwfbu" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=13">性別工作平等法第13條</a>：「<br>
I 雇主應防治性騷擾行為之發生。其僱用受僱者三十人以上者，應訂定性騷擾防治措施、申訴及懲戒辦法，並在工作場所公開揭示。 <br>
II雇主於知悉前條性騷擾之情形時，應採取立即有效之糾正及補救措施。 <br>
III 第1項性騷擾防治措施、申訴及懲戒辦法之相關準則，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n5213" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,105%2c%e5%88%a4%2c351%2c20160707%2c1">最高行政法院105年度判字第351號判決</a>：「性別工作平等法第13條第2項規定，所謂立即有效之糾正及補救措施，是指雇主於知悉性騷擾爭議時，需以審慎態度，即時設身處地主動關懷，啟動所設置之處理機制，並採取適當解決之措施，以免被性騷擾者長期處於具敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境……」、<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,98%2c%e8%a3%81%2c2802%2c20091119%2c1">最高行政法院98年度裁字第2802號裁定</a>：「本案申訴人於96年11月間向上訴人申訴後，上訴人既未採取立即有效之糾正及補救措施，即已違反性別工作平等法第13條第2項之規定」。</cite></li>
<li data-footnote-id="b3wmz" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>詳細規定可參考「<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=N0030019">工作場所性騷擾防治措施申訴及懲戒辦法訂定準則</a>」。</cite></li>
<li data-footnote-id="ayxv9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=38-1">性別工作平等法第38條之1</a>第2、3項：「<br>
II 雇主違反第13條第1項後段、第2項規定者，處新臺幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰。<br>
III 有前二項規定行為之一者，應公布其姓名或名稱、負責人姓名，並限期令其改善；屆期未改善者，應按次處罰。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iouvw" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=12">性別工作平等法第12條</a>第1項：「本法所稱性騷擾，謂下列二款情形之一： <br>
一、受僱者於執行職務時，任何人以性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，對其造成敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境，致侵犯或干擾其人格尊嚴、人身自由或影響其工作表現。 <br>
二、雇主對受僱者或求職者為明示或暗示之性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，作為勞務契約成立、存續、變更或分發、配置、報酬、考績、陞遷、降調、獎懲等之交換條件。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jeos9" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=27">性別工作平等法第27條</a>：「<br>
I 受僱者或求職者因第12條之情事，受有損害者，由雇主及行為人連帶負損害賠償責任。但雇主證明其已遵行本法所定之各種防治性騷擾之規定，且對該事情之發生已盡力防止仍不免發生者，雇主不負賠償責任。 <br>
II 如被害人依前項但書之規定不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌雇主與被害人之經濟狀況，令雇主為全部或一部之損害賠償。 <br>
III 雇主賠償損害時，對於為性騷擾之行為人，有求償權。 <br>
IV 被害人因第12條之情事致生法律訴訟，於受司法機關通知到庭期間，雇主應給予公假。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7vesq" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=29">性別工作平等法第29條</a>：「前三條情形，受僱者或求職者雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"性別工作平等法第13條\n：「\n\n\tI 雇主應防治性騷擾行為之發生。其僱用受僱者三十人以上者，應訂定性騷擾防治措施、申訴及懲戒辦法，並在工作場所公開揭示。 \n\n\tII雇主於知悉前條性騷擾之情形時，應採取立即有效之糾正及補救措施。 \n\n\tIII 第1項性騷擾防治措施、申訴及懲戒辦法之相關準則，由中央主管機關定之。」",
"最高行政法院105年度判字第351號判決\n：「性別工作平等法第13條第2項規定，所謂立即有效之糾正及補救措施，是指雇主於知悉性騷擾爭議時，需以審慎態度，即時設身處地主動關懷，啟動所設置之處理機制，並採取適當解決之措施，以免被性騷擾者長期處於具敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境……」、\n\n\t\n最高行政法院98年度裁字第2802號裁定\n：「本案申訴人於96年11月間向上訴人申訴後，上訴人既未採取立即有效之糾正及補救措施，即已違反性別工作平等法第13條第2項之規定」。",
"詳細規定可參考「\n工作場所性騷擾防治措施申訴及懲戒辦法訂定準則\n」。",
"性別工作平等法第38條之1\n第2、3項：「\n\n\tII 雇主違反第13條第1項後段、第2項規定者，處新臺幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰。\n\n\tIII 有前二項規定行為之一者，應公布其姓名或名稱、負責人姓名，並限期令其改善；屆期未改善者，應按次處罰。」",
"性別工作平等法第12條\n第1項：「本法所稱性騷擾，謂下列二款情形之一： \n\n\t一、受僱者於執行職務時，任何人以性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，對其造成敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境，致侵犯或干擾其人格尊嚴、人身自由或影響其工作表現。 \n\n\t二、雇主對受僱者或求職者為明示或暗示之性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，作為勞務契約成立、存續、變更或分發、配置、報酬、考績、陞遷、降調、獎懲等之交換條件。」",
"性別工作平等法第27條\n：「\n\n\tI 受僱者或求職者因第12條之情事，受有損害者，由雇主及行為人連帶負損害賠償責任。但雇主證明其已遵行本法所定之各種防治性騷擾之規定，且對該事情之發生已盡力防止仍不免發生者，雇主不負賠償責任。 \n\n\tII 如被害人依前項但書之規定不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌雇主與被害人之經濟狀況，令雇主為全部或一部之損害賠償。 \n\n\tIII 雇主賠償損害時，對於為性騷擾之行為人，有求償權。 \n\n\tIV 被害人因第12條之情事致生法律訴訟，於受司法機關通知到庭期間，雇主應給予公假。」",
"性別工作平等法第29條\n：「前三條情形，受僱者或求職者雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」"
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保險業務員、醫師或律師，是勞工嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/416
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實務上判斷勞工身分是指勞工給付勞務，受領薪資，並依據「從屬性」作為判斷標準。常見的從屬性判斷標準例如，受雇主指揮監督（人格上從屬性）、由雇主提供生產工具、倚靠薪資生活（經濟上）、納入雇主企業體系（組織上），符合從屬性判斷標準，即具有勞工身分，縱使律師、醫師亦可受僱用，具有勞工身分，受相關法律保護。（見圖1）
圖1 保險業務員、醫師、律師，算是勞工？
資料來源：陳俊愷 / 繪圖：Yen
圖1 保險業務員、醫師、律師，算是勞工？
資料來源：陳俊愷 / 繪圖：Yen
一、勞工法令適用範圍
我國由於勞動法令規範目的與適用範圍不同，雖具備勞工身分，但是否適用不同之勞動法規則須個別認定。大體可分為三區塊、最低勞動基準保障之「勞動基準法
[1]
」、社會保險領域之「勞工保險條例
[2]
」、勞工團結權之「工會法
[3]
」等。
例如受僱律師自2014年4月1日起始適用勞動基準法，為責任制勞工
[4]
；但醫師目前尚未適用勞動基準法。
而保險業務員、醫師、律師只要具勞工身分，其雇主皆負強制投保、分攤勞健、保費義務；同時三者也皆可依照工會法組織工會。
二、實務個別職業認定應注意之處
（一）保險業務員
過去主管機關就保險業務員身分，曾以保險業務員管理規則認定皆屬勞工，但大法官解釋
[5]
認為應回歸個案審酌從屬性高低判斷，例如應視保險業務員得否自由決定工作給付方式、工作時間或是自行承擔業務風險。
保險業務員可能與公司同時存在僱傭、承攬、委任
[6]
之混合契約，例如先以承攬或僱傭契約之後升任經理簽訂委任契約，此時原承攬、勞動契約是否與經理人委任契約同時存在，亦或終（中）止，實務上以個案由雙方當事人意思認定。
（二）受僱醫師、受僱律師
醫師、律師等從事高度技術性工作之人，實務上常以人格及經濟上從屬性判斷是否為勞工，例如從醫師也須接受排班、診斷設備由醫院提供、不自負盈虧等理由，作為判斷基礎。
實務上醫師具勞工身分已經有許多肯定判決，不論是在行政法院認定醫院主治醫師層級也具備勞工身分而強制投保
[7]
，或者是醫師過勞死案件中，都認為具勞工身分
[8]
。受僱醫師是否納入勞基法，多年來一直有爭議，但勞動部目前已經公告將住院醫師在2019年9月1日納入勞基法適用範圍
[9]
，至於是否納入全部受僱醫師（例如主治醫師），仍在討論之中。
律師是否具勞工身分的判斷目前欠缺判決見解，不過受僱律師的判斷可以參考一般案件判斷標準，例如案件承接是否由雇主所指派，工作時間、地點是否自由，不論接的案件量多寡都有固定薪水或者有無投保勞健保等綜合判斷。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xnmud" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=N0030001">勞動基準法</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="28m05" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawContent.aspx?PCODE=N0050001">勞工保險條例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="fd60z" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=N0020001">工會法</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="melcn" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&ecode=N00000&ecase=%E5%8B%9E%E5%8B%95%201&eno=1020132124&edate=20131014">行政院勞工委員會勞動1字第1020132124號公告</a>（2013/10/14），<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=84-1">勞動基準法第84條之1</a>第1項第1款。</cite></li>
<li data-footnote-id="lsie4" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=740">司法院大法官釋字第740號解釋</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="lwt5v" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c603%2c20150409">最高法院104年度台上字第603號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="x1tcm" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,103%2c%e5%88%a4%2c582%2c20141030%2c1">最高行政法院103年度判字582號判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,103%2c%e5%88%a4%2c547%2c20141009%2c1">最高行政法院103年度判字第547號判決</a>，涉及長庚醫院醫師保費分攤案，共有數百名醫師，故臺北高等行政法院有許多判決內容重複，茲不贅述。</cite></li>
<li data-footnote-id="hn9dy" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHV,102%2c%e9%87%8d%e5%8b%9e%e4%b8%8a%2c1%2c20150108%2c1">臺灣高等法院臺南分院102年重勞上字1號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,104%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c70%2c20151211%2c2">臺灣臺北地方法院104年度勞訴字第70號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="2o3g7" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://www.mol.gov.tw/announcement/2099/38622/">勞動部官方新聞稿</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"勞動基準法\n。",
"勞工保險條例\n。",
"工會法\n。",
"行政院勞工委員會勞動1字第1020132124號公告\n（2013/10/14），\n勞動基準法第84條之1\n第1項第1款。",
"司法院大法官釋字第740號解釋\n。",
"最高法院104年度台上字第603號民事判決\n。",
"最高行政法院103年度判字582號判決\n、\n最高行政法院103年度判字第547號判決\n，涉及長庚醫院醫師保費分攤案，共有數百名醫師，故臺北高等行政法院有許多判決內容重複，茲不贅述。",
"臺灣高等法院臺南分院102年重勞上字1號民事判決\n、\n臺灣臺北地方法院104年度勞訴字第70號民事判決\n。",
"勞動部官方新聞稿\n。"
] |
cca8174b774bc05666031ce1af4881260c337f146604c023a14f102248bf4dbb
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想舉行集會遊行活動該如何申請？
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https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/396
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某市市民A在新聞報導中得知該市市府發言人和市長幕僚於上班時間協助並參與知名網路節目拍攝工作的消息後大表不滿，於是號召志同道合的朋友一起進行抗議活動。隔日，A率領若干民眾手持標語在市府廣場聚集，並在現場用麥克風邀請民眾支持並一同響應他們的主張。
|
一、室外集會遊行原則上應在事前申請許可
[1]
（見圖1）
圖1 申請集會遊行需要提供的資料？
資料來源：李兆麒 / 繪圖：Yen
圖1 申請集會遊行需要提供的資料？
資料來源：李兆麒 / 繪圖：Yen
集會遊行法針對人民的集會遊行
[2]
活動採取事前許可制，因此，民眾原則上必須在舉行集會遊行的6天前就向主管機關申請許可
[3]
。
不過，基於法律的特別規定以及文化發展或民眾生活上的需求
[4]
，如果民眾所舉行的室外集會遊行是依照法令規定
[5]
所舉行，或者是具有「學術、藝文、旅遊、體育競賽
[6]
」或「宗教、民俗、婚、喪、喜、慶
[7]
」的性質時，就不需要在事前向主管機關申請許可。
此外，室內集會的舉行，如果沒有使用擴音器或其他視聽器材來吸引人群聚集時，因為較難藉由場所、道路等社會資源的利用，導致社會秩序受到影響或是引起反對者的反感
[8]
，所以也不需要在事前申請許可。
二、室外集會遊行的申請程序
如果是屬於上述須經主管機關核發許可才能舉行的集會遊行活動，必須依照集會遊行法第9條和相關規定提出申請。
（一）申請集會遊行的法定期限
原則上
[9]
，集會遊行的負責人必須在舉行集會遊行的6天前，以申請書向主管機關提出申請。而主管機關則應在收到申請書的3天內，以書面通知負責人結果，否則視為主管機關許可負責人提出的集會遊行申請
[10]
。
（二）申請集會遊行時所須提供的資料
1. 申請書（表）
首先，負責人在向主管機關提出集會遊行的申請時，必須附上載明負責人本人或集會遊行的代理人和集會遊行的糾察員的個人資料（如姓名、職業等）、集會遊行的相關資訊（人數、時間等），以及遊行路線圖等事項
[11]
的申請書。
就此，為了便利人民申請和主管機關辦理作業，內政部警政署將申請書需要詳細記載的事項設計成表格
[12]
，民眾（負責人）只需要按表填寫再提供給主管機關審核即可。
2. 場所或道路的使用同意文件
如果需要使（借）用屬於公物性質的公共場所（公園、政府機關等）或道路舉行集會遊行活動時，還必須取得由相關權責機關（構）或單位的所有人或管理人核發的使用同意文件（一般又稱為「路權使用許可」），並與申請書（表）一併提供給主管機關進行審核。
例如，申請在臺北市的道路上舉行集會遊行之前，必須先取得臺北市政府工務局新建工程處核發的使用道路同意文件
[13]
。
3. 其他
實務上，除了上述提到的資料之外，民眾在申請集會遊行時也需要配合一些相關程序（包含申請「集會遊行許可」以及「場所或道路的使用同意文件」）。
例如：主管機關在收受集會遊行申請書時，會一併要求提供負責人及代理人的身分證正（影）本作為查驗之用；在使用同意文件的申請核發程序中，相關權責機關（構）和單位也往往會另外規定「應於集會前○日前申請」、「一次申請使用最多以○日為上限」或是「須繳納保證金新臺幣○元」等事項。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="l7yw5" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>當然，從動員戡亂時期集會遊行法（現行集會遊行法的前身）在1988年1月制定公布之後，集會遊行「事前許可制」是否適當的問題一直被提出來檢討。許多人認為「事前許可制」容易對人民集會遊行自由造成過多限制，應該頂多採取「報備制」的設計。但本文在集會遊行法還沒有進行相關修正以前，仍然以現行法條的制度設計進行說明，相關的爭議問題就留待有興趣的讀者自行參閱。</cite></li>
<li data-footnote-id="h1ybz" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080058&FLNO=2">集會遊行法第2條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="infjh" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080058&FLNO=9">集會遊行法第9條</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080058&FLNO=3">集會遊行法第3條</a>：「<br>
I 本法所稱主管機關，係指集會、遊行所在地之警察分局。<br>
II 集會、遊行所在地跨越二個以上警察分局之轄區者，其主管機關為直轄市、縣 (市) 警察局。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8vpca" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://lis.ly.gov.tw/lglawc/lawsingle?005C667D0FE90000000000000000014000000004FFFFFA00%5E01199077011100%5E00077001001">集會遊行法第8條立法理由</a>：「依法令規定舉行者或係文化發展所必需者，或為宗教民俗等事實上需要者，均得不必申請許可。」</cite></li>
<li data-footnote-id="askpx" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>如勞工依勞資爭議處理法第53條至第56條宣布罷工及設置糾察線的行為。並參閱<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=Z00000%2C%E6%B3%95%E5%BE%8B%2C10503512340%2C20160829&type=E&kw=&etype=etype3">法務部法律字第10503512340號函釋</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="8ws3d" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>如近年來十分興盛的主題路跑活動。<br>
不過，為了避免相關活動因場地、使用器材不當，或交通及秩序混亂等因素而發生意外事故，各地方政府在2015年八仙塵爆事件發生後所紛紛制定的大型群聚活動安全管理自治條例中，也大多同時要求體育活動的舉辦如果滿足特定條件（如人數、活動性質等事項）時，應先申請許可或履行其他義務。</cite></li>
<li data-footnote-id="m5exc" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>如婚喪喜慶或者是因為各項民俗節慶而舉辦的燈會、廟會等活動。<br>
不過，燈會、廟會等大型活動容易因為燈海展示、祭祀、燃放煙火等用火用電以及聚集大量不特定人而產生推擠、踩踏等安全疑慮，各地方政府在2015年八仙塵爆事件發生後也紛紛在各自制定的大型群聚活動安全管理自治條例中，要求燈會、廟會等活動的舉辦如果滿足特定條件（如人數、活動性質等事項）時，應先申請許可或履行其他義務。並參閱<a href="https://law.nfa.gov.tw/GNFA/FINT/FINTQRY04.aspx?kw=&star=1050810&end=1050810&pg=1&isunuse=1%2c0&recordno=1&googletype=a&nowType=new&Ecode=D01201&lno=1050428185&cnt=1&EID=D01201,%E5%85%A7%E6%8E%88%E6%B6%88,1050428185,20160810">內政部105年8月10日內授消字第1050428185號函釋</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="i9yef" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=718">司法院大法官釋字第718號解釋</a>理由書第2段。</cite></li>
<li data-footnote-id="h0z5l" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>例外情形請另外參考《緊急性和偶發性集會遊行》篇章的相關說明。</cite></li>
<li data-footnote-id="5jggu" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080058&FLNO=12">集會遊行法第12條</a>：「<br>
I 室外集會、遊行申請之許可或不許可，主管機關應於收受申請書之日起三日內以書面通知負責人。<br>
II 依第九條第一項但書之規定提出申請者，主管機關應於收受申請書之時起二十四小時內，以書面通知負責人。<br>
III 主管機關未在前二項規定期限內通知負責人者，視為許可。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qatds" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0080058&FLNO=9">集會遊行法第9條</a>：「<br>
I 室外集會、遊行，應由負責人填具申請書，載明左列事項，於六日前向主管機關申請許可。但因不可預見之重大緊急事故，且非即刻舉行，無法達到目的者，不受六日前申請之限制：<br>
一、負責人或其代理人、糾察員姓名、性別、職業、出生年月日、國民身分證統一編號、住居所及電話號碼。<br>
二、集會、遊行之目的、方式及起訖時間。<br>
三、集會處所或遊行之路線及集合、解散地點。<br>
四、預定參加人數。<br>
五、車輛、物品之名稱、數量。<br>
II 前項第一款代理人，應檢具代理同意書；第三款集會處所，應檢具處所之所有人或管理人之同意文件；遊行，應檢具詳細路線圖。」</cite></li>
<li data-footnote-id="can5f" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://www.laws.taipei.gov.tw/lawsystem/wfLaw_ArticleContent.aspx?LawID=A040040111008701-20030501">警察機關辦理人民申請集會遊行作業規定</a>第2點及其附件一。</cite></li>
<li data-footnote-id="0om86" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://www.laws.taipei.gov.tw/lawsystem/wfSOP_Content.aspx?SOP_NO=P06010013">臺北市申請使用道路集會要點第1點</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"當然，從動員戡亂時期集會遊行法（現行集會遊行法的前身）在1988年1月制定公布之後，集會遊行「事前許可制」是否適當的問題一直被提出來檢討。許多人認為「事前許可制」容易對人民集會遊行自由造成過多限制，應該頂多採取「報備制」的設計。但本文在集會遊行法還沒有進行相關修正以前，仍然以現行法條的制度設計進行說明，相關的爭議問題就留待有興趣的讀者自行參閱。",
"集會遊行法第2條\n。",
"集會遊行法第9條\n。\n\n\t\n集會遊行法第3條\n：「\n\n\tI 本法所稱主管機關，係指集會、遊行所在地之警察分局。\n\n\tII 集會、遊行所在地跨越二個以上警察分局之轄區者，其主管機關為直轄市、縣 (市) 警察局。」",
"集會遊行法第8條立法理由\n：「依法令規定舉行者或係文化發展所必需者，或為宗教民俗等事實上需要者，均得不必申請許可。」",
"如勞工依勞資爭議處理法第53條至第56條宣布罷工及設置糾察線的行為。並參閱\n法務部法律字第10503512340號函釋\n。",
"如近年來十分興盛的主題路跑活動。\n\n\t不過，為了避免相關活動因場地、使用器材不當，或交通及秩序混亂等因素而發生意外事故，各地方政府在2015年八仙塵爆事件發生後所紛紛制定的大型群聚活動安全管理自治條例中，也大多同時要求體育活動的舉辦如果滿足特定條件（如人數、活動性質等事項）時，應先申請許可或履行其他義務。",
"如婚喪喜慶或者是因為各項民俗節慶而舉辦的燈會、廟會等活動。\n\n\t不過，燈會、廟會等大型活動容易因為燈海展示、祭祀、燃放煙火等用火用電以及聚集大量不特定人而產生推擠、踩踏等安全疑慮，各地方政府在2015年八仙塵爆事件發生後也紛紛在各自制定的大型群聚活動安全管理自治條例中，要求燈會、廟會等活動的舉辦如果滿足特定條件（如人數、活動性質等事項）時，應先申請許可或履行其他義務。並參閱\n內政部105年8月10日內授消字第1050428185號函釋\n。",
"司法院大法官釋字第718號解釋\n理由書第2段。",
"例外情形請另外參考《緊急性和偶發性集會遊行》篇章的相關說明。",
"集會遊行法第12條\n：「\n\n\tI 室外集會、遊行申請之許可或不許可，主管機關應於收受申請書之日起三日內以書面通知負責人。\n\n\tII 依第九條第一項但書之規定提出申請者，主管機關應於收受申請書之時起二十四小時內，以書面通知負責人。\n\n\tIII 主管機關未在前二項規定期限內通知負責人者，視為許可。」",
"集會遊行法第9條\n：「\n\n\tI 室外集會、遊行，應由負責人填具申請書，載明左列事項，於六日前向主管機關申請許可。但因不可預見之重大緊急事故，且非即刻舉行，無法達到目的者，不受六日前申請之限制：\n\n\t一、負責人或其代理人、糾察員姓名、性別、職業、出生年月日、國民身分證統一編號、住居所及電話號碼。\n\n\t二、集會、遊行之目的、方式及起訖時間。\n\n\t三、集會處所或遊行之路線及集合、解散地點。\n\n\t四、預定參加人數。\n\n\t五、車輛、物品之名稱、數量。\n\n\tII 前項第一款代理人，應檢具代理同意書；第三款集會處所，應檢具處所之所有人或管理人之同意文件；遊行，應檢具詳細路線圖。」",
"警察機關辦理人民申請集會遊行作業規定\n第2點及其附件一。",
"臺北市申請使用道路集會要點第1點\n。"
] |
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為了支持親人競選，遷徙戶口後投票給親人，有罪嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/409
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A為了競選市長，請其兄長B將戶籍遷入A的戶籍內，以便在市長選舉時助A當選，B將戶籍遷入A的戶籍內，但並未實際居住，並經編入選舉人名冊後投票。
一、B會成立什麼罪？
二、B若是A的兒子，會不會成立犯罪？
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圖1 為了幫助勝選而遷戶口去投票，會有法律責任嗎？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 為了幫助勝選而遷戶口去投票，會有法律責任嗎？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、為了投票遷徙戶籍，可能涉及虛偽遷徙戶籍投票罪
虛偽遷徙戶籍投票罪
[1]
的要件：
（一）行為人有使特定候選人當選的意思。
（二）並在選舉的4個月前
[2]
遷戶口到選舉區，但沒有遷入居住。
（三）法院還要判斷是既遂或是未遂：
有法院認為虛偽遷徙戶籍就算開始實行犯罪
[3]
。所以只要遷徙戶籍時，就可能成為虛偽遷徙戶籍投票罪的未遂犯。也有法院認為以「編入選舉人名冊」作為判定著手的時間點
[4]
，所以須等到戶政機關編入名冊時才會有成立犯罪的可能。
投票雖可分為領票、圈選及投入票匭三個動作，但行為密切相連，法院認為一旦「領票」就算完成犯罪
[5]
。所以只要符合前述要件，並領票，就會成立虛偽遷徙戶籍投票罪。
二、法院對親屬間為了支持選舉而遷徙戶口有不同處理方式
[6]
（一）戶籍遷到配偶、直系血親競選的選區：
不成立本罪。因為支持直系血親或配偶的競選而遷戶籍未實際居住，法官認為基於情、理、法上，社會上一般人應該都會覺得可以接受，不具可罰的違法性。
（二）戶籍遷到配偶、直系血親以外親屬競選的選區：
仍然成立本罪。
三、案例說明
（一）當B是A的兄長，不是直系血親，遷戶口投票的行為會成立刑法第146條第2項的虛偽遷徙戶籍投票罪。
（二）當B是A的兒子，是直系血親，遷戶口投票的行為不會成立刑法第146條第2項的虛偽遷徙戶籍投票罪。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="omxpr" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=146">刑法第146條</a>：「<br>
I 以詐術或其他非法之方法，使投票發生不正確之結果或變造投票之結果者，處五年以下有期徒刑。<br>
II 意圖使特定候選人當選，以虛偽遷徙戶籍取得投票權而為投票者，亦同。<br>
III 前二項之未遂犯罰之。」<br>
本條立法理由表示：「公職人員經由各選舉區選出，自應獲得各該選舉區居民多數之支持與認同，始具實質代表性，若以遷徙戶籍但未實際居住戶籍地之方式，取得投票權參與投票，其影響戕害民主選舉之精神甚深。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3thol" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0020010&FLNO=15">公職人員選舉罷免法第15條</a>規定，有選舉權人在各該選舉區繼續居住四個月以上者，為公職人員選舉各該選舉區之選舉人。</cite></li>
<li data-footnote-id="nx2sk" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4041%2c20120808">最高法院101年度台上字第4041號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="7esgu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=B%2c20131113%2c010&ro=17&ty=Q&q=b46092cb3367d4ded9c9adba2bdf4103&sort=DS">臺灣高等法院暨所屬法院102年法律座談會刑事類提案第10號</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="54on6" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4041%2c20120808">最高法院101年度台上字第4041號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1yhrq" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,100%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2653%2c20110519">最高法院100年度台上字第2653號刑事判決</a>：「……其立法理由已說明：因就業、就學、服兵役未實際居住於戶籍地，或為子女學區、農保、都會區福利給付優渥、保席次或其他因素而遷籍於未實際居住地者，有數百萬人。『然此與意圖支持特定候選人當選，進而遷徙戶籍之情形不同，並非所有籍在人不在參與投票均須以刑罰相繩，是以第二項以意圖使特定候選人當選虛偽遷徙戶籍投票者，為處罰之對象』。亦即，因求學、就業等因素，致『籍在人不在」者，與意圖使特定候選人當選而『虛偽遷徙戶籍」者，不能同視。再者，法律為顧及配偶、親子間之特殊親情，本於謙抑原則在特定事項猶為適度之限縮，例如實體法上關於特定犯罪，須告訴乃論、得（或應）減輕或免除其刑；在訴訟法上得拒絕證言、對於直系尊親屬或配偶，不得提起自訴等，以兼顧倫理。本此原則，因求學、就業等因素，未實際居住於戶籍地者，原本即欠缺違法性，縱曾將戶籍遷出，但為支持其配偶、父母競選，復將戶籍遷回原生家庭者，亦僅恢復到遷出前（即前述籍在人不在）之狀態而已，於情、於理、於法應為社會通念所容許，且非法律責難之對象。此種情形，要與非家庭成員，意圖使特定候選人當選而『虛偽遷徙戶籍』者，迥然有別。……」另外，<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1237%2c20120321">最高法院101年度台上字第1237號刑事判決</a>及<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1744%2c20170608">最高法院106年度台上字第1744號刑事判決</a>，採相同見解。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"刑法第146條\n：「\n\n\tI 以詐術或其他非法之方法，使投票發生不正確之結果或變造投票之結果者，處五年以下有期徒刑。\n\n\tII 意圖使特定候選人當選，以虛偽遷徙戶籍取得投票權而為投票者，亦同。\n\n\tIII 前二項之未遂犯罰之。」\n\n\t本條立法理由表示：「公職人員經由各選舉區選出，自應獲得各該選舉區居民多數之支持與認同，始具實質代表性，若以遷徙戶籍但未實際居住戶籍地之方式，取得投票權參與投票，其影響戕害民主選舉之精神甚深。」",
"公職人員選舉罷免法第15條\n規定，有選舉權人在各該選舉區繼續居住四個月以上者，為公職人員選舉各該選舉區之選舉人。",
"最高法院101年度台上字第4041號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院暨所屬法院102年法律座談會刑事類提案第10號\n。",
"最高法院101年度台上字第4041號刑事判決\n。",
"最高法院100年度台上字第2653號刑事判決\n：「……其立法理由已說明：因就業、就學、服兵役未實際居住於戶籍地，或為子女學區、農保、都會區福利給付優渥、保席次或其他因素而遷籍於未實際居住地者，有數百萬人。『然此與意圖支持特定候選人當選，進而遷徙戶籍之情形不同，並非所有籍在人不在參與投票均須以刑罰相繩，是以第二項以意圖使特定候選人當選虛偽遷徙戶籍投票者，為處罰之對象』。亦即，因求學、就業等因素，致『籍在人不在」者，與意圖使特定候選人當選而『虛偽遷徙戶籍」者，不能同視。再者，法律為顧及配偶、親子間之特殊親情，本於謙抑原則在特定事項猶為適度之限縮，例如實體法上關於特定犯罪，須告訴乃論、得（或應）減輕或免除其刑；在訴訟法上得拒絕證言、對於直系尊親屬或配偶，不得提起自訴等，以兼顧倫理。本此原則，因求學、就業等因素，未實際居住於戶籍地者，原本即欠缺違法性，縱曾將戶籍遷出，但為支持其配偶、父母競選，復將戶籍遷回原生家庭者，亦僅恢復到遷出前（即前述籍在人不在）之狀態而已，於情、於理、於法應為社會通念所容許，且非法律責難之對象。此種情形，要與非家庭成員，意圖使特定候選人當選而『虛偽遷徙戶籍』者，迥然有別。……」另外，\n最高法院101年度台上字第1237號刑事判決\n及\n最高法院106年度台上字第1744號刑事判決\n，採相同見解。"
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選擇法定財產制，夫妻剩餘財產如何分配？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/404
| null |
現行法定財產制為所得分配制，夫妻各自名下財產歸各自管理、使用、收益及處分
[1]
，不要以為結婚後夫妻財產就是共有的。所以在婚姻關係存續中，夫妻都可以保有自己財產的所有權，處分時也不用事先得到對方同意。
法定財產制關係消滅時，例如：離婚、一方死亡或改用其他種夫妻財產制，夫妻中財產較少的一方可以向財產較多的一方請求剩餘財產差額的一半，這叫做剩餘財產分配請求權
[2]
。
一、什麼是剩餘財產
結婚以後取得的財產，扣除因繼承或其他無償取得之財產、慰撫金及「結婚後」所欠的債務，如果還有剩餘，法律上就叫做「剩餘財產」。結婚前取得的財產，都屬於個人，不必拿出來和對方分；剩餘財產比較少的一方，可以要求剩餘財產比較多的一方分配「剩餘財產價值的一半」，但平均分配顯然不公平時，可以請求法院調整或免除其分配額
[3]
。
二、例外不必分配的財產
在計算個人婚後財產的時候，和夫妻在婚姻關係存續中相互協力没有關係的財產，法律特別規定不必拿出來和對方分享。包括個人因繼承得來的財產、別人贈送的財產以及精神上損害賠償金等等
[4]
，例如：繼承自己父母的房子，則不需要因為離婚而分配給對方一半價值。
三、舉例說明
舉例來說，夫妻婚姻關係存續期間，夫賺得現金100萬元，曾繼承遺產30萬元，離婚時剩下90萬元，並另有負債20萬元。此時清算財產，剩餘財產是40萬元（90萬元 − 負債20萬元 − 繼承遺產30萬元）；因此妻可向夫請求分配20萬元（剩餘財產40萬元∕2）的夫妻剩餘財產。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="f83fc" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1018">民法第1018條</a>：「夫或妻各自管理、使用、收益及處分其財產。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pwvbm" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：<br>
一、因繼承或其他無償取得之財產。<br>
二、慰撫金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="apt6e" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第2項：「依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mrav2" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項；法條文字請見註腳2。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"民法第1018條\n：「夫或妻各自管理、使用、收益及處分其財產。」",
"民法第1030條之1\n第1項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：\n\n\t一、因繼承或其他無償取得之財產。\n\n\t二、慰撫金。」",
"民法第1030條之1\n第2項：「依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。」",
"民法第1030條之1\n第1項；法條文字請見註腳2。"
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離婚時平均分配財產不公平時怎麼辦？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/495
| null |
雖然夫妻離婚時，剩餘財產差額分配原則是一人一半，但若受分配的一方，對於家庭財產累積毫無貢獻、花用無度，甚或不務正業、鋃鐺入獄，對婚後財產的增加毫無貢獻
[1]
，此時再強求雙方剩餘財產平均分配「顯失公平」（顯然失去了公平）。所以民法第1030條之1允許法院有調整權限：不只可以酌減其分配額度，甚至可以免除分配
[2]
。
一、夫妻剩餘財產差額分配請求權之設計目的
因為夫妻剩餘財產差額分配請求權之設計目的，是為了公平，例如傳統「男主外女主內」的模式可能是：夫在外工作或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利。現在時代進步，也可能反之：夫妻易地而處，也適用這個規定。但如果夫妻一方有不務正業或浪費成習，對於財產之增加並無貢獻，自然不能任其坐享其成，獲得非分之利益
[3]
。
二、夫妻剩餘財產差額分配請求權與贍養費不同
這裡必須提醒讀者注意，夫妻剩餘財產差額分配請求權與贍養費不同，夫妻間有過失的一方，仍然可以請求剩餘財產分配，只是法院在平均分配顯失公平時，法院可以調整或免除其分配額。
三、「婚姻失敗負較大責任」的一方，應該少拿一些剩餘財產嗎？
另外值得一提的是，如果婚姻的破裂與結束，一方要負主要責任，那麼他是否該少分一些剩餘財產呢？例如：婚姻觸礁是因為丈夫外遇，太太可不可以主張「是他的錯，我們才會離婚，他應該少拿一些剩餘財產」？答案可能會讓很多讀者失望：還是應該雙方均分。
因為如果是一方應該對婚姻破裂負責，他方另外有權請求對方負擔財產上或是精神上的損害賠償
[4]
，此時應該負較大責任的「有責配偶」已經付出代價，他的行為在法律上已經評價過了，不能在「剩餘財產」再評價一次。至於剩餘財產，是雙方均分結婚後共同努力所累積的財產，與「婚姻失敗誰該負責」是兩個問題。因此，除非夫妻一方可以提出「他方未盡其責，對累積財產毫無貢獻或貢獻較少」的其他證據，才能請求法院酌減或免除其分配額。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="x9rwz" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>參照民國74年時增訂民法第1030條之1第2項的<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentReason.aspx?LSID=FL001351&LawNo=1030-1">立法理由</a>（節錄）：「惟夫妻一方有不務正業，或浪費成習等情事，於財產之增加並無貢獻者，自不能使之坐享其成，獲得非分之利益。此際如平均分配，顯失公平，應由法院酌減其分配額或不予分配。爰增設第二項。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dst8j" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-%EF%BC%91">民法第1030條之1</a>第2項：「依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0h2dd" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,104%2c%e9%87%8d%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c8%2c20160202%2c1">臺灣高等法院104年度重家上字第8號民事判決</a>：「按民法第1030條之1第2項規定，就夫妻剩餘財產差額平均分 配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額，參之立法理由揭櫫『聯合財產關係消滅時，以夫妻雙方剩餘財產之差額，平均分配，方為公平，亦所以貫徹男女平等之原則，例如夫在外工作或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利，反之，夫妻易地而處，亦然，爰增設本條第一項之規定。惟夫妻之一方有不務正業，或浪費成習等情事，於財產之增加並無貢獻，自不能使之坐享其成，獲得非分之利益。此際如平均分配，顯失公平，爰增設第二項』。是剩餘財產分配請求權是否應免除或酌減其分配額，應以獲得分配之一方是否有不務正業或浪費成習等情事為斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="15nep" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1056">民法第1056條</a>第1項：「夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方，請求賠償。前項情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償相當之金額。但以受害人無過失者為限。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"參照民國74年時增訂民法第1030條之1第2項的\n立法理由\n（節錄）：「惟夫妻一方有不務正業，或浪費成習等情事，於財產之增加並無貢獻者，自不能使之坐享其成，獲得非分之利益。此際如平均分配，顯失公平，應由法院酌減其分配額或不予分配。爰增設第二項。」",
"民法第1030條之1\n第2項：「依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。」",
"臺灣高等法院104年度重家上字第8號民事判決\n：「按民法第1030條之1第2項規定，就夫妻剩餘財產差額平均分 配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額，參之立法理由揭櫫『聯合財產關係消滅時，以夫妻雙方剩餘財產之差額，平均分配，方為公平，亦所以貫徹男女平等之原則，例如夫在外工作或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利，反之，夫妻易地而處，亦然，爰增設本條第一項之規定。惟夫妻之一方有不務正業，或浪費成習等情事，於財產之增加並無貢獻，自不能使之坐享其成，獲得非分之利益。此際如平均分配，顯失公平，爰增設第二項』。是剩餘財產分配請求權是否應免除或酌減其分配額，應以獲得分配之一方是否有不務正業或浪費成習等情事為斷。」",
"民法第1056條\n第1項：「夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方，請求賠償。前項情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償相當之金額。但以受害人無過失者為限。」"
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夫妻一方死亡時，剩餘財產的分配和夫妻離婚一樣嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/497
| null |
根據夫妻剩餘財產差額分配請求權
[1]
的規定，夫妻法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。
一、離婚跟死亡兩種情形下，都可以行使「夫妻剩餘財產差額分配請求權」
這裏所謂法定財產制「關係消滅事由」（讓法定財產制消滅的原因），最常見的就是離婚情形。但死亡也是法定財產制關係消滅事由之一，這時候同樣可以先依照夫妻剩餘財產差額分配請求權規定，清算夫妻的財產
[2]
，之後才能確定死亡一方真正的遺產範圍，再進一步就遺產部分處理相關繼承問題。
圖1 夫妻一方死亡時，剩餘財產如何分配？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 夫妻一方死亡時，剩餘財產如何分配？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
二、財產較多的一方先過世，才會出現夫妻財產清算問題（見圖1）
要請讀者特別注意的是，在死亡的情形，只有財產較多一方先過世，才有夫妻財產清算問題存在。這時候財產較少一方可以向財產較多一方之其他繼承人主張剩餘財產分配請求權
[3]
。生存配偶在主張剩餘財產分配請求權、拿到差額一半財產之後，另外還可以再主張「配偶也當然是繼承人」
[4]
，再與其他繼承人共同繼承遺產。
三、財產較少的一方先過世，繼承人只能就死亡配偶(往生者)留下來的財產繼承
但如果是財產較少一方先死，因為民法第6條規定「人之權利始於出生，終於死亡」，既然已經死亡，死亡配偶自然無法自墳墓伸出一隻手來主張剩餘財產分配
[5]
。因此死亡配偶的繼承人無法主張先依照夫妻剩餘財產差額分配請求權的規定清算財產再來繼承，只能就死亡配偶留下來的財產繼承。
四、剩餘財產差額分配請求權可以拋棄
最後，剩餘財產差額分配請求權是可以拋棄的。拋棄的方法是：向對方做出一個拋棄的表示，並確定有送達到對方，就發生法律上的效力了
[6]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xwd1j" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ewipu" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=A%2c20001100%2c011&ro=95&ty=Q&q=6e83c84ab410225092aa369eecd9eabd&sort=DS">2000年11月臺灣高等法院暨所屬法院座談會議決議</a>：採甲說，肯定說。<br>
（一）由立法理由言，剩餘財產分配請求權之目的，乃在貫徹男女平等之原則，故於婚姻關係存續中所增加之財產，除無償取得之情形外，妻自應有平均分配之權利。從而，並不因係夫妻一方死亡或離異而有不同。否則若夫妻離婚即可為剩餘財產分配之請求，婚姻關係正常之夫妻因配偶一方死亡即不得為剩餘財產分配，豈不生法律鼓勵離婚之情形，殊不妥當。<br>
（二）由文義解釋言：法文既言「聯合財產關係消滅時」則死亡亦為聯合財產關係消滅原因之一，自無排除該條項適用之餘地。</cite></li>
<li data-footnote-id="v5qtk" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c773%2c20150430">最高法院104年度台上字第773號民事判決</a>：「按民法第一千零三十條之一規定之夫妻剩餘財產差額分配請求權，乃立法者就夫或妻對共同生活所為貢獻所作之法律上評價；與繼承制度之概括繼承權利、義務不同。夫妻剩餘財產差額分配請求權在配偶一方先他方死亡時，屬生存配偶對其以外之繼承人主張之債權，與該生存配偶對於先死亡配偶之繼承權，為各別存在的請求權，兩者迥不相同，生存配偶並不須與其他繼承人分擔該債務，自無使債權、債務混同之問題。又繼承人對被繼承人之權利、義務，不因繼承而消滅。繼承人中如對於被繼承人負有債務者，於遺產分割時，應按其債務數額，由該繼承人之應繼分內扣還。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,99%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2420%2c20101230">最高法院99年度台上字第2420號民事裁定</a>意旨：夫妻如無未約定夫妻財產制，則應以法定財產制為其夫妻財產制。又配偶一方先他方死亡時，其所生存之配偶所主張之分配請求權，乃對繼承人主張之債權，生存配偶自不須與繼承人分擔此債務。剩餘財產分配請求權亦非本於遺產繼承人地位而請求，自與繼承已死亡之他方債務問題無涉，亦不適用民法第274條債務人對第三人抗辯之規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="67v19" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1138">民法第1138條</a>：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：<br>
一、直系血親卑親屬。<br>
二、父母。<br>
三、兄弟姊妹。<br>
四、祖父母。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uj3jl" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1016%2c20120705">最高法院101年度台上字第1016號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,101%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%e6%9b%b4(%e4%b8%80)%2c1%2c20130306%2c2">臺灣高等法院臺中分院101年度家上更（一）字第1號民事判決</a>意旨：按夫妻之一方死亡時，為保護生存一方配偶，僅生存一方配偶得取得對死亡一方配偶之剩餘財產分配請求權。惟死亡一方配偶並無法取得對生存一方配偶之剩餘財產分配請求權，蓋因人之權利始於出生，終於死亡，此為民法第6條所明定。次按倘認死亡一方配偶於死亡時，得同時取得對生存一方配偶之剩餘財產分配請求權，實際上死亡一方配偶並無法自行行使該請求權，將造成死亡一方配偶之繼承人或債權人得對該生存一方配偶主張該剩餘財產分配請求權，勢將影響生存一方配偶之財產權益，殊屬不當，亦非夫妻剩餘財產分配請求權之立法目的。</cite></li>
<li data-footnote-id="m93v8" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>司法院（2011），《<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=G%2c19110000%2c109&ro=0&ty=Q&q=11e45cc92e72a6e16179f0cb430c5965&sort=DS">公證法律問題研究（九）：司法院98、99年公證實務研究會研究專輯》，第17則</a>：「當事人離婚後，一方或雙方隨即以書面聲明（或約定）拋棄剩餘財產之分配請求權，並請求公（認）證，可否辦理？」採取的甲說：肯定說，「當事人離婚後隨即拋棄剩餘財產之分配請求權，雙方之財產清算即迅速確定，符合法律安定性，亦可節省時間勞費，故若出於當事人之自由意願，自無不可，應可辦理公（認）證。」<br>
司法院（2014），《<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=G%2c19110000%2c185&ro=0&ty=Q&q=3f2ead38e39e4d97411f15bb8c56fb78&sort=DS">公證法律問題研究（十）：司法院100、101、102年公證實務研討會研究專輯》，第35則</a>：「夫妻經宣告改用分別財產制後，達成互相拋棄剩餘財產分配請求權之協議，公證人得否就此協議為公、認證？」採取的乙說：准予辦理，但應為相當之註記。」<br>
第35則法律問題略為：甲、乙為夫妻，未約定夫妻財產制，婚後購置不動產登記在乙名下，甲婚後積欠大筆債務，遭債權人依民法第1011條規定，向法院聲請改定夫妻財產制為分別財產制，則甲、乙的法定財產制關係消滅，依民法第1030條之1規定，假設甲得向乙請求剩餘財產分配，甲、乙協議互相拋棄對他方剩餘財產分配請求權，請求辦理公、認證，公證人應如何處理？研討結論採取乙說，理由是：甲拋棄對乙剩餘財產分配請求權雖屬債務人之無償行為，並損害債權人之債權，有詐害債權之虞，但債權人可依民法第 244 條規定，聲請法院撤銷後，再依民法第 242 條規定，代位甲向乙主張剩餘財產分配，故公證人得為相當之註記後予以辦理。（註記：已向請求人說明民法第 242 條、第 244 條、第 1030 條之 1 相關規定及法律效果，請求人表示明瞭並仍請求辦理）</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1030條之1\n第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」",
"2000年11月臺灣高等法院暨所屬法院座談會議決議\n：採甲說，肯定說。\n\n\t（一）由立法理由言，剩餘財產分配請求權之目的，乃在貫徹男女平等之原則，故於婚姻關係存續中所增加之財產，除無償取得之情形外，妻自應有平均分配之權利。從而，並不因係夫妻一方死亡或離異而有不同。否則若夫妻離婚即可為剩餘財產分配之請求，婚姻關係正常之夫妻因配偶一方死亡即不得為剩餘財產分配，豈不生法律鼓勵離婚之情形，殊不妥當。\n\n\t（二）由文義解釋言：法文既言「聯合財產關係消滅時」則死亡亦為聯合財產關係消滅原因之一，自無排除該條項適用之餘地。",
"最高法院104年度台上字第773號民事判決\n：「按民法第一千零三十條之一規定之夫妻剩餘財產差額分配請求權，乃立法者就夫或妻對共同生活所為貢獻所作之法律上評價；與繼承制度之概括繼承權利、義務不同。夫妻剩餘財產差額分配請求權在配偶一方先他方死亡時，屬生存配偶對其以外之繼承人主張之債權，與該生存配偶對於先死亡配偶之繼承權，為各別存在的請求權，兩者迥不相同，生存配偶並不須與其他繼承人分擔該債務，自無使債權、債務混同之問題。又繼承人對被繼承人之權利、義務，不因繼承而消滅。繼承人中如對於被繼承人負有債務者，於遺產分割時，應按其債務數額，由該繼承人之應繼分內扣還。」\n\n\t\n最高法院99年度台上字第2420號民事裁定\n意旨：夫妻如無未約定夫妻財產制，則應以法定財產制為其夫妻財產制。又配偶一方先他方死亡時，其所生存之配偶所主張之分配請求權，乃對繼承人主張之債權，生存配偶自不須與繼承人分擔此債務。剩餘財產分配請求權亦非本於遺產繼承人地位而請求，自與繼承已死亡之他方債務問題無涉，亦不適用民法第274條債務人對第三人抗辯之規定。",
"民法第1138條\n：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：\n\n\t一、直系血親卑親屬。\n\n\t二、父母。\n\n\t三、兄弟姊妹。\n\n\t四、祖父母。」",
"最高法院101年度台上字第1016號民事判決\n、\n臺灣高等法院臺中分院101年度家上更（一）字第1號民事判決\n意旨：按夫妻之一方死亡時，為保護生存一方配偶，僅生存一方配偶得取得對死亡一方配偶之剩餘財產分配請求權。惟死亡一方配偶並無法取得對生存一方配偶之剩餘財產分配請求權，蓋因人之權利始於出生，終於死亡，此為民法第6條所明定。次按倘認死亡一方配偶於死亡時，得同時取得對生存一方配偶之剩餘財產分配請求權，實際上死亡一方配偶並無法自行行使該請求權，將造成死亡一方配偶之繼承人或債權人得對該生存一方配偶主張該剩餘財產分配請求權，勢將影響生存一方配偶之財產權益，殊屬不當，亦非夫妻剩餘財產分配請求權之立法目的。",
"司法院（2011），《\n公證法律問題研究（九）：司法院98、99年公證實務研究會研究專輯》，第17則\n：「當事人離婚後，一方或雙方隨即以書面聲明（或約定）拋棄剩餘財產之分配請求權，並請求公（認）證，可否辦理？」採取的甲說：肯定說，「當事人離婚後隨即拋棄剩餘財產之分配請求權，雙方之財產清算即迅速確定，符合法律安定性，亦可節省時間勞費，故若出於當事人之自由意願，自無不可，應可辦理公（認）證。」\n\n\t司法院（2014），《\n公證法律問題研究（十）：司法院100、101、102年公證實務研討會研究專輯》，第35則\n：「夫妻經宣告改用分別財產制後，達成互相拋棄剩餘財產分配請求權之協議，公證人得否就此協議為公、認證？」採取的乙說：准予辦理，但應為相當之註記。」\n\n\t第35則法律問題略為：甲、乙為夫妻，未約定夫妻財產制，婚後購置不動產登記在乙名下，甲婚後積欠大筆債務，遭債權人依民法第1011條規定，向法院聲請改定夫妻財產制為分別財產制，則甲、乙的法定財產制關係消滅，依民法第1030條之1規定，假設甲得向乙請求剩餘財產分配，甲、乙協議互相拋棄對他方剩餘財產分配請求權，請求辦理公、認證，公證人應如何處理？研討結論採取乙說，理由是：甲拋棄對乙剩餘財產分配請求權雖屬債務人之無償行為，並損害債權人之債權，有詐害債權之虞，但債權人可依民法第 244 條規定，聲請法院撤銷後，再依民法第 242 條規定，代位甲向乙主張剩餘財產分配，故公證人得為相當之註記後予以辦理。（註記：已向請求人說明民法第 242 條、第 244 條、第 1030 條之 1 相關規定及法律效果，請求人表示明瞭並仍請求辦理）"
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28b92e84e40b9922ca02336bfd1886bf597a3911d98d4f5a19b8a10c2aa335aa
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夫妻財產制有幾種？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/403
| null |
每對夫妻的財產關係不盡相同，每個人也都有自己不同的考量，所以法律提供數種夫妻財產制供人選擇。但如果夫妻雙方未有約定，原則上就會自動適用「法定夫妻財產制
[1]
」。因為夫妻之間談錢傷感情的觀念，臺灣95％以上的夫妻都沒有另外約定夫妻財產制，所以臺灣目前大多數的夫妻都適用法定夫妻財產制。
目前我國夫妻財產制包含「法定財產制」及「約定財產制」。約定夫妻財產制有兩種，一是「分別財產制」，另一是「共同財產制」。（見圖1）
圖1 夫妻財產制有幾種？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 夫妻財產制有幾種？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
一、法定財產制
（一）內涵
夫妻各自管理名下的財產，不論是婚前取得或是婚後取得，都各自保有所有權，且各自管理、使用、收益及處分
[2]
。除了家庭生活費用之債務由夫妻負連帶責任
[3]
，夫妻各自負擔自己的債務
[4]
。
（二）剩餘財產分配請求權
夫妻財產各自分為婚前財產與婚後財產
[5]
，有向對方報告婚後財產的義務
[6]
。法定財產制關係消滅時（例如：死亡、離婚、改定分別財產制等情形），夫或妻現存的婚後財產扣除因繼承或其他無償取得之財產、慰撫金及債務後，可算出夫妻之剩餘財產，相減後的差額由夫妻各取一半
[7]
。
二、分別財產制
可以說是「結人不結產」，人有結婚，但財產沒有結婚。夫妻各自管理、使用、收益、處分名下財產
[8]
，債務也是各自分擔
[9]
。與法定財產制的不同是，婚姻關係消滅時，沒有剩餘財產分配請求權。
三、共同財產制
夫妻財產分為共同財產及特有財產，夫妻婚後財產除個人特有財產
[10]
外，由夫妻公同共有
[11]
。除非夫妻約定由一方管理，否則由雙方共同管理
[12]
，處分財產則必須經過雙方同意
[13]
。夫或妻就自己的特有財產所生債務各自負責，共同財產所生債務則由共同財產清償
[14]
。共同財產制關係消滅時，除非夫妻雙方另有約定，夫妻各得關係存續中取得財產的一半
[15]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="mg6yi" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1005">民法第1005條</a>：「夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以法定財產制，為其夫妻財產制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="obmzu" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1018">民法第1018條</a>：「夫或妻各自管理、使用、收益及處分其財產。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2ezos" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1003-1">民法第1003條之1</a>：「<br>
I 家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。<br>
II 因前項費用所生之債務，由夫妻負連帶責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bl1i3" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1023">民法第1023條</a>：「<br>
I 夫妻各自對其債務負清償之責。<br>
II 夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m3b9t" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1017">民法第1017條</a>：「<br>
I 夫或妻之財產分為婚前財產與婚後財產，由夫妻各自所有。不能證明為婚前或婚後財產者，推定為婚後財產；不能證明為夫或妻所有之財產，推定為夫妻共有。<br>
II 夫或妻婚前財產，於婚姻關係存續中所生之孳息，視為婚後財產。<br>
III 夫妻以契約訂立夫妻財產制後，於婚姻關係存續中改用法定財產制者，其改用前之財產視為婚前財產。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p7mpo" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1022">民法第1022條</a>：「夫妻就其婚後財產，互負報告之義務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="54y7x" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rw8nd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1044">民法第1044條</a>：「分別財產，夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qkqeo" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1046">民法第1046條</a>：「分別財產制有關夫妻債務之清償，適用第一千零二十三條之規定。」；民法第1023條之規定如註3。</cite></li>
<li data-footnote-id="p14d6" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1031-1">民法第1031條之1</a>第1項：「 左列財產為特有財產：<br>
一、專供夫或妻個人使用之物。<br>
二、夫或妻職業上上必需之物。<br>
三、夫或妻所受之贈物，經贈與人以書面聲明為其特有財產者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xhq2z" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1031">民法第1031條</a>：「夫妻之財產及所得，除特有財產外，合併為共同財產，屬於夫妻公同共有。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w00rl" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1032">民法第1032條</a>：「<br>
I 共同財產，由夫妻共同管理。但約定由一方管理者，從其約定。<br>
II 共同財產之管理費用，由共同財產負擔。」</cite></li>
<li data-footnote-id="67fwb" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1033">民法第1033條</a>第1項：「夫妻之一方，對於共同財產為處分時，應得他方之同意」</cite></li>
<li data-footnote-id="i09p3" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1034">民法第1034條</a>：「夫或妻結婚前或婚姻關係存續中所負之債務，應由共同財產，並各就其特有財產負清償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3dv11" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1040">民法第1040條</a>：「<br>
I 共同財產制關係消滅時，除法律另有規定外，夫妻各取回其訂立共同財產制契約時之財產。<br>
II 共同財產制關係存續中取得之共同財產，由夫妻各得其半數。但另有約定者，從其約定。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1005條\n：「夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以法定財產制，為其夫妻財產制。」",
"民法第1018條\n：「夫或妻各自管理、使用、收益及處分其財產。」",
"民法第1003條之1\n：「\n\n\tI 家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。\n\n\tII 因前項費用所生之債務，由夫妻負連帶責任。」",
"民法第1023條\n：「\n\n\tI 夫妻各自對其債務負清償之責。\n\n\tII 夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。」",
"民法第1017條\n：「\n\n\tI 夫或妻之財產分為婚前財產與婚後財產，由夫妻各自所有。不能證明為婚前或婚後財產者，推定為婚後財產；不能證明為夫或妻所有之財產，推定為夫妻共有。\n\n\tII 夫或妻婚前財產，於婚姻關係存續中所生之孳息，視為婚後財產。\n\n\tIII 夫妻以契約訂立夫妻財產制後，於婚姻關係存續中改用法定財產制者，其改用前之財產視為婚前財產。」",
"民法第1022條\n：「夫妻就其婚後財產，互負報告之義務。」",
"民法第1030條之1\n第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」",
"民法第1044條\n：「分別財產，夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分。」",
"民法第1046條\n：「分別財產制有關夫妻債務之清償，適用第一千零二十三條之規定。」；民法第1023條之規定如註3。",
"民法第1031條之1\n第1項：「 左列財產為特有財產：\n\n\t一、專供夫或妻個人使用之物。\n\n\t二、夫或妻職業上上必需之物。\n\n\t三、夫或妻所受之贈物，經贈與人以書面聲明為其特有財產者。」",
"民法第1031條\n：「夫妻之財產及所得，除特有財產外，合併為共同財產，屬於夫妻公同共有。」",
"民法第1032條\n：「\n\n\tI 共同財產，由夫妻共同管理。但約定由一方管理者，從其約定。\n\n\tII 共同財產之管理費用，由共同財產負擔。」",
"民法第1033條\n第1項：「夫妻之一方，對於共同財產為處分時，應得他方之同意」",
"民法第1034條\n：「夫或妻結婚前或婚姻關係存續中所負之債務，應由共同財產，並各就其特有財產負清償責任。」",
"民法第1040條\n：「\n\n\tI 共同財產制關係消滅時，除法律另有規定外，夫妻各取回其訂立共同財產制契約時之財產。\n\n\tII 共同財產制關係存續中取得之共同財產，由夫妻各得其半數。但另有約定者，從其約定。」"
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離婚請求分配的金錢、股票、不動產等財產如何計價？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/493
| null |
行使夫妻剩餘財產差額分配請求權時，要先計算出夫妻名下財產的範圍及價值，才能知道誰多、誰少，而又是「誰該給誰多少錢」。（見圖1）
圖1 婚姻關係結束，請求分配的財產該如何計價？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 婚姻關係結束，請求分配的財產該如何計價？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
一、計算價值的時點
列入夫妻剩餘財產分配之財產範圍及價值的計算時點視情況不同，在離婚時以離婚起訴時點來判斷
[1]
，在死亡時則以死亡時間來決定。不過，若是脫產需要追加計算的情形，則是按處分財產時來計算其價額。
二、存款、股票怎麼計算價值
夫妻財產如果是存款，金額多少一目了然，但如果是股票，則以離婚起訴當日股票價格計價。上市、上櫃或興櫃有價證券，依收盤價（經核准初次上市或上櫃者，掛牌買賣前，以承銷價或推薦證券商認購價）；未上市或上櫃之股份有限公司股票以及非股份有限公司出資價值，依資產淨值換算。債權，依債權額；基金，則依基金淨價估定時價。
三、不動產如果只登記在一個人名下，怎麼分配給兩個人？
離婚時可不可以直接要求分配一半的房子所有權？實務上對於不動產的分配，處理方式是「房子在誰名下，就還是屬於誰」，但必須換算出不動產的價值，除以二後支付現金給另外一方，拿到不動產的人如果拿不出現金，就必須先去借錢支付
[2]
。例如：房子是先生的，分配剩餘財產時，房子還是屬於他的，但是他必須把房子換算成金額，支付總價的一半給妻子。沒有房子的一方，除非對方同意，不然不能要求與他方共有這筆不動產
[3]
，當然也無法進一步要求「你把房子給我，換我分一半現金給你」
[4]
。
四、不動產怎麼計算價值？是以公告現值或市場價值來計算？
至於不動產的價值，其計算標準為何？行政機關「課稅時」常見土地依土地公告現值、房屋依房屋評定標準價格課徵。但在「夫妻剩餘財產分配」時，則必須依照市場價格來分配才合理。因為眾所周知，土地公告現值及房屋評定價值遠低於市場行情。實務上法院會請鑑價公司鑑價後再予以計算其價值。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="apk9o" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c768%2c20090430">最高法院98 年度台上字第768 號民事判決</a>：「按夫妻剩餘財產分配制度，在於夫妻婚姻關係存續中，其財產之增加，係夫妻共同努力、貢獻之結果，故賦予夫妻因協力所得剩餘財產平均分配之權利。關於夫妻剩餘財產差額之分配，夫妻現存之婚後財產價值計算基準，以法定財產制關係消滅時為準，但夫妻一旦提起離婚之訴，其婚姻基礎既已動搖，自難期待一方對於他方財產之增加再事協力、貢獻，是夫妻因判決而離婚，其婚後財產範圍及其價值計算基準，以提起離婚之訴時為準。九十一年六月二十六日修正民法第一千零三十條之四第一項乃增訂『但夫妻因判決而離婚時，其以起訴時為準』」。</cite></li>
<li data-footnote-id="feuo8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>之所以會有這種現象，是因為民法上「債權」跟「物權」是分開的：金錢是「債權」，不動產所有權是「物權」。而「剩餘財產差額分配請求權」性質上屬於「債權」請求權。</cite></li>
<li data-footnote-id="j1gmp" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1382%2c20170816">最高法院106年度台上字第1382號民事判決</a>意旨：按民法第1030條之1關於夫妻雙方剩餘財產之「差額」，係指就雙方剩餘婚後財產之價值計算金錢數額而言。又前開權利之性質，乃金錢數額之債權請求權。並非存在於具體財產標的上之權利，自不得就特定標的物為主張及行使。是以，除經夫妻雙方成立代物清償合意，約定由一方受領他方名下特定財產以代該金錢差額之給付外，夫妻一方無從依民法第1030條之1規定，逕為請求他方移轉其名下之特定財產。<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,105%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1750%2c20161013">最高法院105年度台上字第1750號民事判決</a>：「按我國民法夫妻財產制除另有契約約定外，係採法定財產制（即原聯合財產制），夫或妻各自所有其婚前或婚後之財產，並各自管理、使用、收益及處分（民法第一千零十七條第一項前段、第一千零十八條規定參照）。惟夫或妻婚後收益之盈餘（淨益），實乃雙方共同創造之結果，法定財產制關係消滅時，應使他方得就該盈餘或淨益予以分配，始符公平。為求衡平保障夫妻雙方就婚後財產盈餘之分配，及貫徹男女平等原則，民法親屬編於民國七十四年六月三日修正時，參考德國民法有關夫妻法定財產制即『淨益共同制』之『淨益平衡債權』規範，增設第一千零三十條之一，規定法定財產制（原聯合財產制）關係消滅時，夫或妻得就雙方剩餘婚後財產之差額請求分配。所謂差額，係指就雙方剩餘婚後財產之價值計算金錢數額而言。上開權利之性質，乃金錢數額之債權請求權，並非存在於具體財產標的上之權利，自不得就特定標的物為主張及行使。是以，除經夫妻雙方成立代物清償合意（民法第三百十九條規定參照），約定由一方受領他方名下特定財產以代該金錢差額之給付外，夫妻一方無從依民法第一千零三十條之一規定，逕為請求他方移轉其名下之特定財產。此與適用共同財產制之夫妻，依民法第一千零四十條第二項規定，就共同財產關係存續中取得之共同財產請求分割之情形，尚有不同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gns3y" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>法院實務認為：剩餘財產差額分配請求權是抽象的金錢債權，而非對特定之物（動產或不動產）的請求權。 </cite></li>
</ol>
</section>
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"最高法院98 年度台上字第768 號民事判決\n：「按夫妻剩餘財產分配制度，在於夫妻婚姻關係存續中，其財產之增加，係夫妻共同努力、貢獻之結果，故賦予夫妻因協力所得剩餘財產平均分配之權利。關於夫妻剩餘財產差額之分配，夫妻現存之婚後財產價值計算基準，以法定財產制關係消滅時為準，但夫妻一旦提起離婚之訴，其婚姻基礎既已動搖，自難期待一方對於他方財產之增加再事協力、貢獻，是夫妻因判決而離婚，其婚後財產範圍及其價值計算基準，以提起離婚之訴時為準。九十一年六月二十六日修正民法第一千零三十條之四第一項乃增訂『但夫妻因判決而離婚時，其以起訴時為準』」。",
"之所以會有這種現象，是因為民法上「債權」跟「物權」是分開的：金錢是「債權」，不動產所有權是「物權」。而「剩餘財產差額分配請求權」性質上屬於「債權」請求權。",
"最高法院106年度台上字第1382號民事判決\n意旨：按民法第1030條之1關於夫妻雙方剩餘財產之「差額」，係指就雙方剩餘婚後財產之價值計算金錢數額而言。又前開權利之性質，乃金錢數額之債權請求權。並非存在於具體財產標的上之權利，自不得就特定標的物為主張及行使。是以，除經夫妻雙方成立代物清償合意，約定由一方受領他方名下特定財產以代該金錢差額之給付外，夫妻一方無從依民法第1030條之1規定，逕為請求他方移轉其名下之特定財產。\n\n\t\n最高法院105年度台上字第1750號民事判決\n：「按我國民法夫妻財產制除另有契約約定外，係採法定財產制（即原聯合財產制），夫或妻各自所有其婚前或婚後之財產，並各自管理、使用、收益及處分（民法第一千零十七條第一項前段、第一千零十八條規定參照）。惟夫或妻婚後收益之盈餘（淨益），實乃雙方共同創造之結果，法定財產制關係消滅時，應使他方得就該盈餘或淨益予以分配，始符公平。為求衡平保障夫妻雙方就婚後財產盈餘之分配，及貫徹男女平等原則，民法親屬編於民國七十四年六月三日修正時，參考德國民法有關夫妻法定財產制即『淨益共同制』之『淨益平衡債權』規範，增設第一千零三十條之一，規定法定財產制（原聯合財產制）關係消滅時，夫或妻得就雙方剩餘婚後財產之差額請求分配。所謂差額，係指就雙方剩餘婚後財產之價值計算金錢數額而言。上開權利之性質，乃金錢數額之債權請求權，並非存在於具體財產標的上之權利，自不得就特定標的物為主張及行使。是以，除經夫妻雙方成立代物清償合意（民法第三百十九條規定參照），約定由一方受領他方名下特定財產以代該金錢差額之給付外，夫妻一方無從依民法第一千零三十條之一規定，逕為請求他方移轉其名下之特定財產。此與適用共同財產制之夫妻，依民法第一千零四十條第二項規定，就共同財產關係存續中取得之共同財產請求分割之情形，尚有不同。」",
"法院實務認為：剩餘財產差額分配請求權是抽象的金錢債權，而非對特定之物（動產或不動產）的請求權。"
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遇到恐怖情人怎麼辦？如何聲請保護令？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/504
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A與B為交往多年情侶，B患有躁鬱症，情緒控管能力不佳，經常以言語恐嚇或辱罵A，甚至以死相逼，A試圖分手，然B會到A工作地點大吼大叫、胡亂辱罵鬧事，A該如何利用保護令保護自己？
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一、情侶或已分手情侶可以聲請保護令嗎？（保護令的保護範圍為何？）
依照家庭暴力防治法第63條之1的第1項及第2項規定
[1]
可以得知，只要是曾有親密關係之未同居伴侶（或前伴侶），即可準用家庭暴力防治法相關規定，受到家庭暴力防治法的保護。
本案中，A與B為前男女朋友關係，具有以情感為基礎發展的社會互動關係，而屬家庭暴力防治法第63條之1第1項所定「曾有親密關係之未同居伴侶」，就可以適用家庭暴力防治法規定聲請保護令。
二、保護令的功能？
首先家庭暴力防治法的目的在於防治家庭暴力行為與保護被害人權益
[2]
，因此法院依法核發保護令，乃在保護家庭成員個人身體健康不受侵害，確保人格尊嚴不受扭曲，雙方應該立於平等地位，任何一方在不受他方暴力威脅、危害之前提下宜以溝通方式共同解決日常生活中所面臨的問題。
所以保護令在立法設計上，有許多款項
[3]
可供被害人從中選擇自己所需要的措施，例如禁止加害人用通話或通信方式與被害人聯絡、禁止加害人靠近被害人住居所或工作場所、命加害人立即遷出被害人住居所等，以確保被害人之人身安全。
本案中，A可選擇：第1款禁止B對自己實施身體、精神或經濟上之不法侵害、第2款禁止B對自己為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為、第4款命B遠離自己的住居所及工作場所。
比較特別的是，如果A認為B因疏於治療躁鬱症，而導致經常性言語暴力的發生，A可聲請第10款處遇計畫，一旦法院核准第10款處分計畫的部分，B就須在法院所裁定之期間內，強制接受輔導。
圖1 如何聲請保護令？
資料來源：紀欣宜 / 繪圖：Yen
圖1 如何聲請保護令？
資料來源：紀欣宜 / 繪圖：Yen
三、如何聲請保護令？（見圖1）
（一）保護令的要件
A若要聲請保護令，須符合聲請保護令的兩大要件：遭受家庭暴力及有繼續受暴之危險。
所謂家庭暴力
[4]
係指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。由此可知，雖然B沒有用暴力傷害A的身體，但是B長期對A言語上的侮辱及威脅，甚至到A工作場合揚言使用暴力損害小美自信心的行為，已構成精神上的不法侵害，亦屬家庭暴力。
（二）該提出哪些證據證明
家庭暴力經常是在兩人密閉空間下發生，因此造成蒐證上的困難，但A還是可以提出下列證據資料：A因長期遭受家庭暴力導致須接受精神治療的精神門診診斷書、B言語辱罵A的錄音檔、B以通話方式騷擾A的電話錄音、B至A工作場所鬧事當下在場的人證。
（三）聲請保護令的程序
較常見的方式為被害人向警局報案，同時請警方協助聲請保護令，警察機關會協助被害人辦理聲請手續，接下來被害人就只需準備好相關事證並等待法院的開庭通知。
被害人亦可自己向法院提出保護令之聲請，首先應以書面方式
[5]
提出保護令之聲請
[6]
並附上相關證據，例如：驗傷單、錄音譯文等，再向管轄法院
[7]
遞狀後，等待法院的開庭通知。
順帶一提，假如被害人開庭期間不願意與加害人處在同一空間，可於開庭前向法院聲請隔離訊問
[8]
。
四、違反保護令的效果？
依照家庭暴力防治法第61條規定
[9]
，違反保護令是有刑事責任的，稱為違反保護令罪。
假如B在法院核法保護令後，在保護令的有效期間內仍執意用電話騷擾A、到A工作場合鬧事或是未按照法院裁定的時間接受輔導，則A可直接報警，並向警察提出法院所核發之保護令，則B可能會被處以3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣10萬元以下罰金。
衍生閱讀：
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="hs4bn" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=63-1">家庭暴力防治法第63條之1</a>第1項及第2項：「<br>
I 被害人年滿十六歲，遭受現有或曾有親密關係之未同居伴侶施以身體或精神上不法侵害之情事者，準用第九條至第十三條、第十四條第一項第一款、第二款、第四款、第九款至第十三款、第三項、第四項、第十五條至第二十條、第二十一條第一項第一款、第三款至第五款、第二項、第二十七條、第二十八條、第四十八條、第五十條之一、第五十二條、第五十四條、第五十五條及第六十一條之規定。<br>
II 前項所稱親密關係伴侶，指雙方以情感或性行為為基礎，發展親密之社會互動關係。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rtq7k" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=1">家庭暴力防治法第1條</a>：「為防治家庭暴力行為及保護被害人權益，特制定本法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="esh4u" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=14">家庭暴力防治法第14條</a>第1項：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：<br>
一、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員實施家庭暴力。<br>
二、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。<br>
三、命相對人遷出被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所；必要時，並得禁止相對人就該不動產為使用、收益或處分行為。<br>
四、命相對人遠離下列場所特定距離：被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所、學校、工作場所或其他經常出入之特定場所。<br>
五、定汽車、機車及其他個人生活上、職業上或教育上必需品之使用權；必要時，並得命交付之。<br>
六、定暫時對未成年子女權利義務之行使或負擔，由當事人之一方或雙方共同任之、行使或負擔之內容及方法；必要時，並得命交付子女。<br>
七、定相對人對未成年子女會面交往之時間、地點及方式；必要時，並得禁止會面交往。<br>
八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。<br>
九、命相對人交付被害人或特定家庭成員之醫療、輔導、庇護所或財物損害等費用。<br>
十、命相對人完成加害人處遇計畫。<br>
十一、命相對人負擔相當之律師費用。<br>
十二、禁止相對人查閱被害人及受其暫時監護之未成年子女戶籍、學籍、所得來源相關資訊。<br>
十三、命其他保護被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之必要命令。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hcx5r" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=2">家庭暴力防治法第2條</a>第1款：「本法用詞定義如下：一、家庭暴力：指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l4thv" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=12">家庭暴力防治法第12條</a>前段：「保護令之聲請，應以書面為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r45xd" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>保護令聲請書之例稿可參見臺灣新北地方法院網站：<a href="http://pcd.judicial.gov.tw/?struID=781&cid=885&offset=0&selectID=575">http://pcd.judicial.gov.tw/?struID=781&cid=885&offset=0&selectID=575</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="s8g6p" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=11">家庭暴力防治法第11條</a>第1項：「保護令之聲請，由被害人之住居所地、相對人之住居所地或家庭暴力發生地之地方法院管轄。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nwlvk" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=13">家庭暴力防治法第13條</a>第2項：「法院得依職權調查證據，必要時得隔別訊問。」</cite></li>
<li data-footnote-id="06sd4" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050071&flno=61">家庭暴力防治法第61條</a>：「違反法院依第十四條第一項、第十六條第三項所為之下列裁定者，為本法所稱違反保護令罪，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金：<br>
一、禁止實施家庭暴力。<br>
二、禁止騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。<br>
三、遷出住居所。<br>
四、遠離住居所、工作場所、學校或其他特定場所。<br>
五、完成加害人處遇計畫。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"家庭暴力防治法第63條之1\n第1項及第2項：「\n\n\tI 被害人年滿十六歲，遭受現有或曾有親密關係之未同居伴侶施以身體或精神上不法侵害之情事者，準用第九條至第十三條、第十四條第一項第一款、第二款、第四款、第九款至第十三款、第三項、第四項、第十五條至第二十條、第二十一條第一項第一款、第三款至第五款、第二項、第二十七條、第二十八條、第四十八條、第五十條之一、第五十二條、第五十四條、第五十五條及第六十一條之規定。\n\n\tII 前項所稱親密關係伴侶，指雙方以情感或性行為為基礎，發展親密之社會互動關係。」",
"家庭暴力防治法第1條\n：「為防治家庭暴力行為及保護被害人權益，特制定本法。」",
"家庭暴力防治法第14條\n第1項：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：\n\n\t一、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員實施家庭暴力。\n\n\t二、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。\n\n\t三、命相對人遷出被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所；必要時，並得禁止相對人就該不動產為使用、收益或處分行為。\n\n\t四、命相對人遠離下列場所特定距離：被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所、學校、工作場所或其他經常出入之特定場所。\n\n\t五、定汽車、機車及其他個人生活上、職業上或教育上必需品之使用權；必要時，並得命交付之。\n\n\t六、定暫時對未成年子女權利義務之行使或負擔，由當事人之一方或雙方共同任之、行使或負擔之內容及方法；必要時，並得命交付子女。\n\n\t七、定相對人對未成年子女會面交往之時間、地點及方式；必要時，並得禁止會面交往。\n\n\t八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。\n\n\t九、命相對人交付被害人或特定家庭成員之醫療、輔導、庇護所或財物損害等費用。\n\n\t十、命相對人完成加害人處遇計畫。\n\n\t十一、命相對人負擔相當之律師費用。\n\n\t十二、禁止相對人查閱被害人及受其暫時監護之未成年子女戶籍、學籍、所得來源相關資訊。\n\n\t十三、命其他保護被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之必要命令。」",
"家庭暴力防治法第2條\n第1款：「本法用詞定義如下：一、家庭暴力：指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。」",
"家庭暴力防治法第12條\n前段：「保護令之聲請，應以書面為之。」",
"保護令聲請書之例稿可參見臺灣新北地方法院網站：\nhttp://pcd.judicial.gov.tw/?struID=781&cid=885&offset=0&selectID=575\n。",
"家庭暴力防治法第11條\n第1項：「保護令之聲請，由被害人之住居所地、相對人之住居所地或家庭暴力發生地之地方法院管轄。」",
"家庭暴力防治法第13條\n第2項：「法院得依職權調查證據，必要時得隔別訊問。」",
"家庭暴力防治法第61條\n：「違反法院依第十四條第一項、第十六條第三項所為之下列裁定者，為本法所稱違反保護令罪，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金：\n\n\t一、禁止實施家庭暴力。\n\n\t二、禁止騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。\n\n\t三、遷出住居所。\n\n\t四、遠離住居所、工作場所、學校或其他特定場所。\n\n\t五、完成加害人處遇計畫。」"
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線上遊戲中亂罵人是否成立公然侮辱？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/584
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A在線上遊戲中，以遊戲角色暱稱「a123」名義，與B在遊戲中所使用遊戲暱稱「b456」的角色發生爭執，然後A在遊戲中的公會，以公開對話視窗提及「b456大廢物」、「b456根本垃圾」，A是否會成立公然侮辱？
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圖1 被罵的是本名或是帳號，會影響到是否成立公然侮辱罪嗎？
資料來源：紀欣宜 / 繪圖：Yen
圖1 被罵的是本名或是帳號，會影響到是否成立公然侮辱罪嗎？
資料來源：紀欣宜 / 繪圖：Yen
一、什麼是公然侮辱？（見圖1）
（一）
刑法第309條公然侮辱罪，是指在公然的狀態下進行侮辱他人的行為。而所謂公然，是指不特定多數人可以共同聽到或看到的狀態，但是不以實際上真的有聽到或看到為限
[1]
；又所謂侮辱，是指以使人難堪為目的，以言語、文字、圖畫或動作，表示不屑輕蔑或攻擊之意思，足以貶損個人在社會上所保持之人格或地位之評價，也就是侵害到個人的名譽。
（二）
接下來的疑問是，在線上遊戲中，無法得知遊戲角色在現實生活中的真實身分的情況下，遊戲角色名譽權是否仍有必要受到法律保護？許多法律問題往往沒有標準答案，這項爭議在法院實務上尚未有統一的見解，接下來會在後段與讀者們說明不同法院的看法，讀者們也可以試著思考，何種見解比較可以說服自己。
二、司法實務的見解
（一）持肯定說者，認為遊戲中角色暱稱的名譽權也應該受到保護，理由如下：
大家在網路世界以匿名或假名與他人往來，彼此間雖然可能不知道他人的真實身分，但現實世界的人在網路遊戲中，使用角色暱稱進入虛擬遊戲社群，利用角色暱稱展現自我，並與他人在網路遊戲中互動，而逐漸在網路遊戲社群中建立人際關係及聲譽評價，這與現實世界中的人際關係、名譽及評價，並無差異。所以行為人只要對網路遊戲的虛擬角色是現實世界之人所經營一事有所認識，並可以預測到侮辱行為會貶低他人在網路遊戲社群中虛擬角色的評價，對於網路遊戲世界的名譽保護，也應該受到法律關於名譽權的保護
[2]
。
而且現今網路普及，網路使用已成為日常生活所不可或缺的部分，在網路世界中，網路使用者利用特定帳號作為表彰自己人格之代號因此建構之人際關係（例如：在PTT版上使用的帳號
[3]
），自然應該受到法律的規範
[4]
。
本案例中，如果採取肯定說見解，則因為A是在遊戲中的公會發表污辱「b456」的言論，只要是在遊戲中公會的玩家都可以看到，因此符合「公然」的要件，而且「廢物
[5]
、垃圾
[6]
」此二詞彙確實有貶低B的人格尊嚴。另外，遊戲角色「b456」足以表彰B在該線上遊戲中從事網路活動之人格，所以B在遊戲中的名譽權應該受到法律保護，因此A會成立刑法第309條公然侮辱罪。
（二）持否定說者，理由如下：
名譽是指社會客觀上對於個人的肯定與尊崇，名譽權是只有具備個人情感與羞恥心的自然人才可以享有的，所以公然侮辱的對象除了法人外，僅限於自然人
[7]
。由於玩家在玩線上遊戲時，都只知道對方的暱稱，除非自己在遊戲中告訴他人或向遊戲公司申請，否則玩家不會知道其他玩家暱稱所指的真實身份是誰。因此，玩家對於虛擬角色的貶低評價，因為無法連結到真實世界的人格名譽，不影響真實世界人格名譽的外在評價，所以不受法律保護
[8]
。
而且，現實世界所保護之名譽權專屬於每一個人，然而在網路虛擬世界中，每一個人在網路中都可以申請使用無限多個虛擬代號、暱稱，顯然超越現實世界名譽權的保護範疇
[9]
，這些虛擬代號、暱稱也不需用法律保護。
況且，在虛擬的遊戲世界中，玩家所為的行為，如果沒有妨害社會的秩序或侵害國家、社會法益，就不應該在真實的世界裡處理，國家也不應該耗費資源介入虛擬世界的紛爭。玩家如果想用法律手段處理，可以透過遊戲公司的介入或提起民事侵權的訴訟來保障自身的權益
[10]
。
就本案例中，如果採取否定說者見解，則因A所侮辱的對象是遊戲角色暱稱「b456」，並非真實世界的B本人，而且「a123」、「b456」均是虛擬的角色或暱稱，並非自然人，其他玩家僅知被侮辱的是「b456」，而不知「b456」就是B，所以B在真實世界的名榮譽根本未受到侵害，就不符合刑法公然侮辱罪的要件，A就不會成立刑法第309條公然侮辱罪。
衍生閱讀：
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="wgeo1" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>司法院大法官<a href="http://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=145">釋字第145號</a>解釋理由書意旨參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="bk8fi" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c2114%2c20141028%2c1">臺灣高等法院103年上易字第2114號刑事判決</a>：「個人於網路空間上以匿名或假名與他人往來，彼此間固可能未知他人之真實身分及姓名，然其來往活動仍須依賴個人於網路空間之化身身分、角色以交互建構，故個人以匿名、假名所創設之網路化身與其所在之網路社群成員間，亦同具專屬於該群組及平台，就其網路身分因與他成員陸續往來互動所逐漸產生、型塑之人際關係、名譽及評價，與真實社會並無差異。是行為人只要對該網路化身之身分有所認識，且個人均係以該網路空間之匿名、代號與相同社群之其他網路使用者相互交易、往來，則網際網路中進行交易時所使用之代號、匿名本身仍具有表彰可得特定之人之身份之效果，自亦應受法律關於名譽權之保護。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ixv8z" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,102%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c682%2c20140403%2c1">臺灣高等法院102年上易字第682號刑事判決</a>是採肯定說見解，認為虛擬網路世界的名譽權是需要受到保護的，因此在PTT版上公然辱罵他人，會成立公然侮辱罪。</cite></li>
<li data-footnote-id="id5p8" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1164%2c20140717%2c1">臺灣高等法院103年度上易字第1164號刑事判決</a>可資參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="qm829" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,108%2c%e7%b0%a1%2c638%2c20190423%2c1">臺灣臺北地方法院108年簡字第638號刑事判決</a>：「參諸被告於本院訊問中自承：斯時為印北公司上班時間，同事均已到來等語，輔自監視器畫面擷圖以觀，可見被告、告訴人與蔡銘桐時係在供人車往來之道路上，足認被告確於上揭時間，在不特定人得以共見共聞之地點，接續以『廢物』之含有貶低個人社會評價、人格尊嚴之言論侮辱告訴人2至3次，業足貶損告訴人人格、品行、名譽及社會評價乙情無誤。職是，被告前揭任意性自白核與事實相符，應堪採信。準此，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n7q8t" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,107%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1382%2c20180731%2c1">臺灣高等法院107年度上易字第1382號刑事判決</a>：「又『你是垃圾』、『垃圾、垃圾』均為粗俗的罵人語，而衡諸本件上述案發過程，被告對告訴人何○○口出前開詞句應屬侮蔑告訴人名譽、尊嚴及社會評價並使之難堪為目的之言語，並足以對告訴人何英輝在社會上所保持之人格、名譽貶損其評價之程度。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ttex1" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PTDM,107%2c%e7%b0%a1%e4%b8%8a%2c37%2c20180629%2c1">臺灣屏東地方法院107年簡上字第37號刑事判決</a>：「按刑法侮辱罪所要保護的法益乃是被害人的名譽。何謂名譽，在刑法學說上頗多爭論，而屬一種錯綜複雜的法益。綜合而論，名譽乃指社會客觀上對於個人的肯定與尊崇，以及個人主觀上的榮譽感的複合概念．．．侮辱罪與誹謗罪乃用以制裁妨害名譽的行為，由於名譽唯有具有個人情感與羞恥心的自然人，才能享有，故亦只有自然人才能成為侮辱罪與誹謗罪的被害人。（參林山田教授著刑法各論上冊，修正五版第256頁）。又所謂公然侮辱人者，被侮辱之人包括法人在內（司法院20年院字第534號解釋意旨參照）。是除法人外，公然侮辱的對象除法人外，僅以具有人格、榮譽感的自然人為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fjwbt" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHM,106%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c256%2c20170801%2c1">臺灣高等法院臺南分院106年度上易字第256號刑事判決</a>：「至於線上遊戲之虛擬人格之評價，因無法連結真實人格名譽，縱虛擬人格名譽或真實人格之感情受有侵害，雖非刑法名譽權保護範疇，但仍可能成為財產法上利益，隨虛擬社會之社會活動內容、經濟規模、程式設計，此種利益仍可能為民事法律保障，本於刑罰之謙抑性及倫理性，究難對此無人格主體之名譽，以刑事法律相繩。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4nni7" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c261%2c20140501%2c1">臺灣高等法院103年度上易字第261號刑事判決</a>：「按刑法公然侮辱罪及誹謗罪之成立，以行為人所為之侮辱性之言論，以及所指摘或傳述足以毀損他人名譽之事，係對於特定或可得定之人所為而言。倘係針對網路上之代號或暱稱為之，則需該代號、暱稱已廣為不特定之人所知悉，或該網站上有足以特定或可得特定該代號、暱稱在現實世界中所指涉係何人，在現行刑法規範下方有對行為人之侮辱性言論科以刑罰之餘地……<br>
再參以現今網路使用極為便利，吾人在同一網站或多個網站中使用多個代號、暱稱亦至為普遍，在網路虛擬世界既有使用多個代號、暱稱之可能性，除非該代號、暱稱已由某人頻繁、公開使用至網友眾所皆知，達到『只要觀其帳號、暱稱』即『知其人為何人』之顯著程度，實難藉由代號、暱稱即得特定或可得特定使用人之真實身份。而現實世界中所保護之名譽權僅為一身專屬於每一個人，在網路虛擬之世界中，當然無由將名譽權之保障無限制地擴大，而試圖藉由刑罰保護每一個人在網路中所使用之無限多個虛擬代號、暱稱，明顯超越現實世界名譽權之保護範疇。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z85zw" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PTDM,107%2c%e7%b0%a1%e4%b8%8a%2c37%2c20180629%2c1">臺灣屏東地方法院107年簡上字第37號刑事判決</a>可資參照。</cite></li>
</ol>
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"司法院大法官\n釋字第145號\n解釋理由書意旨參照。",
"臺灣高等法院103年上易字第2114號刑事判決\n：「個人於網路空間上以匿名或假名與他人往來，彼此間固可能未知他人之真實身分及姓名，然其來往活動仍須依賴個人於網路空間之化身身分、角色以交互建構，故個人以匿名、假名所創設之網路化身與其所在之網路社群成員間，亦同具專屬於該群組及平台，就其網路身分因與他成員陸續往來互動所逐漸產生、型塑之人際關係、名譽及評價，與真實社會並無差異。是行為人只要對該網路化身之身分有所認識，且個人均係以該網路空間之匿名、代號與相同社群之其他網路使用者相互交易、往來，則網際網路中進行交易時所使用之代號、匿名本身仍具有表彰可得特定之人之身份之效果，自亦應受法律關於名譽權之保護。」",
"臺灣高等法院102年上易字第682號刑事判決\n是採肯定說見解，認為虛擬網路世界的名譽權是需要受到保護的，因此在PTT版上公然辱罵他人，會成立公然侮辱罪。",
"臺灣高等法院103年度上易字第1164號刑事判決\n可資參照。",
"臺灣臺北地方法院108年簡字第638號刑事判決\n：「參諸被告於本院訊問中自承：斯時為印北公司上班時間，同事均已到來等語，輔自監視器畫面擷圖以觀，可見被告、告訴人與蔡銘桐時係在供人車往來之道路上，足認被告確於上揭時間，在不特定人得以共見共聞之地點，接續以『廢物』之含有貶低個人社會評價、人格尊嚴之言論侮辱告訴人2至3次，業足貶損告訴人人格、品行、名譽及社會評價乙情無誤。職是，被告前揭任意性自白核與事實相符，應堪採信。準此，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。」",
"臺灣高等法院107年度上易字第1382號刑事判決\n：「又『你是垃圾』、『垃圾、垃圾』均為粗俗的罵人語，而衡諸本件上述案發過程，被告對告訴人何○○口出前開詞句應屬侮蔑告訴人名譽、尊嚴及社會評價並使之難堪為目的之言語，並足以對告訴人何英輝在社會上所保持之人格、名譽貶損其評價之程度。」",
"臺灣屏東地方法院107年簡上字第37號刑事判決\n：「按刑法侮辱罪所要保護的法益乃是被害人的名譽。何謂名譽，在刑法學說上頗多爭論，而屬一種錯綜複雜的法益。綜合而論，名譽乃指社會客觀上對於個人的肯定與尊崇，以及個人主觀上的榮譽感的複合概念．．．侮辱罪與誹謗罪乃用以制裁妨害名譽的行為，由於名譽唯有具有個人情感與羞恥心的自然人，才能享有，故亦只有自然人才能成為侮辱罪與誹謗罪的被害人。（參林山田教授著刑法各論上冊，修正五版第256頁）。又所謂公然侮辱人者，被侮辱之人包括法人在內（司法院20年院字第534號解釋意旨參照）。是除法人外，公然侮辱的對象除法人外，僅以具有人格、榮譽感的自然人為限。」",
"臺灣高等法院臺南分院106年度上易字第256號刑事判決\n：「至於線上遊戲之虛擬人格之評價，因無法連結真實人格名譽，縱虛擬人格名譽或真實人格之感情受有侵害，雖非刑法名譽權保護範疇，但仍可能成為財產法上利益，隨虛擬社會之社會活動內容、經濟規模、程式設計，此種利益仍可能為民事法律保障，本於刑罰之謙抑性及倫理性，究難對此無人格主體之名譽，以刑事法律相繩。」",
"臺灣高等法院103年度上易字第261號刑事判決\n：「按刑法公然侮辱罪及誹謗罪之成立，以行為人所為之侮辱性之言論，以及所指摘或傳述足以毀損他人名譽之事，係對於特定或可得定之人所為而言。倘係針對網路上之代號或暱稱為之，則需該代號、暱稱已廣為不特定之人所知悉，或該網站上有足以特定或可得特定該代號、暱稱在現實世界中所指涉係何人，在現行刑法規範下方有對行為人之侮辱性言論科以刑罰之餘地……\n\n\t再參以現今網路使用極為便利，吾人在同一網站或多個網站中使用多個代號、暱稱亦至為普遍，在網路虛擬世界既有使用多個代號、暱稱之可能性，除非該代號、暱稱已由某人頻繁、公開使用至網友眾所皆知，達到『只要觀其帳號、暱稱』即『知其人為何人』之顯著程度，實難藉由代號、暱稱即得特定或可得特定使用人之真實身份。而現實世界中所保護之名譽權僅為一身專屬於每一個人，在網路虛擬之世界中，當然無由將名譽權之保障無限制地擴大，而試圖藉由刑罰保護每一個人在網路中所使用之無限多個虛擬代號、暱稱，明顯超越現實世界名譽權之保護範疇。」",
"臺灣屏東地方法院107年簡上字第37號刑事判決\n可資參照。"
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52be77e9e120f20ac56ab8ca0f8cb3d20b8fc04bd9c97130bf758db7e76f456a
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加班費如何計算？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/536
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A為加油站全職勞工，每個月可領工資為新臺幣36,000元（底薪30,000元 ＋ 夜點費5,000元 ＋ 全勤獎金1,000元）。A某日支援同事加班4小時，當月雇主該給付A多少加班費？
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圖1 領月薪的勞工，平日的加班費怎麼計算？
資料來源：紀欣宜 / 繪圖：Yen
圖1 領月薪的勞工，平日的加班費怎麼計算？
資料來源：紀欣宜 / 繪圖：Yen
一、加班費的計算基準？（見圖1）
（一）依照勞動基準法第24條第1項規定
[1]
可知，加班費應以每小時「工資額」作為計算基礎，這裡有疑問的是，什麼是工資額？
（二）依照勞動基準法第2條第3款
[2]
及勞動基準法施行細則第10條
[3]
規定，可知勞動基準法上所稱之「工資」，是勞工因工作而獲得之報酬，包括工資、薪金，以及「經常性給與」。
要提醒讀者注意的是，工資的判斷並非僅以雇主給付時所使用之「名目」判斷，尚且應該就雇主給付勞工金錢之實質內涵是否具「勞務對價性」及是否屬「經常性給與」一併觀察。簡言之，要是雇主依勞動契約、工作規則之約定，對勞工提供之勞務反覆應為之給與（例如：每個月按時給付的伙食津貼），無論雇主發放薪資所使用的薪資名義為何，只要在制度上通常屬於勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質
[4]
。反之，如給付之性質欠缺「勞務對價性」或「給與經常性」之一，就不屬於工資
[5]
。
二、案例中，A的薪資中所包含的「夜點費」及「全勤獎金」是否屬於「工資」，而必須列入加班費的計算基準？
（一）深夜值班的夜點費是否屬於工資應綜合觀察雇主發給夜點費之情形，是否已形成制度性及經常性。可由以下標準為判斷：
勞工與雇主雙方成立僱傭關係時，深夜值班的「夜點費加給」是否為雙方合意的勞動報酬條件
[6]
。例如：雇主聘僱勞工之時，直接表明「工作超過凌晨12點會有大夜班的另外加給」，且勞工於每月薪資明細中，確實以勞工實際輪值夜班時數計算加給夜點費，就可以認定夜點費是僱傭關係成立時所約定的勞動條件，這個案例如果符合「雙方合意」的條件，夜點費就屬於具「勞務對價」及「經常性給與」之工資。
雇主是否明定夜點費規範標準。例如：雇主在工作規則中直接明定「工作逾下午9時核給小夜點費；工作逾零時核給大夜點費。」如果雇主就夜點費的核發已明定規範標準，而形成制度性及常態性措施，而不是隨機性或臨時性措施，夜點費就屬於具「勞務對價」及「經常性給與」之工資。
（二）至於全勤獎金之發放與否，取決於勞工每月出勤狀況而定，而且全勤獎金通常是按月給付，所以有實務見解
[7]
認為，全勤獎金具經常性給與性，為因工作而獲得之報酬，應屬勞動基準法第2條第3款規定之「工資」。
三、案例中，雇主應給付A多少加班費？
（一）A的加班費計算基準？
依上述，A的夜點費5,000元及全勤獎金1,000元均屬於工資，則均應列入加班費的計算基準，故A的每月工資總額為36,000元。
（二）加班費如何計算？
A的每月工資總額為36,000元。月薪給付總額相當於240小時者（即月薪總額除以30日再除以8小時核計者
[8]
），平日每小時工資額為150元【計算式：36000／240 ＝ 150】。
A支援同事加班4小時，則依照勞動基準法第24條第1項第1款、第2款規定
[9]
，延長工作時間2小時之加班費為400元【計算式：（150 × 4／3） × 2 ＝ 400】，再延長工作2小時之加班費為500元【計算式：（150 × 5／3） × 2 ＝ 500】，故延長工作4小時雇主應給與加班費為900元【計算式：400 ＋ 500 ＝ 900】。
衍生閱讀：
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="y3iwj" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=24">勞動基準法第24條</a>第1項：「雇主延長勞工工作時間者，其延長工作時間之工資，依下列標準加給：<br>
一、延長工作時間在二小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之一以上。<br>
二、再延長工作時間在二小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之二以上。<br>
三、依第32條第4項規定，延長工作時間者，按平日每小時工資額加倍發給。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a3463" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=2">勞動基準法第2條</a>第3款：「本法用辭定義如下：……三、工資：謂勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qnyo6" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030002&flno=10">勞動基準法施行細則第10條</a>：「本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與。<br>
一、紅利。<br>
二、獎金：指年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。<br>
三、春節、端午節、中秋節給與之節金。<br>
四、醫療補助費、勞工及其子女教育補助費。<br>
五、勞工直接受自顧客之服務費。<br>
六、婚喪喜慶由雇主致送之賀禮、慰問金或奠儀等。<br>
七、職業災害補償費。<br>
八、勞工保險及雇主以勞工為被保險人加入商業保險支付之保險費。<br>
九、差旅費、差旅津貼及交際費。<br>
十、工作服、作業用品及其代金。<br>
十一、其他經中央主管機關會同中央目的事業主管機關指定者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8ofj4" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,107%2c%e5%88%a4%2c596%2c20181011%2c1">最高行政法院107年判字第596號判決</a>意旨可資參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="l7ie7" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>例如銀行從業人員之獎金，係雇主為激勵勞工士氣、留住或吸引人才，按績效由年度盈餘中抽取部分所得發給在職員工之獎金，由於需視雇主年度盈餘狀況、個人表現及是否在職，以決定是否核發及其金額，其非單純因勞工提供勞務即可必然獲取之對價，亦非勞工於制度上得經常性領得之給與，核屬勞基法施行細則第10條第2款所定具有恩惠、勉勵性質之給與，而非勞動基準法第2條第3款所謂之「工資」。（<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,107%2c%e5%88%a4%2c545%2c20180920%2c1">最高行政法院107年度判字第545號判決</a>意旨可資參照）。</cite></li>
<li data-footnote-id="hpjpk" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCBA,106%2c%e8%a8%b4%2c117%2c20170628%2c1">臺中高等行政法院106年度訴字第117號判決</a>可資參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="u7z02" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=F%2c86%2c%E5%88%A4%2c1406%2c001&ro=0&ty=J&q=b8ed748d5de4edde340e17b1f64affeb&sort=DS">最高行政法院86年度判字第1406號判決</a>及最高行政法院86年度判字第542號判決均採相同見解，可資參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="erk0y" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>參考<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N1=%E5%8B%9E%E5%8B%95%202&N2=0960130677&cnt=1&now=1&lnabndn=1&recordno=1">行政院勞工委員會（96）勞動2字第0960130677號函</a>（2007/8/7）：「按月計酬之勞工於逾法定正常工時之時段延長工時，應依勞動基準法第24條規定計給延時工資；其據以核計延時工資之『平日每小時工資額』究應如何計算，應視勞動契約之內容而定。原約定月薪給付總額相當於240小時者（即『平日每小時工資額』係以月薪總額除以30再除以8核計者），除勞資雙方重行約定者外，其『平日每小時工資額』仍可依據原公式推算（如月薪為17280元者即為72元），不因按時發布之基本工資調升至95元而當然變動。」</cite></li>
<li data-footnote-id="od679" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=24">勞動基準法第24條</a>第1項規定，延長工作時間2小時，按平日每小時工資額加給1/3；再延長工作時間2小時，按平日每小時工資額加給2/3。法律條文請參照註腳1。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"勞動基準法第24條\n第1項：「雇主延長勞工工作時間者，其延長工作時間之工資，依下列標準加給：\n\n\t一、延長工作時間在二小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之一以上。\n\n\t二、再延長工作時間在二小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之二以上。\n\n\t三、依第32條第4項規定，延長工作時間者，按平日每小時工資額加倍發給。」",
"勞動基準法第2條\n第3款：「本法用辭定義如下：……三、工資：謂勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。」",
"勞動基準法施行細則第10條\n：「本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與。\n\n\t一、紅利。\n\n\t二、獎金：指年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。\n\n\t三、春節、端午節、中秋節給與之節金。\n\n\t四、醫療補助費、勞工及其子女教育補助費。\n\n\t五、勞工直接受自顧客之服務費。\n\n\t六、婚喪喜慶由雇主致送之賀禮、慰問金或奠儀等。\n\n\t七、職業災害補償費。\n\n\t八、勞工保險及雇主以勞工為被保險人加入商業保險支付之保險費。\n\n\t九、差旅費、差旅津貼及交際費。\n\n\t十、工作服、作業用品及其代金。\n\n\t十一、其他經中央主管機關會同中央目的事業主管機關指定者。」",
"最高行政法院107年判字第596號判決\n意旨可資參照。",
"例如銀行從業人員之獎金，係雇主為激勵勞工士氣、留住或吸引人才，按績效由年度盈餘中抽取部分所得發給在職員工之獎金，由於需視雇主年度盈餘狀況、個人表現及是否在職，以決定是否核發及其金額，其非單純因勞工提供勞務即可必然獲取之對價，亦非勞工於制度上得經常性領得之給與，核屬勞基法施行細則第10條第2款所定具有恩惠、勉勵性質之給與，而非勞動基準法第2條第3款所謂之「工資」。（\n最高行政法院107年度判字第545號判決\n意旨可資參照）。",
"臺中高等行政法院106年度訴字第117號判決\n可資參照。",
"最高行政法院86年度判字第1406號判決\n及最高行政法院86年度判字第542號判決均採相同見解，可資參照。",
"參考\n行政院勞工委員會（96）勞動2字第0960130677號函\n（2007/8/7）：「按月計酬之勞工於逾法定正常工時之時段延長工時，應依勞動基準法第24條規定計給延時工資；其據以核計延時工資之『平日每小時工資額』究應如何計算，應視勞動契約之內容而定。原約定月薪給付總額相當於240小時者（即『平日每小時工資額』係以月薪總額除以30再除以8核計者），除勞資雙方重行約定者外，其『平日每小時工資額』仍可依據原公式推算（如月薪為17280元者即為72元），不因按時發布之基本工資調升至95元而當然變動。」",
"依\n勞動基準法第24條\n第1項規定，延長工作時間2小時，按平日每小時工資額加給1/3；再延長工作時間2小時，按平日每小時工資額加給2/3。法律條文請參照註腳1。"
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17歲的我發現自己懷孕，不過男友已經18歲，請問我們可以結婚嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/783
| null |
一、未滿18歲的男女，不得結婚
為了避免未成年人思慮不周（可能結婚後沒多久就反悔，把婚姻當兒戲！）或因太早懷孕影響未成年人的發展與獨立，我國民法第980條
[1]
對於結婚設有年齡限制：不論男生或女生，從2023年1月1日起，未滿18歲的話，都不能結婚。換句話說，也就是必須等「成年後」才能結婚
[2]
。
在2022年12月31日以前，舊民法針對不同性別的結婚年齡有所區分：男生未滿18歲、女生未滿16歲，不能結婚
[3]
。不過修法後已將女生的法定結婚年齡從16歲調高為18歲（男生則一樣維持18歲），讓男女的法定結婚年齡一致，落實性別平等原則
[4]
。
二、未達法定結婚年齡的婚姻關係，效果只是「得撤銷」
雖然民法第980條對結婚設有年齡限制，但這並不代表未達法定結婚年齡而結婚的小夫妻婚姻會完全無效！因為會導致結婚無效的三大事由中，確實不包含違反第980條的情形
[5]
；而且同法第989條
[6]
也特別規定，違反法定結婚年齡而結婚，當事人或法定代理人可以向法院請求「撤銷」婚姻。既然未達法定結婚年齡而結婚的法律效果是「得撤銷」，就表示小夫妻婚姻確實已經「有效成立」，才能夠撤銷。因為法律效果若是「直接無效
[7]
」的話，就沒有「因為有效成立而再去撤銷」的可能了（根本就不存在的東西是無法撤銷的）。
從結論上簡單來說，立法者雖然設置一個「未達法定結婚年齡者不能結婚」的原則，但並沒有強硬規定因違反法定結婚年齡而結婚的小夫妻婚姻會無效，因此，未達法定結婚年齡者即便真的結婚也無妨，還是可以有效成立婚姻
[8]
，只不過留有一個可以撤銷的機會。
三、得撤銷的時間
原則上，只要有權撤銷的人覺得反悔，就可以向法院請求撤銷小夫妻婚姻，但並不是任何時候都可以這麼做。依據民法第989條後段
[9]
，碰到以下兩種情況時，是不能再反悔撤銷的：
（一）當事人雙方都已達18歲
因為「達法定結婚年齡而結婚」本來就沒有問題，所以當事人雙方已達18歲時，就等於是一般婚姻，如果此時兩人才想要分開，就只能「離婚」，不能再以「未達法定結婚年齡而結婚」為由，而用「撤銷」的方式處理。
（二）已懷胎
至於已懷胎者不能撤銷婚姻的原因在於「保護子女的利益」，也就是立法者考量到胎兒出生後最好有一個完整健全的家庭，因此才特別規定已懷胎者不能再撤銷婚姻。
四、18歲即成年，可以自己決定婚事
2023年民法修法施行後，18歲就為成年
[10]
，而既然成年和結婚年齡都同樣定在18歲，那麼在法律上，18歲的成年人就可以自行決定要不要結婚，不會再像過去一樣，發生「未成年人結婚還要得到法定代理人同意」的情形了
[11]
（見圖1）。
圖1：幾歲可以結婚？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1：幾歲可以結婚？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
五、未達法定年齡而結婚的夫妻，與一般夫妻，有什麼不一樣？
原則上一般夫妻應該負擔的權利義務，例如請求對方扶養的權利
[12]
、同居的義務
[13]
等，在小夫妻婚姻中也是一模一樣的，並不會因為是小夫妻就減少應得的權利或免去應負擔的義務。
兩者唯一的差別在於，小夫妻想要結束婚姻關係時，在未達法定結婚年齡或懷孕以前，尚有「撤銷」的機會；但若是一般夫妻想要結束婚姻關係，就只能「離婚」
[14]
。
六、結論
回到標題的問題，男生已經滿18歲，符合修法後的法定結婚年齡，但因為女生僅有17歲，未達法定結婚年齡，因此兩人原則上是不能結婚的。不過，如果兩人經討論過後決定結婚，戶政機關也有准予登記，那麼兩人的婚姻還是會有效。
此外，因為女生已經懷孕，所以兩人結婚後就不能再主張撤銷婚姻，如果真的要分開，就只能選擇離婚。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="hsger" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=980">民法第980條</a>：「男女未滿十八歲者，不得結婚。」</cite></li>
<li data-footnote-id="18s8v" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=12">民法第12條</a>：「滿十八歲為成年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qy8n7" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtentHistory.aspx?LSID=FL001351&LawNo=980">舊民法第980條</a>：「男未滿十八歲，女未滿十六歲者，不得結婚。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pd93r" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>民法第980條<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentReason.aspx?LSID=FL001351&LawNo=980">修法理由</a>：「是為保障兒童權益及男女平等，以符合消除對婦女一切形式歧視公約第十五條、第十六條規定，爰修正男女最低結婚年齡為十八歲。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8xoxm" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=988">民法第988條</a>：「結婚有下列情形之一者，無效：<br>
一、不具備第982條之方式。<br>
二、違反第983條規定。<br>
三、違反第985條規定。但重婚之雙方當事人因善意且無過失信賴一方前婚姻消滅之兩願離婚登記或離婚確定判決而結婚者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zy45d" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=989">民法第989條</a>：「結婚違反第980條之規定者，當事人或其法定代理人得向法院請求撤銷之。但當事人已達該條所定年齡或已懷胎者，不得請求撤銷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0tnsy" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>無效婚姻的情形，例如近親結婚等，有興趣的讀者可以進一步參閱：楊舒婷（2020），《<a href="/article/family-relationship/539">怎麼樣的婚姻會無效？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="j7n1s" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>然未達法定結婚年齡的當事人到戶政機關登記時，很可能發生戶政人員「不准予登記」的情形，導致婚姻關係依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=982">民法第982條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=988">第988條</a>第1款而無效；但也可能發生戶政人員辦理時漏未注意等原因而受理結婚登記，此時的婚姻還是會有效成立，並發生後續要不要以及能不能撤銷的問題。<br>
關於未達法定年齡的人申請結婚登記，可能遭遇戶政機關不受理的情形，請參<a href="https://www.laws.taipei.gov.tw/lawsystem/wfLaw_Interpretation_Content.aspx?SOID=140349">內政部台內戶字第1061200296號函</a>（2017/01/16）：「有關未達民法法定結婚年齡之未成年人申請結婚登記，重申應不予受理一案，請查照並轉知所屬。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nwhas" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=989">民法第989條</a>但書：「但當事人已達該條所定年齡或已懷胎者，不得請求撤銷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p7uxq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=12">民法第12條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="cdz66" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtentHistory.aspx?LSID=FL001351&LawNo=981">舊民法第981條</a>：「未成年人結婚，應得法定代理人之同意。」</cite></li>
<li data-footnote-id="97li5" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1116-1">民法第1116條之1</a>：「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zzqmx" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1001">民法第1001條</a>：「夫妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vhh7o" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>或許會有讀者納悶，「撤銷婚姻」跟「離婚」有什麼區別嗎（反正都是分手的形式）？事實上，的確是沒什麼差別！一般來說，因離婚而可請求或主張的損害賠償（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1056">民法第1056條</a>）、贍養費（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1057">民法第1057條</a>）、離婚時各自取回財產（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1058">民法第1058條</a>）、對於未成年子女權利義務的行使或負擔（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1055">民法第1055條</a>）等，在撤銷婚姻的情況下，也是可以請求或主張的（損害賠償規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=999">民法第999條</a>，贍養費、撤銷婚姻各自取回財產及對於未成年子女權利義務的行使或負擔，則是準用離婚的規定，請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=999-1">民法第999條之1</a>），所以兩者實質上並無不同；但從形式觀之，離婚的前提是存在一個「有效成立且沒有瑕疵的婚姻」，而撤銷婚姻的客體是一個「雖然成立但有瑕疵的婚姻」，所以二者（在法律層面上）還是有些微的不同。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第980條\n：「男女未滿十八歲者，不得結婚。」",
"民法第12條\n：「滿十八歲為成年。」",
"舊民法第980條\n：「男未滿十八歲，女未滿十六歲者，不得結婚。」",
"民法第980條\n修法理由\n：「是為保障兒童權益及男女平等，以符合消除對婦女一切形式歧視公約第十五條、第十六條規定，爰修正男女最低結婚年齡為十八歲。」",
"民法第988條\n：「結婚有下列情形之一者，無效：\n\n\t一、不具備第982條之方式。\n\n\t二、違反第983條規定。\n\n\t三、違反第985條規定。但重婚之雙方當事人因善意且無過失信賴一方前婚姻消滅之兩願離婚登記或離婚確定判決而結婚者，不在此限。」",
"民法第989條\n：「結婚違反第980條之規定者，當事人或其法定代理人得向法院請求撤銷之。但當事人已達該條所定年齡或已懷胎者，不得請求撤銷。」",
"無效婚姻的情形，例如近親結婚等，有興趣的讀者可以進一步參閱：楊舒婷（2020），《\n怎麼樣的婚姻會無效？\n》。",
"然未達法定結婚年齡的當事人到戶政機關登記時，很可能發生戶政人員「不准予登記」的情形，導致婚姻關係依\n民法第982條\n、\n第988條\n第1款而無效；但也可能發生戶政人員辦理時漏未注意等原因而受理結婚登記，此時的婚姻還是會有效成立，並發生後續要不要以及能不能撤銷的問題。\n\n\t關於未達法定年齡的人申請結婚登記，可能遭遇戶政機關不受理的情形，請參\n內政部台內戶字第1061200296號函\n（2017/01/16）：「有關未達民法法定結婚年齡之未成年人申請結婚登記，重申應不予受理一案，請查照並轉知所屬。」",
"民法第989條\n但書：「但當事人已達該條所定年齡或已懷胎者，不得請求撤銷。」",
"民法第12條\n。",
"舊民法第981條\n：「未成年人結婚，應得法定代理人之同意。」",
"民法第1116條之1\n：「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」",
"民法第1001條\n：「夫妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者，不在此限。」",
"或許會有讀者納悶，「撤銷婚姻」跟「離婚」有什麼區別嗎（反正都是分手的形式）？事實上，的確是沒什麼差別！一般來說，因離婚而可請求或主張的損害賠償（\n民法第1056條\n）、贍養費（\n民法第1057條\n）、離婚時各自取回財產（\n民法第1058條\n）、對於未成年子女權利義務的行使或負擔（\n民法第1055條\n）等，在撤銷婚姻的情況下，也是可以請求或主張的（損害賠償規定在\n民法第999條\n，贍養費、撤銷婚姻各自取回財產及對於未成年子女權利義務的行使或負擔，則是準用離婚的規定，請見\n民法第999條之1\n），所以兩者實質上並無不同；但從形式觀之，離婚的前提是存在一個「有效成立且沒有瑕疵的婚姻」，而撤銷婚姻的客體是一個「雖然成立但有瑕疵的婚姻」，所以二者（在法律層面上）還是有些微的不同。"
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誰需要被投保就業保險？雇主沒幫勞工投保的話，會被處罰嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1026
| null |
一、就業保險的用途
就業保險
[1]
是政府為了力求提升勞工就業技能、促進就業
[2]
，並提供職業訓練、失業、育嬰留職停薪期間補貼部分收入損失的制度
[3]
。結合上述目的，政府開辦一系列就業保險的社會給付，以下簡述：
（一）失業給付
[4]
讓勞工遭逢非自願離職時，可維持基本生計。
（二）職業訓練生活津貼
[5]
讓非自願離職或特定身分的人
[6]
，例如獨力負擔家計者、家暴受害者，在接受就業服務機構成功推介職業訓練後，可在增進工作技能的同時請領補助。
（三）提早就業獎助津貼
[7]
鼓勵失業者積極尋找工作，避免產生過度依賴。
（四）全民健保保費
[8]
為非自願離職後被退保的失業者，與隨同參加健保的眷屬提供補助。
（五）育嬰留職停薪津貼
[9]
彌補育嬰留職停薪期間，受僱者沒有薪資收入的缺口。
二、誰需要被投保就業保險？
依就業保險法與主管機關勞動部的解釋，粗略可分成兩種情況來看，分別為「原則要保」、「例外不保」，以下簡介：（見圖1）
圖1 誰需要被投保就業保險？
資料來源：林冠良 / 繪圖：Yen
圖1 誰需要被投保就業保險？
資料來源：林冠良 / 繪圖：Yen
（一）原則要保
原則上若符合下列條件，雇主或其機構就要為勞工投保：
1. 年紀介於15歲至65歲的本國籍受僱勞工。
因為是「本國籍、受僱勞工」，所以雇主本身無法參加就業保險，外籍人士（例如語言補習班的外籍老師）原則上也無法參加。
2. 年紀介於15歲至65歲，與在中華民國境內設有戶籍的國民結婚，並獲准居留的外國籍、大陸或港澳地區配偶
[10]
。
（二）例外不保
有幾種情況是雖然符合上列條件，但不能參加就業保險的
[11]
：
1. 依法應參加公教人員保險或軍人保險
立法者
[12]
認為這些族群應投保的公保、軍保，足以保障他們面臨失業時的經濟生活保障
[13]
，像是公保若依法資遣，可能還有以基本年金率算出的養老給付
[14]
；而軍保部分，則可能有退伍給付
[15]
。
2. 已領取勞工保險老年給付或公教人員保險養老給付
勞動部認為這類已領取老年給付或養老給付的族群，已有老年給付、養老給付可以照顧他們退休後的生活，基於社會保險不重複保障的考量，所以原則上他們就不能再投保就業保險
[16]
。
但仍有些情況，是即使已領過老年或養老給付，仍可參加就業保險，例如公營事業單位移轉為民營事業而被留用的員工，勞動部（過去為勞委會）認為他們為了配合政府政策轉換投保身分，轉保後仍繼續在同一事業單位工作，而非離職退休人員，所以雖然已領過公保給付，仍可繼續參加保險
[17]
！
3. 受僱者的雇主或機構具以下兩種情況之一
（1）依法免辦登記＋無核定課稅
（2）依法免辦登記＋無統一發票購票證
這些族群的工作場所不定，且僱傭關係及雇主身分較不明確，就業或失業難以認定，因此不納入投保對象
[18]
。
例如沿街叫賣的流動攤販是屬於不用申請「商業登記」
[19]
或「營業（稅籍）登記」
[20]
登記的小規模營業人
[21]
，如果又沒有被核定課稅或沒有統一發票購票證時，就無需為員工投保就業保險。
三、雇主沒幫勞工投保的罰則
依就業保險法的罰則章，雇主若未按時為勞工投保，除了須賠償勞工因此所受的損失
[22]
（例如領不到失業給付
[23]
），也會面臨「僱用日起至投保前1日，或至勞工離職日止應負擔保費金額」10倍的罰鍰。且罰鍰經勞保局通知限期繳納，屆期未繳納者，將依法移送強制執行
[24]
。
附帶一提，提醒讀者，在實務上，若雇主已幫勞工投保勞工保險，勞保局會自動為勞工納入就業保險的身分，所以原則上雇主不用額外再申報投保，但如果是微型企業（員工未滿5人）或未強制要求勞保加保的事業單位，雇主仍須主動投保就業保險
[25]
。
四、小結
綜上，就業保險制度主要目的是希望藉社會保險給付的支柱，使非自願離職或特殊身分的勞工能夠度過失業期間、增進技能；或有育嬰需求的受僱者得以維持生活，所以只要勞工符合保險資格，雇主或其機構應確實如期投保，不但免於裁罰，也可在需要時讓社會安全網發揮作用，保障被保險人的生計。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="nvzec" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=1">就業保險法第1條</a>：「為提昇勞工就業技能，促進就業，保障勞工職業訓練及失業一定期間之基本生活，特制定本法；本法未規定者，適用其他法律之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wzl9j" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>如：因企業面臨經濟不景氣而虧損或業務緊縮時，以縮短工時代替資遣勞工，在符合要件後召開諮詢會議，啟動「僱用安定措施」。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050025&flno=7">就業保險促進就業實施辦法第7條</a>第1項、第2項：「<br>
I 中央主管機關公告辦理僱用安定措施期間，雇主因經濟不景氣致虧損或業務緊縮，為避免裁減員工，得擬定僱用安定計畫，並報請公立就業服務機構核定。<br>
II 前項僱用安定計畫經公立就業服務機構核定後，雇主得代被保險人向公立就業服務機構申請核發薪資補貼。」<br>
關於法律學者對僱用安定措施的制度評論，可參考吳姿慧（2022），〈在疫情敲磚之下，「僱用安定措施」仍未能應門？！──以我國減班休息之薪資補貼制度為核心〉，《政大法學評論》，第169期。政大吳老師不僅非常精闢點出本制度問題的癥結點，並提出檢討與建議。推薦給有興趣深入了解的讀者。</cite></li>
<li data-footnote-id="tu53q" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>立法院（2008），《立法院公報》，<a href="https://lci.ly.gov.tw/LyLCEW/communique/final/pdf/97/75/LCIDC01_977501.pdf">第97卷第75期</a>，頁147，就業保險法部分條文修正草案對照表第10條說明：「鑑於被保險人育嬰留職停薪期間實際上係短暫性離開職場，為保障被保險人及其子女於育嬰留職停薪期間之基本生活，宜提供被保險人於育嬰留職停薪期間部分所得損失之補償，並穩定就業。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fqejo" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=11">就業保險法第11條</a>第1項第1款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：一、失業給付：被保險人於非自願離職辦理退保當日前三年內，保險年資合計滿一年以上，具有工作能力及繼續工作意願，向公立就業服務機構辦理求職登記，自求職登記之日起十四日內仍無法推介就業或安排職業訓練。」<br>
可參考戴雯琪（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/970">勞工失業可以請領的三大補助津貼</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="e6kmt" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=11">就業保險法第11條</a>第1項第3款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：……三、職業訓練生活津貼：被保險人非自願離職，向公立就業服務機構辦理求職登記，經公立就業服務機構安排參加全日制職業訓練。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=12">就業保險法第12條</a>第1項：「公立就業服務機構為促進失業之被保險人再就業，得提供就業諮詢、推介就業或參加職業訓練。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mojkn" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>所謂特定身分者泛指就業服務法第24條所提。<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0090001&flno=24">就業服務法第24條</a>第1項：「主管機關對下列自願就業人員，應訂定計畫，致力促進其就業；必要時，得發給相關津貼或補助金：<br>
一、獨力負擔家計者。<br>
二、中高齡者。<br>
三、身心障礙者。<br>
四、原住民。<br>
五、低收入戶或中低收入戶中有工作能力者。<br>
六、長期失業者。<br>
七、二度就業婦女。<br>
八、家庭暴力被害人。<br>
九、更生受保護人。<br>
十、其他經中央主管機關認為有必要者。」<br>
詳細內容請參考，侯嘉偉（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/810">什麼是職業訓練生活津貼？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="blpxx" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=11">就業保險法第11條</a>第1項第2款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：……二、提早就業獎助津貼：符合失業給付請領條件，於失業給付請領期間屆滿前受僱工作，並參加本保險三個月以上。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=18">就業保險法第18條</a>：「符合失業給付請領條件，於失業給付請領期限屆滿前受僱工作，並依規定參加本保險為被保險人滿三個月以上者，得向保險人申請，按其尚未請領之失業給付金額之百分之五十，一次發給提早就業獎助津貼。」<br>
鍾秉正（2019），〈第四章 社會保險的對象〉，《社會保險法論》，修訂4版，頁280。</cite></li>
<li data-footnote-id="fcxdy" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=10">就業保險法第10條</a>第2項：「前項第五款之補助對象、補助條件、補助標準、補助期間之辦法，由中央主管機關定之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050019&flno=2">失業被保險人及其眷屬全民健康保險保險費補助辦法第2條</a>：「<br>
I 依本法第十條第一項第五款規定補助全民健康保險保險費之對象如下：<br>
一、失業之被保險人。<br>
二、隨同被保險人辦理加保之眷屬。<br>
II 前項第一款規定之被保險人，指依本法領取失業給付或職業訓練生活津貼者。<br>
III 第一項第二款規定之眷屬，指被保險人離職退保當時，隨同被保險人參加全民健康保險之眷屬，且受補助期間為全民健康保險法第二條規定之眷屬或第六類規定之被保險人身分。但不包括被保險人離職退保後辦理追溯加保之眷屬。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050019&flno=3">失業被保險人及其眷屬全民健康保險保險費補助辦法第3條</a>：「<br>
I 符合前條規定之補助對象者，保險人應按月補助其參加全民健康保險自付部分之保險費。<br>
II 前項保險費之補助，以領取失業給付或職業訓練生活津貼者，每次領取給付末日之當月份應自付之保險費部分，補助之。<br>
III 依全民健康保險法所定補充保險費率計收之補充保險費，不予補助。」<br>
鍾秉正（2019），同註7，頁283。</cite></li>
<li data-footnote-id="woi2d" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=11">就業保險法第11條</a>第1項第4款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：……四、育嬰留職停薪津貼：被保險人之保險年資合計滿一年以上，子女滿三歲前，依性別工作平等法之規定，辦理育嬰留職停薪。」<br>
附帶一提，育嬰留職停薪津貼2022年1月18日有新規定上路，請讀者留意！詳細內容可參，黃蓮瑛、陳聖禪（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1000">什麼是育嬰留職停薪津貼？符合什麼資格可以請領？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="p4glw" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=5">就業保險法第5條</a>第1項：「年滿十五歲以上，六十五歲以下之下列受僱勞工，應以其雇主或所屬機構為投保單位，參加本保險為被保險人：<br>
一、具中華民國國籍者。<br>
二、與在中華民國境內設有戶籍之國民結婚，且獲准居留依法在臺灣地區工作之外國人、大陸地區人民、香港居民或澳門居民。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cu87h" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=5">就業保險法第5條</a>第2項：「前項所列人員有下列情形之一者，不得參加本保險：<br>
一、依法應參加公教人員保險或軍人保險。<br>
二、已領取勞工保險老年給付或公教人員保險養老給付。<br>
三、受僱於依法免辦登記且無核定課稅或依法免辦登記且無統一發票購票證之雇主或機構。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6hq04" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>立法院（2002），《立法院公報》，<a href="https://lci.ly.gov.tw/LyLCEW/communique/final/pdf/91/28/LCIDC01_912801.pdf">第91卷第28期（上）</a>，頁183，就業保險法草案條文對照表第5條：「依法須參加公教人員保險或軍人保險，應依各該法律參加」。</cite></li>
<li data-footnote-id="tbmnm" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>本款規定仍有受到批評，參鍾秉正，同註7，頁203，註腳54。鍾老師提到，私立學校的教職員雖有參加公教人員保險，但因少子化致使招生不易而被資遣，也是時有所聞的事情；另外，參加軍人保險的志願役可能因不適服現役等原因而發生非志願退伍的狀況，他們與勞工所面臨的失業風險無異，則這類人士的就業保障，真的足夠嗎？</cite></li>
<li data-footnote-id="6rt7z" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=S0070001&flno=16">公教人員保險法第16條</a>第1項、第4項第1款：「<br>
I 被保險人依法退休（職）、資遣，或繳付本保險保險費滿十五年且年滿五十五歲以上而離職退保時，給與養老給付。……<br>
IV 被保險人請領養老年金給付而有下列情形之一者，其養老年金給付應依基本年金率計給：一、依法資遣。」</cite></li>
<li data-footnote-id="arcvg" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=F0050001&flno=16">軍人保險條例第16條</a>：「<br>
I 退伍給付規定如下：<br>
一、保險滿五年者，給付五個基數。<br>
二、保險超過五年者，自第六年起至第十年，每超過一年，增給一個基數。<br>
三、保險超過十年者，自第十一年起至第十五年，每超過一年，增給二個基數。<br>
四、保險超過十五年者，自第十六年起，每超過一年，增給三個基數。<br>
五、保險滿二十年者，每超過一年增給一個基數，最高以四十五個基數為限。<br>
II 保險未滿五年，未曾領受身心障礙給付、育嬰留職停薪津貼或眷屬喪葬津貼者，照最後月份繳費標準，退還其以往自付部分保險費。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e6hm4" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>勞動部勞動保1字第1070140309號函（2018/7/19），見勞動部勞工保險局（2019），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0006441.html">就業保險適用對象</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ge1t8" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?searchmode=global&datatype=etype&no=FE112758">行政院勞工委員會勞保1字第0950114177號函</a>（2006/10/25）：「公營事業移轉為民營型態，所留用之人員由公保改投勞保，雖領取公保養老給付，惟仍繼續工作而無離職退休之事實者，得參加就業保險。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9im4d" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>同註12，頁183、184。</cite></li>
<li data-footnote-id="62zfl" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080004&flno=5">商業登記法第5條</a>第1項第1款：「下列各款小規模商業，得免依本法申請登記：一、攤販。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c7r2b" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340080&flno=29">加值型及非加值型營業稅法第29條</a>：「專營第八條第一項第二款至第五款、第八款、第十二款至第十五款、第十七款至第二十款、第三十一款之免稅貨物或勞務者及各級政府機關，得免辦稅籍登記。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340080&flno=8">加值型及非加值型營業稅法第8條</a>第1項第18款：「下列貨物或勞務免徵營業稅：……十八、肩挑負販沿街叫賣者銷售之貨物或勞務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k3v4w" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SJEV,108%2c%e9%87%8d%e5%8b%9e%e7%b0%a1%2c37%2c20200512%2c4">臺灣新北地方法院三重簡易庭108年度重勞簡字第37號民事簡易判決</a>：「就業保險法第5條第2項第3款所稱之『免辦登記』，係指商業登記法所規定之『商業登記』、營業稅法所規定之『營業登記』或二者均包括在內，有勞動部109年3月27日勞動保1字第1090005738號函詢結果在卷可參。……被告既無任何依加值型及非加值型營業稅法第29條規定，得依法免辦登記之事由，自應就其營業事實為營業登記。被告未辦理營業登記，復未開立非自願離職證明予原告，致原告受有無從登記請領失業補助之損害，揆諸前開規定，自得請求被告如數賠償，……。」<br>
勞動部勞工保險局（2019），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0023290.html">107.07.02 ─ 辦妥稅籍登記之營業人，請一併申報員工加保</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="b1pw8" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=38">就業保險法第38條</a>第1項：「投保單位違反本法規定，未為其所屬勞工辦理投保手續者，按自僱用之日起，至參加保險之前一日或勞工離職日止應負擔之保險費金額，處十倍罰鍰。勞工因此所受之損失，並應由投保單位依本法規定之給付標準賠償之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="enhzf" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>參<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNDV,109%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c12%2c20200527%2c1">臺灣臺南地方法院109年度勞訴字第12號民事判決</a>，本案中雇主未按時投保，導致勞工被資遣後，因就業保險年資未滿1年而無法請領失業給付，法院判決雇主須就此賠償。</cite></li>
<li data-footnote-id="pielq" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050021&flno=39">就業保險法第39條</a>：「依本法所處之罰鍰，經保險人通知限期繳納，屆期未繳納者，依法移送強制執行。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ikk8n" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite>可參考勞動部勞工保險局（2022），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0006442.html">保險手續及保險效力</a>》；勞動部勞工保險局（2022），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0017585.html">我們公司僱用員工未滿5人，是不是就不用幫員工加保了呢？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
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"就業保險法第1條\n：「為提昇勞工就業技能，促進就業，保障勞工職業訓練及失業一定期間之基本生活，特制定本法；本法未規定者，適用其他法律之規定。」",
"如：因企業面臨經濟不景氣而虧損或業務緊縮時，以縮短工時代替資遣勞工，在符合要件後召開諮詢會議，啟動「僱用安定措施」。\n\n\t\n就業保險促進就業實施辦法第7條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 中央主管機關公告辦理僱用安定措施期間，雇主因經濟不景氣致虧損或業務緊縮，為避免裁減員工，得擬定僱用安定計畫，並報請公立就業服務機構核定。\n\n\tII 前項僱用安定計畫經公立就業服務機構核定後，雇主得代被保險人向公立就業服務機構申請核發薪資補貼。」\n\n\t關於法律學者對僱用安定措施的制度評論，可參考吳姿慧（2022），〈在疫情敲磚之下，「僱用安定措施」仍未能應門？！──以我國減班休息之薪資補貼制度為核心〉，《政大法學評論》，第169期。政大吳老師不僅非常精闢點出本制度問題的癥結點，並提出檢討與建議。推薦給有興趣深入了解的讀者。",
"立法院（2008），《立法院公報》，\n第97卷第75期\n，頁147，就業保險法部分條文修正草案對照表第10條說明：「鑑於被保險人育嬰留職停薪期間實際上係短暫性離開職場，為保障被保險人及其子女於育嬰留職停薪期間之基本生活，宜提供被保險人於育嬰留職停薪期間部分所得損失之補償，並穩定就業。」",
"就業保險法第11條\n第1項第1款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：一、失業給付：被保險人於非自願離職辦理退保當日前三年內，保險年資合計滿一年以上，具有工作能力及繼續工作意願，向公立就業服務機構辦理求職登記，自求職登記之日起十四日內仍無法推介就業或安排職業訓練。」\n\n\t可參考戴雯琪（2022），《\n勞工失業可以請領的三大補助津貼\n》。",
"就業保險法第11條\n第1項第3款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：……三、職業訓練生活津貼：被保險人非自願離職，向公立就業服務機構辦理求職登記，經公立就業服務機構安排參加全日制職業訓練。」\n\n\t\n就業保險法第12條\n第1項：「公立就業服務機構為促進失業之被保險人再就業，得提供就業諮詢、推介就業或參加職業訓練。」",
"所謂特定身分者泛指就業服務法第24條所提。\n就業服務法第24條\n第1項：「主管機關對下列自願就業人員，應訂定計畫，致力促進其就業；必要時，得發給相關津貼或補助金：\n\n\t一、獨力負擔家計者。\n\n\t二、中高齡者。\n\n\t三、身心障礙者。\n\n\t四、原住民。\n\n\t五、低收入戶或中低收入戶中有工作能力者。\n\n\t六、長期失業者。\n\n\t七、二度就業婦女。\n\n\t八、家庭暴力被害人。\n\n\t九、更生受保護人。\n\n\t十、其他經中央主管機關認為有必要者。」\n\n\t詳細內容請參考，侯嘉偉（2020），《\n什麼是職業訓練生活津貼？\n》。",
"就業保險法第11條\n第1項第2款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：……二、提早就業獎助津貼：符合失業給付請領條件，於失業給付請領期間屆滿前受僱工作，並參加本保險三個月以上。」\n\n\t\n就業保險法第18條\n：「符合失業給付請領條件，於失業給付請領期限屆滿前受僱工作，並依規定參加本保險為被保險人滿三個月以上者，得向保險人申請，按其尚未請領之失業給付金額之百分之五十，一次發給提早就業獎助津貼。」\n\n\t鍾秉正（2019），〈第四章 社會保險的對象〉，《社會保險法論》，修訂4版，頁280。",
"就業保險法第10條\n第2項：「前項第五款之補助對象、補助條件、補助標準、補助期間之辦法，由中央主管機關定之。」\n\n\t\n失業被保險人及其眷屬全民健康保險保險費補助辦法第2條\n：「\n\n\tI 依本法第十條第一項第五款規定補助全民健康保險保險費之對象如下：\n\n\t一、失業之被保險人。\n\n\t二、隨同被保險人辦理加保之眷屬。\n\n\tII 前項第一款規定之被保險人，指依本法領取失業給付或職業訓練生活津貼者。\n\n\tIII 第一項第二款規定之眷屬，指被保險人離職退保當時，隨同被保險人參加全民健康保險之眷屬，且受補助期間為全民健康保險法第二條規定之眷屬或第六類規定之被保險人身分。但不包括被保險人離職退保後辦理追溯加保之眷屬。」\n\n\t\n失業被保險人及其眷屬全民健康保險保險費補助辦法第3條\n：「\n\n\tI 符合前條規定之補助對象者，保險人應按月補助其參加全民健康保險自付部分之保險費。\n\n\tII 前項保險費之補助，以領取失業給付或職業訓練生活津貼者，每次領取給付末日之當月份應自付之保險費部分，補助之。\n\n\tIII 依全民健康保險法所定補充保險費率計收之補充保險費，不予補助。」\n\n\t鍾秉正（2019），同註7，頁283。",
"就業保險法第11條\n第1項第4款：「本保險各種保險給付之請領條件如下：……四、育嬰留職停薪津貼：被保險人之保險年資合計滿一年以上，子女滿三歲前，依性別工作平等法之規定，辦理育嬰留職停薪。」\n\n\t附帶一提，育嬰留職停薪津貼2022年1月18日有新規定上路，請讀者留意！詳細內容可參，黃蓮瑛、陳聖禪（2022），《\n什麼是育嬰留職停薪津貼？符合什麼資格可以請領？\n》。",
"就業保險法第5條\n第1項：「年滿十五歲以上，六十五歲以下之下列受僱勞工，應以其雇主或所屬機構為投保單位，參加本保險為被保險人：\n\n\t一、具中華民國國籍者。\n\n\t二、與在中華民國境內設有戶籍之國民結婚，且獲准居留依法在臺灣地區工作之外國人、大陸地區人民、香港居民或澳門居民。」",
"就業保險法第5條\n第2項：「前項所列人員有下列情形之一者，不得參加本保險：\n\n\t一、依法應參加公教人員保險或軍人保險。\n\n\t二、已領取勞工保險老年給付或公教人員保險養老給付。\n\n\t三、受僱於依法免辦登記且無核定課稅或依法免辦登記且無統一發票購票證之雇主或機構。」",
"立法院（2002），《立法院公報》，\n第91卷第28期（上）\n，頁183，就業保險法草案條文對照表第5條：「依法須參加公教人員保險或軍人保險，應依各該法律參加」。",
"本款規定仍有受到批評，參鍾秉正，同註7，頁203，註腳54。鍾老師提到，私立學校的教職員雖有參加公教人員保險，但因少子化致使招生不易而被資遣，也是時有所聞的事情；另外，參加軍人保險的志願役可能因不適服現役等原因而發生非志願退伍的狀況，他們與勞工所面臨的失業風險無異，則這類人士的就業保障，真的足夠嗎？",
"公教人員保險法第16條\n第1項、第4項第1款：「\n\n\tI 被保險人依法退休（職）、資遣，或繳付本保險保險費滿十五年且年滿五十五歲以上而離職退保時，給與養老給付。……\n\n\tIV 被保險人請領養老年金給付而有下列情形之一者，其養老年金給付應依基本年金率計給：一、依法資遣。」",
"軍人保險條例第16條\n：「\n\n\tI 退伍給付規定如下：\n\n\t一、保險滿五年者，給付五個基數。\n\n\t二、保險超過五年者，自第六年起至第十年，每超過一年，增給一個基數。\n\n\t三、保險超過十年者，自第十一年起至第十五年，每超過一年，增給二個基數。\n\n\t四、保險超過十五年者，自第十六年起，每超過一年，增給三個基數。\n\n\t五、保險滿二十年者，每超過一年增給一個基數，最高以四十五個基數為限。\n\n\tII 保險未滿五年，未曾領受身心障礙給付、育嬰留職停薪津貼或眷屬喪葬津貼者，照最後月份繳費標準，退還其以往自付部分保險費。」",
"勞動部勞動保1字第1070140309號函（2018/7/19），見勞動部勞工保險局（2019），《\n就業保險適用對象\n》。",
"行政院勞工委員會勞保1字第0950114177號函\n（2006/10/25）：「公營事業移轉為民營型態，所留用之人員由公保改投勞保，雖領取公保養老給付，惟仍繼續工作而無離職退休之事實者，得參加就業保險。」",
"同註12，頁183、184。",
"商業登記法第5條\n第1項第1款：「下列各款小規模商業，得免依本法申請登記：一、攤販。」",
"加值型及非加值型營業稅法第29條\n：「專營第八條第一項第二款至第五款、第八款、第十二款至第十五款、第十七款至第二十款、第三十一款之免稅貨物或勞務者及各級政府機關，得免辦稅籍登記。」\n\n\t\n加值型及非加值型營業稅法第8條\n第1項第18款：「下列貨物或勞務免徵營業稅：……十八、肩挑負販沿街叫賣者銷售之貨物或勞務。」",
"臺灣新北地方法院三重簡易庭108年度重勞簡字第37號民事簡易判決\n：「就業保險法第5條第2項第3款所稱之『免辦登記』，係指商業登記法所規定之『商業登記』、營業稅法所規定之『營業登記』或二者均包括在內，有勞動部109年3月27日勞動保1字第1090005738號函詢結果在卷可參。……被告既無任何依加值型及非加值型營業稅法第29條規定，得依法免辦登記之事由，自應就其營業事實為營業登記。被告未辦理營業登記，復未開立非自願離職證明予原告，致原告受有無從登記請領失業補助之損害，揆諸前開規定，自得請求被告如數賠償，……。」\n\n\t勞動部勞工保險局（2019），《\n107.07.02 ─ 辦妥稅籍登記之營業人，請一併申報員工加保\n》。",
"就業保險法第38條\n第1項：「投保單位違反本法規定，未為其所屬勞工辦理投保手續者，按自僱用之日起，至參加保險之前一日或勞工離職日止應負擔之保險費金額，處十倍罰鍰。勞工因此所受之損失，並應由投保單位依本法規定之給付標準賠償之。」",
"參\n臺灣臺南地方法院109年度勞訴字第12號民事判決\n，本案中雇主未按時投保，導致勞工被資遣後，因就業保險年資未滿1年而無法請領失業給付，法院判決雇主須就此賠償。",
"就業保險法第39條\n：「依本法所處之罰鍰，經保險人通知限期繳納，屆期未繳納者，依法移送強制執行。」",
"可參考勞動部勞工保險局（2022），《\n保險手續及保險效力\n》；勞動部勞工保險局（2022），《\n我們公司僱用員工未滿5人，是不是就不用幫員工加保了呢？\n》。"
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公司的最後一哩路（一）——有限公司的解散與清算
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https://www.legis-pedia.com/article/company-enterprise-organization/481
| null |
大家是否常在新聞上看到某某公司倒閉、某某公司破產的消息呢？在這系列文章中，我們會以臺灣中小企業最常見的公司型態「有限公司」為例，向大家簡要介紹一間公司的「最後一哩路」。
一、公司消滅要走哪一關？——「清算」與「破產」
一間公司的誕生必須經由主管機關登記設立，然而公司的消滅卻不是只要取得「解散」登記核准就沒事了，之後還必須完成「清算
[1]
」或是「破產」程序，這家公司才會真正地從社會上消失。
完成清算與破產的公司都會消滅，但分別適用於不同財務狀況的公司。一個負責任的經營者決定結束經營時，首先要看看公司的資產是否足以清償債務，意即資產和負債孰大孰小？資產大於負債必須走清算程序；如果資產小於負債，且同時符合其他要件的話，則必須聲請破產（詳參表1）
[2]
。由於破產程序比較複雜，政府還另外制定一部「破產法」規範，本文先說明解散和清算程序，在系列的
第二篇文章
，會以專文介紹破產程序
[3]
。
表1 清算與破產簡易比較
清算程序
破產程序
要件
資產大於負債
1. 負債大於資產；
2. 尚有財產可以清償
[4]
；且
3. 有複數債權人
[5]
目標
了結現務、收取債權、清償債務、剩餘財產分配
向複數債權人清償債務，了結現務
[4]
[5]
作者自製。
二、清算怎麼開始？
原則上，如果是經營者主動想結束公司經營，必須申請解散登記後才能開始清算程序。為了方便大家參考，我們將公司開始解散和清算的大致流程整理在圖1。
圖1 解散登記與清算聲報程序
資料來源：作者自製，整理自
所得稅法第75條
、
第92條
，加值型及非加值型營業稅法
第30條
、
細則第33條
，及
公司法第113條
、
第71條以下
。
掌握基本流程後，本文將過程中容易忽略的幾個問題提出來，提醒大家多加注意：
（一）決議解散，別忘了選清算人
公司經股東決議解散時，記得同時選任清算人，如果沒有選，依法清算人就會是全體股東
[6]
。而清算人在職務期間原則上代表公司
[7]
，所以如果公司有欠稅的話，之後被國稅局限制出境的會是清算人。實務上很多股東被限制出境後，才發現是因為公司解散時沒有選任特定清算人，使得自己成為公司的清算人而急跳腳，不可不慎。
（二）不要超過期限以免被罰錢
圖1標示的各項期限都有對超過期限的公司清算人規定相應的罰鍰。例如申請解散登記，若沒有在決議解散後15天內申請的罰鍰高達新臺幣10,000元到50,000元
[8]
。另外，向法院做清算聲報時，如果有要求的文件還沒備齊，也要記得先向法院說明，否則超過清算人就任日後15天沒有完成聲報，也會被罰新臺幣3,000元到15,000元的罰鍰喔
[9]
！
三、清算怎麼結束？
清算程序實際進行的時間視公司個別情形而定，有些公司因為還有訴訟在進行，清算就會遲遲無法完結。如果公司遇到未能在6個月期限內完結的情況，清算人應於期限屆滿前向法院聲請延長
[10]
，每次最多可以延長6個月。法院會發一份核准函，於函文中標明此次的延展期限，此份核准函亦須於每次期限屆至前向國稅局提出。
清算完結後，尚須經過圖2所示的一連串程序方得以向法院聲報清算完結，待取得法院准予完結備查函後，公司才會正式消滅。須特別注意的是，在此階段公司尚須指定一位簿冊保存人，此人將負責保存清算相關簿冊文件至少10年
[11]
。公司必須備齊簿冊保管清單，並配合完成移交程序，這項大工程也必須在聲報清算完結前一併考量與安排，以順利走完清算程序。
圖2 清算完結聲報程序
資料來源：作者自製，整理自
所得稅法第75條
及
公司法第113條
、
第71條以下
。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="tvka7" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=24">公司法第24條</a>要求解散之公司「除因合併、分割或破產而解散外，應行清算。」<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=25">同法第25條</a>規定：「解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vjztj" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=89">公司法第89條</a>第1項：「公司財產不足清償其債務時，清算人應即聲請宣告破產。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ikvg8" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>關於公司的破產程序，請參考：廖家儀（2022），《<a href="/article/company-enterprise-organization/984">公司的最後一哩路（二）——公司沒錢可以破產嗎？破產程序如何進行？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="x8c5a" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>如果債務人的財產數目不足以清償進行破產程序之費用，也會被認定是沒有財產可以清償。</cite></li>
<li data-footnote-id="kcsi1" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/ExContent.aspx?ty=J&JC=A&JNO=325&JYEAR=65&JNUM=001&JCASE=%E5%8F%B0%E6%8A%97&kw">最高法院65年台抗字第325號民事判例</a>意旨，明文表示如果債權人僅有一人，即無聲請破產的必要。</cite></li>
<li data-footnote-id="qlqyu" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080001&FLNO=79">公司法第79條</a>：「公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限。</cite></li>
<li data-footnote-id="acv48" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080001&FLNO=8">公司法第8條</a>第2項：「公司之經理人、清算人或臨時管理人，股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人，在執行職務範圍內，亦為公司負責人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0w7u3" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080020&FLNO=4">公司登記辦法第4條</a>第1項：「公司及外國公司登記事項如有變更者，應於變更後十五日內，向主管機關申請為變更之登記。但經目的事業主管機關核准應於特定日期登記者，不在此限。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080001&FLNO=387">公司法第387條</a>第4項：「代表公司之負責人或外國公司在中華民國境內之負責人申請登記，違反依第一項所定辦法規定之申請期限者，處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5t0jk" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080001&FLNO=83">公司法第83條</a>第1、4項：「<br>
I 清算人應於就任後十五日內，將其姓名、住所或居所及就任日期，向法院聲報。……<br>
IV 違反第一項或第二項聲報期限之規定者，各處新臺幣三千元以上一萬五千元以下罰鍰。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dwfrd" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080001&FLNO=87">公司法第87條</a>第3項：「清算人應於六個月內完結清算；不能於六個月內完結清算時，清算人得申敘理由，向法院聲請展期。」</cite></li>
<li data-footnote-id="poks2" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=J0080001&FLNO=94">公司法第94條</a>：「公司之帳簿、表冊及關於營業與清算事務之文件，應自清算完結向法院聲報之日起，保存十年，其保存人，以股東過半數之同意定之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公司法第24條\n要求解散之公司「除因合併、分割或破產而解散外，應行清算。」\n同法第25條\n規定：「解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散。」",
"公司法第89條\n第1項：「公司財產不足清償其債務時，清算人應即聲請宣告破產。」",
"關於公司的破產程序，請參考：廖家儀（2022），《\n公司的最後一哩路（二）——公司沒錢可以破產嗎？破產程序如何進行？\n》。",
"如果債務人的財產數目不足以清償進行破產程序之費用，也會被認定是沒有財產可以清償。",
"最高法院65年台抗字第325號民事判例\n意旨，明文表示如果債權人僅有一人，即無聲請破產的必要。",
"公司法第79條\n：「公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限。",
"公司法第8條\n第2項：「公司之經理人、清算人或臨時管理人，股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人，在執行職務範圍內，亦為公司負責人。」",
"公司登記辦法第4條\n第1項：「公司及外國公司登記事項如有變更者，應於變更後十五日內，向主管機關申請為變更之登記。但經目的事業主管機關核准應於特定日期登記者，不在此限。」\n\n\t\n公司法第387條\n第4項：「代表公司之負責人或外國公司在中華民國境內之負責人申請登記，違反依第一項所定辦法規定之申請期限者，處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」",
"公司法第83條\n第1、4項：「\n\n\tI 清算人應於就任後十五日內，將其姓名、住所或居所及就任日期，向法院聲報。……\n\n\tIV 違反第一項或第二項聲報期限之規定者，各處新臺幣三千元以上一萬五千元以下罰鍰。」",
"公司法第87條\n第3項：「清算人應於六個月內完結清算；不能於六個月內完結清算時，清算人得申敘理由，向法院聲請展期。」",
"公司法第94條\n：「公司之帳簿、表冊及關於營業與清算事務之文件，應自清算完結向法院聲報之日起，保存十年，其保存人，以股東過半數之同意定之。」"
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3580483737e4ec82ae77bcaea7281c878003a71a00fb0fa1caf01ffc9ddeb1c8
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從事博弈相關工作會有法律風險嗎？是不是不參與賭博就好？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1007
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A看到一些遊戲客服徵才訊息，主要工作是線上打字回覆玩家疑問，且因為公司有教育訓練，對應徵者的學經歷沒有太多要求，無經驗就能有每月3萬元以上的起薪，又不用負擔業績壓力，讓失業許久的A非常心動。
可是朋友告誡A這很可能是博弈代工，小心違法。A半信半疑，只是坐在電腦前做些基層工作，有這麼嚴重嗎？
|
一、臺灣常見的博弈產業職缺
目前在臺灣並沒有合法的實體賭場
[1]
，所以無論是在公開場合或在網路賭博都會涉犯賭博罪
[2]
；而提供賭博場所（無論是實體或虛擬空間），則會觸犯圖利聚眾賭博罪
[3]
。業者為了避免徵才的職務內容看起來顯然違反賭博罪規定，常見的博弈產業職缺，可粗略分為外派至其他國家，以及在國內從事非核心的線上博弈周邊工作兩大類。
（一）外派至其他國家
上班地點在國外、服務國外賭客，整個營運流程都在中華民國境外發生，加上賭博罪
[4]
並非最輕本刑3年以上的重大犯罪，因此不適用中華民國刑法
[5]
，但仍可能觸犯當地法律；而即使外派地點是博弈產業合法的國家，也可能需面對護照被扣留、治安環境不佳、往來對象與金流複雜等其他問題
[6]
。
此外若博弈工作內容處理到金流而涉及洗錢，即使行為地在國外，臺灣的檢調單位仍可追訴
[7]
。
（二）國內博弈代工、線上博弈的周邊工作
上班地點在國內，主要從事系統維護、軟體開發、客服行政、電銷推廣等，可讓線上博弈順利進行的周邊相關工作。由於經濟部公司登記並沒有「博弈產業」的營業項目，因此公司大多是以資訊、科技、軟體、娛樂等相關營業代碼登記設立。
提出這類職缺的業者，通常是承包代工境外線上博弈公司所需的後勤支援服務（即所謂「博弈代工」）
[8]
；但也有些案例是公司本身就違法經營賭博網站，員工因不知情而加入，或雖然知情，但信任雇主告知工作內容不違法而加入。
我們都知道在國內從事賭博、經營賭博業務是違法的。而這些職缺雖然沒有實際參與賭局或業務經營，但是看起來又和賭博有點關聯，到底有沒有法律風險呢？以下進一步討論。
二、在國內從事線上博弈相關工作常見的法律風險
（一）圖利聚眾賭博罪
[9]
曾有員工表示自己只是普通的客服，負責協助玩家查詢會員資料，並未經手金流（例如儲值與紅利回饋），相關程序都是轉給其他人處理
[10]
；或表示只負責網站美術設計、系統開發，雇主也告知賭博不關他的事
[11]
。
但法院認為具備一定規模的犯罪，本來就會有多人分工的狀況。雖然沒有直接參與賭博或經手金流，但行銷人員招攬賭客，客服人員協助處理問題，美工與資訊人員管理、設計網頁，這些工作都是讓賭客順利進行賭博不可或缺的一環，因此仍應負圖利聚眾賭博罪共同正犯的責任
[12]
。
此外，法院也認為員工從初到職時的教育訓練內容（詳細介紹遊戲玩法、提款流程）
[13]
，甚至是平常上班時的蛛絲馬跡（例如通訊軟體中常出現賭博相關術語）
[14]
，應該可輕易得知公司經營的就是賭博業務，卻仍然繼續工作領薪水，就表示有藉此營利的意圖
[15]
。
（二）洗錢罪
[16]
洗錢是一種把犯罪所得到的收益隱藏起來，讓偵查機關無法或難以得知收益在哪裡，無法發現或檢舉的犯罪行為。若工作內容涉及金流，例如使用人頭帳戶為賭客儲值、兌現，即使過程中每位賭客對應的帳戶都是固定的，金錢流向看似可追查，仍可能觸犯洗錢罪。
因為法院認為既然是人頭帳戶，外觀上自然看不出這個帳戶與員工（及公司）有關聯，因此也難以察覺帳戶內的金流與公司的賭博業務相關，實際上已經達成隱匿犯罪所得的效果
[17]
，而構成洗錢罪。
（三）如涉及洗錢，也可能被認定為參與犯罪組織
[18]
洗錢罪屬於最重本刑5年有期徒刑以上的犯罪，因此若3人以上一起從事洗錢，還另外有觸犯組織犯罪防制條例的問題
[19]
。
法律上對犯罪組織的認定，重點經常不在於有無類似幫派的聚會、儀式、幫規……等形式外觀，而在於「持續性」或「牟利性」，只要符合其中一項，就屬於犯罪組織
[20]
。因此即使員工們自認為只是單純的上班族、不懂任何暴力手段
[21]
，公司也會因為已經長期持續投入大量時間、資金、人力經營，符合「持續性」或「牟利性」，被法院認定為犯罪組織
[22]
。
三、求職者應徵前、面試中、到職後皆須留意
回到案例，A即使只是應徵博弈代工的線上客服，看似沒有實際參與賭博，仍可能構成圖利聚眾賭博罪，如果進一步處理金流，甚至可能觸犯洗錢罪、參與犯罪組織等犯罪。
建議求職者除了事前須審慎了解相關的法律風險，面試中須問清楚工作內容、公司所經營的業務，到職後也仍須持續觀察。如有看起來與科技業（或其他公司營業登記的產業）常態不符的跡象，例如薪資單上公司名稱頻繁更換；面試、受訓、工作地點不同且查無關聯
[23]
；薪資以現金發放，無銀行金流資料
[24]
；或甚至實際工作內容與原先談好的不同，皆要提高警覺
[25]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="rjg1r" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>雖然<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030121&flno=10-2">離島建設條例第10條之2</a>開放離島人民可透過地方公投決定設置觀光賭場，但由於設置程序、設置標準、稅務及監管等相關規範（俗稱博弈專法、博弈條例）並未完成立法，因此即便2012年馬祖博弈公投通過，仍無法開設觀光賭場。馬祖通過博弈公投的資訊請參考：中央選舉委員會（2020），《<a href="https://web.cec.gov.tw/upload/file/2021-12-28/bc914771-e597-411c-a6cb-adb4464a6edd/59fc9dc0b1fc79b1a25c78e22d7a8d01.pdf">附表：地方性公民投票案投票結果一覽表</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="2p9uy" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=266">中華民國刑法第266條</a>第1項、第2項：「<br>
I 在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處五萬元以下罰金。<br>
II 以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b2dzw" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=268">中華民國刑法第268條</a>：「意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。」<br>
<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c107%2c%e5%8f%b0%e9%9d%9e%2c174%2c001">最高法院107年度台非字第174號刑事判決</a>：「至刑法第268條之圖利賭博罪或聚眾賭博罪，亦不以在公共場所或公眾得出入之場所為之為要件。……所謂之『賭博場所』，只要有一定之所在可供人賭博財物即可，非謂須有可供人前往之一定空間之場地始足為之。以現今科技之精進，電話、傳真、網路均可為傳達賭博訊息之工具。電腦網路係可供公共資訊傳輸園地，雖其為虛擬空間，然既可供不特定之多數人於該虛擬之空間為彼此相關聯之行為，而藉電腦主機、相關設備達成其傳輸之功能，在性質上並非純屬思想之概念空間，亦非物理上絕對不存在之事物，在電腦網站開設投注簽賭網站，供不特定人藉由網際網路連線登入下注賭博財物，該網站仍屬賭博場所。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7ppya" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=38">中華民國刑法第二編第二十一章：賭博罪</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="c33o0" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=3">中華民國刑法第3條</a>：「本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=7">中華民國刑法第7條</a>：「本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者，適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sxa49" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>報導者（2019），《<a href="https://www.twreporter.org/a/online-gambling-industry-interview">這不是一場遊戲一場夢──資深博弈工作者的告白</a>》。<br>
報導者（2019），《<a href="https://www.twreporter.org/a/online-gambling-industry-taiwan-workers-in-philippines">吃「菠菜」的人──那些南漂菲律賓的台灣博弈移工</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="z5rnx" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=16">洗錢防制法第16條</a>第3項：「前二條之罪，於中華民國人民在中華民國領域外犯罪者，適用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=14">洗錢防制法第14條</a>第1項：「有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4mxzi" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>例如曾登上新聞版面受到社會矚目的「奕智博數位」。奕智博先在薩摩亞設立博弈公司、指派代表人於臺灣設立辦事處，辦事處再與設立在臺灣的科技公司簽約，有媒體稱這樣的做法為「薩摩亞模式」。詳見報導者（2019），《<a href="https://www.twreporter.org/a/online-gambling-industry-taiwan-legalization-dispute">博弈代工之島？台灣業者創「薩摩亞模式」，踩在合法化鋼索上</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="fpzqk" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=268">中華民國刑法第268條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="p7zwa" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,107%2c%e5%8e%9f%e6%98%93%2c21%2c20200911%2c2">臺灣臺中地方法院107年度原易字第21號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="kh5l0" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHM,109%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c486%2c20210414%2c1">臺灣高等法院臺南分院109年度上易字第486號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="cc4o5" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,107%2c%e5%8e%9f%e6%98%93%2c21%2c20200911%2c2">臺灣臺中地方法院107年度原易字第21號刑事判決</a>：「員工雖未必實際參與全部營利聚眾賭博及營利供給賭博場所等犯行，然此一間接聯絡犯罪之態樣，正為具備一定規模網路犯罪所衍生之細密分工模式，參與犯罪者透過相互利用彼此之犯罪角色分工，而形成一個共同犯罪之整體。……若無客服或資訊人員協助解決，賭客即無法順利在上開賭博網站上進行賭博，顯見被告及其他共犯之行為對於營利聚眾賭博及供給賭博場所犯罪之實現具有功能上不可或缺之重要性，自應就本案營利聚眾賭博及供給賭博場所犯行於各自參與之時間，均負共同正犯之責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qv74i" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,107%2c%e5%8e%9f%e6%98%93%2c21%2c20200911%2c2">臺灣臺中地方法院107年度原易字第21號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vk28r" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,109%2c%e6%98%93%2c242%2c20210119%2c1">臺灣臺北地方法院109年度易字第242號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="60vaz" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e9%87%91%e8%a8%b4%2c384%2c20220531%2c1">臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決</a>：「被告九人為戰神娛樂城進行出入金業務為業，無非係為獲取工作之報酬，主觀上即係具有藉此以營利之意圖，至該報酬之名目固為『薪資所得』，亦不影響此部分之認定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mqpiy" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=14">洗錢防制法第14條</a>第1項：「有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=2">洗錢防制法第2條</a>：「本法所稱洗錢，指下列行為：<br>
一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴，而移轉或變更特定犯罪所得。<br>
二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。<br>
三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=3">洗錢防制法第3條</a>第2款：「本法所稱特定犯罪，指下列各款之罪：二、刑法第一百二十一條第一項、第一百二十三條、第二百零一條之一第二項、第二百六十八條、第三百三十九條、第三百三十九條之三、第三百四十二條、第三百四十四條、第三百四十九條之罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b0o7c" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CHDM,109%2c%e9%87%91%e8%a8%b4%2c131%2c20211028%2c1">臺灣彰化地方法院109年度金訴字第131號刑事判決</a>：「財產犯罪行為人利用人頭帳戶收取犯罪所得之情形，於被害人將款項匯入人頭帳戶之際，非但財產犯罪於焉完成，並因該款項進入形式上與犯罪行為人毫無關聯之人頭帳戶，以致於自資金移動軌跡觀之，難以查知係該犯罪之不法所得，即已形成金流斷點，發揮去化其與前置犯罪間聯結之作用，而此不啻為洗錢防制法為實現其防阻不法利得誘發、滋養犯罪之規範目的，所處罰之洗錢行為（最高法院109年度台上字第1677、1678、1679、1680、1681、1682、1683號判決意旨參照）。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g4lle" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000013&flno=3">組織犯罪防制條例第3條</a>第1項：「發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；參與者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="31kjy" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=14">洗錢防制法第14條</a>第1項。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000013&flno=2">組織犯罪防制條例第2條</a>：「<br>
I 本條例所稱犯罪組織，指三人以上，以實施強暴、脅迫、詐術、恐嚇為手段或最重本刑逾五年有期徒刑之刑之罪，所組成具有持續性或牟利性之有結構性組織。<br>
II 前項有結構性組織，指非為立即實施犯罪而隨意組成，不以具有名稱、規約、儀式、固定處所、成員持續參與或分工明確為必要。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8jagz" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e9%87%91%e8%a8%b4%2c384%2c20220531%2c1">臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決</a>：「行為人所屬團體內部結構鬆散或嚴明、成員分工明確或浮動（例如成員有無名冊、有無內部懲處違抗命令或相關義務之內部規範、有無踐行入幫儀式、成員間之職務分配或職務名稱、有無固定服勤時間、定期開會、是否得以自由進出據點、休假、離職等），均非所問。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3530o" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e9%87%91%e8%a8%b4%2c384%2c20220531%2c1">臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決</a>：「被告辛○○之選任辯護人為被告辛○○辯稱：……被告辛○○僅係單純上班、領薪水，所為工作內容機械性，並無組織犯罪防制條例所指之上下服從……渠等亦僅為烏合之眾，並非以實施強暴、脅迫、詐術、恐嚇為手段，或具有持續性、牟利性之結構性組織……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w7opi" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e9%87%91%e8%a8%b4%2c384%2c20220531%2c1">臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決</a>：「直至109年1月2日為警查獲，業已持續數年，顯已投入相當成本及時間，亦證該集團顯非屬立即實施犯罪而隨意組成，從而，依上開賭博洗錢集團之內部分工結構、成員組織、運作時間及投入之資金，均可見本件賭博洗錢集團具有持續性及牟利性。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pnvb6" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>報導者（2019），《<a href="https://www.twreporter.org/a/online-gambling-industry-taiwan-role">3萬台灣年輕人，如何成為中國線上博弈產業的重要拼圖</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="66jvm" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite>自由時報（2020），《<a href="https://news.ltn.com.tw/news/Taipei/breakingnews/3217406">台灣成下一個澳門？揭線上博弈產業「神鬼分工」</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="1co2x" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite>例如內政部警政署刑事警察局（2022），《<a href="https://cib.npa.gov.tw/ch/app/news/view?module=news&id=1885&serno=b2bbd918-2e47-4ca3-98a7-9a4e2b41c2c9">遊戲公司廣告誠徵人才 錄取後卻指派員工從事博弈洗錢水房工作</a>》。也有求職者應徵網路客服，到職後卻被公司要求以假身分在網路上交友，參<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,109%2c%e6%98%93%2c242%2c20210119%2c1">臺灣臺中地方法院109年度易字第242號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"雖然\n離島建設條例第10條之2\n開放離島人民可透過地方公投決定設置觀光賭場，但由於設置程序、設置標準、稅務及監管等相關規範（俗稱博弈專法、博弈條例）並未完成立法，因此即便2012年馬祖博弈公投通過，仍無法開設觀光賭場。馬祖通過博弈公投的資訊請參考：中央選舉委員會（2020），《\n附表：地方性公民投票案投票結果一覽表\n》。",
"中華民國刑法第266條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處五萬元以下罰金。\n\n\tII 以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。」",
"中華民國刑法第268條\n：「意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。」\n\n\t\n最高法院107年度台非字第174號刑事判決\n：「至刑法第268條之圖利賭博罪或聚眾賭博罪，亦不以在公共場所或公眾得出入之場所為之為要件。……所謂之『賭博場所』，只要有一定之所在可供人賭博財物即可，非謂須有可供人前往之一定空間之場地始足為之。以現今科技之精進，電話、傳真、網路均可為傳達賭博訊息之工具。電腦網路係可供公共資訊傳輸園地，雖其為虛擬空間，然既可供不特定之多數人於該虛擬之空間為彼此相關聯之行為，而藉電腦主機、相關設備達成其傳輸之功能，在性質上並非純屬思想之概念空間，亦非物理上絕對不存在之事物，在電腦網站開設投注簽賭網站，供不特定人藉由網際網路連線登入下注賭博財物，該網站仍屬賭博場所。」",
"中華民國刑法第二編第二十一章：賭博罪\n。",
"中華民國刑法第3條\n：「本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。」\n\n\t\n中華民國刑法第7條\n：「本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者，適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。」",
"報導者（2019），《\n這不是一場遊戲一場夢──資深博弈工作者的告白\n》。\n\n\t報導者（2019），《\n吃「菠菜」的人──那些南漂菲律賓的台灣博弈移工\n》。",
"洗錢防制法第16條\n第3項：「前二條之罪，於中華民國人民在中華民國領域外犯罪者，適用之。」\n\n\t\n洗錢防制法第14條\n第1項：「有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」",
"例如曾登上新聞版面受到社會矚目的「奕智博數位」。奕智博先在薩摩亞設立博弈公司、指派代表人於臺灣設立辦事處，辦事處再與設立在臺灣的科技公司簽約，有媒體稱這樣的做法為「薩摩亞模式」。詳見報導者（2019），《\n博弈代工之島？台灣業者創「薩摩亞模式」，踩在合法化鋼索上\n》。",
"中華民國刑法第268條\n。",
"臺灣臺中地方法院107年度原易字第21號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院臺南分院109年度上易字第486號刑事判決\n。",
"臺灣臺中地方法院107年度原易字第21號刑事判決\n：「員工雖未必實際參與全部營利聚眾賭博及營利供給賭博場所等犯行，然此一間接聯絡犯罪之態樣，正為具備一定規模網路犯罪所衍生之細密分工模式，參與犯罪者透過相互利用彼此之犯罪角色分工，而形成一個共同犯罪之整體。……若無客服或資訊人員協助解決，賭客即無法順利在上開賭博網站上進行賭博，顯見被告及其他共犯之行為對於營利聚眾賭博及供給賭博場所犯罪之實現具有功能上不可或缺之重要性，自應就本案營利聚眾賭博及供給賭博場所犯行於各自參與之時間，均負共同正犯之責任。」",
"臺灣臺中地方法院107年度原易字第21號刑事判決\n。",
"臺灣臺北地方法院109年度易字第242號刑事判決\n。",
"臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決\n：「被告九人為戰神娛樂城進行出入金業務為業，無非係為獲取工作之報酬，主觀上即係具有藉此以營利之意圖，至該報酬之名目固為『薪資所得』，亦不影響此部分之認定。」",
"洗錢防制法第14條\n第1項：「有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」\n\n\t\n洗錢防制法第2條\n：「本法所稱洗錢，指下列行為：\n\n\t一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴，而移轉或變更特定犯罪所得。\n\n\t二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。\n\n\t三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。」\n\n\t\n洗錢防制法第3條\n第2款：「本法所稱特定犯罪，指下列各款之罪：二、刑法第一百二十一條第一項、第一百二十三條、第二百零一條之一第二項、第二百六十八條、第三百三十九條、第三百三十九條之三、第三百四十二條、第三百四十四條、第三百四十九條之罪。」",
"臺灣彰化地方法院109年度金訴字第131號刑事判決\n：「財產犯罪行為人利用人頭帳戶收取犯罪所得之情形，於被害人將款項匯入人頭帳戶之際，非但財產犯罪於焉完成，並因該款項進入形式上與犯罪行為人毫無關聯之人頭帳戶，以致於自資金移動軌跡觀之，難以查知係該犯罪之不法所得，即已形成金流斷點，發揮去化其與前置犯罪間聯結之作用，而此不啻為洗錢防制法為實現其防阻不法利得誘發、滋養犯罪之規範目的，所處罰之洗錢行為（最高法院109年度台上字第1677、1678、1679、1680、1681、1682、1683號判決意旨參照）。」",
"組織犯罪防制條例第3條\n第1項：「發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；參與者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。」",
"洗錢防制法第14條\n第1項。\n\n\t\n組織犯罪防制條例第2條\n：「\n\n\tI 本條例所稱犯罪組織，指三人以上，以實施強暴、脅迫、詐術、恐嚇為手段或最重本刑逾五年有期徒刑之刑之罪，所組成具有持續性或牟利性之有結構性組織。\n\n\tII 前項有結構性組織，指非為立即實施犯罪而隨意組成，不以具有名稱、規約、儀式、固定處所、成員持續參與或分工明確為必要。」",
"臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決\n：「行為人所屬團體內部結構鬆散或嚴明、成員分工明確或浮動（例如成員有無名冊、有無內部懲處違抗命令或相關義務之內部規範、有無踐行入幫儀式、成員間之職務分配或職務名稱、有無固定服勤時間、定期開會、是否得以自由進出據點、休假、離職等），均非所問。」",
"臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決\n：「被告辛○○之選任辯護人為被告辛○○辯稱：……被告辛○○僅係單純上班、領薪水，所為工作內容機械性，並無組織犯罪防制條例所指之上下服從……渠等亦僅為烏合之眾，並非以實施強暴、脅迫、詐術、恐嚇為手段，或具有持續性、牟利性之結構性組織……。」",
"臺灣臺中地方法院109年度金訴字第384號刑事判決\n：「直至109年1月2日為警查獲，業已持續數年，顯已投入相當成本及時間，亦證該集團顯非屬立即實施犯罪而隨意組成，從而，依上開賭博洗錢集團之內部分工結構、成員組織、運作時間及投入之資金，均可見本件賭博洗錢集團具有持續性及牟利性。」",
"報導者（2019），《\n3萬台灣年輕人，如何成為中國線上博弈產業的重要拼圖\n》。",
"自由時報（2020），《\n台灣成下一個澳門？揭線上博弈產業「神鬼分工」\n》。",
"例如內政部警政署刑事警察局（2022），《\n遊戲公司廣告誠徵人才 錄取後卻指派員工從事博弈洗錢水房工作\n》。也有求職者應徵網路客服，到職後卻被公司要求以假身分在網路上交友，參\n臺灣臺中地方法院109年度易字第242號刑事判決\n。"
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一件十拿九穩的案件，被發票人做掉了！──票據遺失的公示催告與除權判決
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/566
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A向住在高雄的B承包鋼構噴漆工程，該工程是B向設在台北的業主C公司承包的工程的一部分。B為取信於A，於是就交付C為發票人的支票，並在支票上以B的名義當作背書人。
結果支票跳票了，這時要在哪裡提起訴訟就有二個選擇：一個是高雄，一個是台北。這在民事訴訟法叫管轄競合。當然，基於訴訟便利，我向A建議在高雄對B、C起訴。
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一、案例說明
上述案例是真實案例改編
[1]
，A對B、C公司共同起訴後，C公司一直提到跟B有很多糾紛，希望A多體諒，找B解決，否則只針對C提告，C覺得自己是無辜的。
A是支票的執票人，他是從B拿到支票，C是發票人。在法律關係上，縱使B、C間有糾紛，也與A無關，C不可以用B、C之間的糾紛拿來對抗A。所以在法庭辯論上，只要C開的支票沒問題，那C就輸定了，註定要賠付支票金額！
二、訴訟技巧
法庭上發生的事情總是沒那麼單純，C很老奸巨猾，一方面一直到事務所跟我的當事人A喬和解，另一方面又私底下去銀行掛失止付，聲請公示催告，進而聲請除權判決。
由於付款地跟發票人都在台北，公示催告跟除權判決都是由台北地院管轄受理，A根本不知情，如果C等拖過公示催告時間後，再持除權判決書跟高雄地方法院法官說：A所持有的支票已經失效了！因為支票已經被除權判決了，所以C原本放在銀行用來兌現支票的錢也可以全數領走了。這時的A似乎從穩贏的局面反陷入將輸的絕境，該怎麼辦呢？
三、法律分析
（一）什麼樣的情形可以掛失止付？
支票的發票人或執票人因遺失、失竊等非出於自己意思而喪失支票之持有時，就可以向票據上的付款行庫請求掛失止付
[2]
。
本案的支票是發票人C交給合作廠商B，並不是遺失或失竊，按理C應該不可以「掛失止付」，否則可能觸犯刑法的誣告罪
[3]
，甚至使公務員登載不實之罪
[4]
。
（二）掛失止付後怎麼辦？
發票人可以聲請法院公示催告
[5]
，這時法院會將公示催告內容公告、登報和上網。
公示催告的目的是要執有支票的人，在一定期間內拿出票據向法院或發票人主張權利。然而，事實上是幾乎沒有人會去看公示催告內容的。
（三）公示催告後要作什麼？
如果沒有人拿出票據主張權利的話，就可聲請法院除權判決
[6]
。
（四）什麼是除權判決？法院怎麼審查？
除權判決就是將支票作廢的判決，支票的權利就認定屬聲請人享有。
一般法院在除權判決的審查方法，是傳聲請人來問：有沒有人在公示催告期間，拿出支票主張權利？只要聲請人說沒有，法院就判准了。
所以在本案中，C可以明知A對其提出給付票款訴訟，仍矇騙法官說沒有，就有機會讓法院作成除權判決，用法律手段讓支票失效的計謀得逞。
（五）A有補救方法嗎？
有，A可以改對C提出侵害債權訴訟（也就是最初承攬鋼構噴漆工程），勝訴後C仍必須賠付支票金額。但如果C放在銀行的錢已經被提領一空，法院最後可能只會發給A一紙債權憑證
[7]
，而沒有辦法讓A獲得金錢賠償。
（六）侵害債權訴訟除了告C外，可否連帶告負責人？
可以。
本案因為A只提告C，一審勝訴，二審改判敗訴。敗訴原因是說C是法人，法人沒有侵權行為能力，不能單獨告C。但二審改判所採用的見解，在最高法院也見解不一，像月亮一樣，有時可以，有時不可，真的無所適從
[8]
。
在本案中，因為C公司的負責人謊報遺失，掛失止付，已構成誣告罪，是以犯罪方法使本件支票權利消滅，構成故意以違背公序良俗之方法，侵害他人之債權。依法，C公司與其負責人應負連帶責任
[9]
，債權人可以擇一追償。因此，就訴訟策略而言，為了讓執票人A可以順利拿到支票金額，筆者建議以A的立場，可以在一開始就將法人跟負責人一起提告，使C公司與其負責人負連帶責任。最終如果獲得勝訴，A就可以對C公司與其負責人擇一追償。
（七）還有補救方法嗎？
有。像案例中A的狀況，筆者建議的訴訟策略就是：一起告C公司及其負責人；甚至對C公司負責人這類鑽法律漏洞之人，提出刑事告訴。
只是，如果要順利執行這個訴訟策略，口袋要深並有時間。像這個案例的A，當時就是這個因素放棄執行上述的訴訟策略。
四、對現行司法制度漏洞的補救建議
像支票及銀行本票的票據權利行使，執票人必須向銀行為付款之提示，所以法院在公示催告時間過後，應發函詢問付款銀行有無人提示支票或本票，而不是隨便聽聲請人一面之詞就作出除權判決。
如果在這個案例，法院有發函詢問付款銀行，就可以防止像本案C公司的投機取巧行為。另一方面，因為支票可以藉背書流動，起訴法院不一定是除權判決管轄法院，立法院可以修法規定在公示催告期間或之前已有訴訟繫屬的票據案件，視為執票人行使權利，縱使之後有除權判決，也不會發生法律效力。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ojl3z" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>雖然本文改編自真實案例，但這篇文章重點在法律普及，仍避免直接寫明判決字號。</cite></li>
<li data-footnote-id="u5lz1" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=18">票據法第18條</a>：「<br>
I 票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。<br>
II 未依前項但書規定辦理者，止付通知失其效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vyiug" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=169">刑法第169條</a>：「<br>
I 意圖他人受刑事或懲戒處分，向該管公務員誣告者，處七年以下有期徒刑。<br>
II 意圖他人受刑事或懲戒處分，而偽造、變造證據，或使用偽造、變造之證據者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nva4q" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=214">刑法第214條</a>：「明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="izccy" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=18">票據法第18條</a>第1項：「票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380028&flno=19">票據法第19條</a>第1項：「票據喪失時，票據權利人得為公示催告之聲請。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1275j" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=545">民事訴訟法第545條</a>：「公示催告，聲請人得於申報權利之期間已滿後三個月內，聲請為除權判決。但在期間未滿前之聲請，亦有效力。除權判決前之言詞辯論期日，應並通知已申報權利之人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="etn8l" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010004&flno=27">強制執行法第27條</a>：「<br>
I 債務人無財產可供強制執行，或雖有財產經強制執行後所得之數額仍不足清償債務時，執行法院應命債權人於一個月內查報債務人財產。債權人到期不為報告或查報無財產者，應發給憑證，交債權人收執，載明俟發見有財產時，再予強制執行。 <br>
II 債權人聲請執行，而陳明債務人現無財產可供執行者，執行法院得逕行發給憑證。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u5t7n" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>目前法院的多數見解認為法人有侵權行為能力。例如：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,105%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c7%2c20190402%2c1">臺灣高等法院105年重上國字第7號民事判決</a>：「我國民法之法人，應採法人實在說，其對外之一切事務，均由其代表人代表為之，代表人代表法人所為之行為，即係法人之行為，倘其行為侵害他人之權利，且合於民法所定侵權行為之構成要件，法人自應對被害人負侵權行為損害賠償責任（<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,102%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1556%2c20130815">最高法院102年度台上字第1556號判決</a>意旨參照）。」<br>
但就本案而言，也有可能遇到另一種法院見解：「民法第184條第1項規定侵權行為之2種類型，均適用於自然人之侵權行為，法人尚無適用上述規定之餘地。倘法人或關係人應負責時，尚須賴其他法文之規定，不能僅憑此條規定命法人負賠償責任，亦有<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,80%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c344%2c19910222%2c1">最高法院80年度台上字第344號判決</a>可資參考。」（類似見解可以參照：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,95%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c338%2c20060302">最高法院95年度台上字第338號</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,95%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2550%2c20061116">95年度台上字第2550號</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2038%2c20091029">98年度台上字第2038號</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,100%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1594%2c20110922">100年度台上字第1594號</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,102%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1280%2c20130704">102年度台上字第1280號</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,103%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1979%2c20140924">103年度台上字第1979號</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1005%2c20150603">104年度台上字第1005號民事判決</a>意旨）；<br>
或「公司為法人，雖非無侵權行為能力，但究無事實上為行為之能力，何以應負侵權行為之損害賠償責任？」（參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,103%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1866%2c20140910">最高法院103年台上字第1866號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2038%2c20091029">最高法院98年台上字第2038號民事判決</a>）</cite></li>
<li data-footnote-id="uvl9g" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=28">民法第28條</a>：「法人對於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責任。」</cite></li>
</ol>
</section>
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"雖然本文改編自真實案例，但這篇文章重點在法律普及，仍避免直接寫明判決字號。",
"票據法第18條\n：「\n\n\tI 票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。\n\n\tII 未依前項但書規定辦理者，止付通知失其效力。」",
"刑法第169條\n：「\n\n\tI 意圖他人受刑事或懲戒處分，向該管公務員誣告者，處七年以下有期徒刑。\n\n\tII 意圖他人受刑事或懲戒處分，而偽造、變造證據，或使用偽造、變造之證據者，亦同。」",
"刑法第214條\n：「明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」",
"票據法第18條\n第1項：「票據喪失時，票據權利人得為止付之通知。但應於提出止付通知後五日內，向付款人提出已為聲請公示催告之證明。」\n\n\t\n票據法第19條\n第1項：「票據喪失時，票據權利人得為公示催告之聲請。」",
"民事訴訟法第545條\n：「公示催告，聲請人得於申報權利之期間已滿後三個月內，聲請為除權判決。但在期間未滿前之聲請，亦有效力。除權判決前之言詞辯論期日，應並通知已申報權利之人。」",
"強制執行法第27條\n：「\n\n\tI 債務人無財產可供強制執行，或雖有財產經強制執行後所得之數額仍不足清償債務時，執行法院應命債權人於一個月內查報債務人財產。債權人到期不為報告或查報無財產者，應發給憑證，交債權人收執，載明俟發見有財產時，再予強制執行。 \n\n\tII 債權人聲請執行，而陳明債務人現無財產可供執行者，執行法院得逕行發給憑證。」",
"目前法院的多數見解認為法人有侵權行為能力。例如：\n臺灣高等法院105年重上國字第7號民事判決\n：「我國民法之法人，應採法人實在說，其對外之一切事務，均由其代表人代表為之，代表人代表法人所為之行為，即係法人之行為，倘其行為侵害他人之權利，且合於民法所定侵權行為之構成要件，法人自應對被害人負侵權行為損害賠償責任（\n最高法院102年度台上字第1556號判決\n意旨參照）。」\n\n\t但就本案而言，也有可能遇到另一種法院見解：「民法第184條第1項規定侵權行為之2種類型，均適用於自然人之侵權行為，法人尚無適用上述規定之餘地。倘法人或關係人應負責時，尚須賴其他法文之規定，不能僅憑此條規定命法人負賠償責任，亦有\n最高法院80年度台上字第344號判決\n可資參考。」（類似見解可以參照：\n最高法院95年度台上字第338號\n、\n95年度台上字第2550號\n、\n98年度台上字第2038號\n、\n100年度台上字第1594號\n、\n102年度台上字第1280號\n、\n103年度台上字第1979號\n、\n104年度台上字第1005號民事判決\n意旨）；\n\n\t或「公司為法人，雖非無侵權行為能力，但究無事實上為行為之能力，何以應負侵權行為之損害賠償責任？」（參考\n最高法院103年台上字第1866號民事判決\n、\n最高法院98年台上字第2038號民事判決\n）",
"民法第28條\n：「法人對於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責任。」"
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099615df44b26ad3ce339330bf483871b7bdf92f0f89af5524378c2202586ed4
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對方簽了車禍和解書拿了和解金後，可以再向保險公司請求強制險給付嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/damage-compensation/889
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A先生無照開車撞傷B小姐，造成B小姐遍體鱗傷，醫療費用高達180萬元，A先生跟B小姐私下以100萬元達成和解，並簽訂和解契約。之後，B小姐又向A先生投保強制汽車責任保險的保險公司請求理賠。
B小姐可以拿了和解金，又向保險公司請求理賠嗎？A先生簽和解契約之前，有什麼要注意的嗎？
|
一、「和解」在法律上有什麼效力？
（一）什麼是「和解」？
當雙方希望能夠儘早結束已經發生的爭執，或是為了防止爭執發生，而訂立的契約，就是和解
[1]
。一旦雙方達成和解，就要依照和解契約履行，而且已經說好要拋棄的權利，就不能夠再請求
[2]
。和解原則上不能夠反悔，除非和解所依據的文件有遭偽造、變造，或是和解的事情早已經過法院判決確定，或對於對方的當事人資格或和解內容的重要爭點有錯誤理解，才能夠撤銷和解契約
[3]
。
圖1 車禍和解，拿到和解金後，還可以再領到全部的強制險給付嗎？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 車禍和解，拿到和解金後，還可以再領到全部的強制險給付嗎？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
（二）為什麼車禍雙方的和解會影響保險公司？（見圖1）
在強制汽車責任保險中，原則上保險公司理賠後是不能夠再向被保險人（加害人）求償，但如果被保險人有強制汽車責任保險法第29條
[4]
的情況，例如：酒駕、吸毒、無照駕駛、故意造成交通事故等，保險公司在理賠後，可以反過來向被保險人請求理賠金，但在請求的時候，保險公司的地位等同於請求權人（被害人），需要承受請求權人對於被保險人的權益與義務
[5]
。如果請求權人一方面向保險公司申請保險給付，另一方面又與被保險人簽訂和解書拿和解金，約定拋棄和解金以外的請求權等，將可能導致保險公司因為承受請求權人和解、拋棄等和解契約所約定的義務，沒有辦法在理賠後向被保險人求償
[6]
。
（三）車禍和解要得到保險公司的同意嗎？
因此，保險公司雖然地位等同於請求權人，但在和解契約的內容影響到保險公司對被保險人的請求權時，保險公司就可以依強制汽車責任保險法第30條，主張自己沒有同意和解契約，和解對對保險公司沒有拘束力
[7]
。因此，如果請求權人一方面與被保險人和解，一方面又向保險公司申請理賠，則即便被保險人已經付過和解金給請求權人，保險公司於理賠後，仍然可以依強制汽車責任保險法第29條規定向被保險人求償，所以建議在協談及簽訂和解契約前，務必先行通知保險公司。
二、和解契約怎麼約定，將影響理賠金額
雖然不像無照駕駛、酒駕事故等
[8]
，雙方簽和解契約時要特別注意保險公司的同意權，但就算遇到一般的車禍案件，也要注意和解契約的撰寫內容。如果被保險人（加害人）已經和請求權人（受害人）和解，並且給付和解金，則保險公司在理賠時，理賠的金額原則上要扣除被保險人已經賠償的和解金。例外是如果請求權人與被保險人在和解契約上載明「和解金額不包含強制險」或類似的句子，以表示不扣除強制險給付，此時保險公司理賠時，就不可以扣除被保險人已賠償的和解金
[9]
。之所以會這樣規定，是因為強制汽車責任保險只有針對特定事項提供基本保障，也就是限於醫療費用、失能死亡給付
[10]
，而常見的汽機車撞壞的維修費，強制險是不理賠的；又或者受害人的損害額度，其實有可能超過強制險的理賠金額（強制險理賠的金額合計最多只有220萬元
[11]
，各項給付也都分別有上限），因此讓受害人有機會拿到和解金，並也可以向保險公司請求理賠。
三、案例說明
A先生跟B小姐已經簽訂和解契約，且A先生已經給付B小姐100萬元的和解金，此時就要看A、B的和解契約是否有類似「和解金額不包含強制險」的文字。如果有，B小姐才能夠再向保險公司請求給付，如果沒有，則B小姐可以請求的金額就要扣掉已經拿到的100萬元和解金。
至於無照開車的肇事A先生簽和解書前，建議先行通知保險公司，並於簽訂和解契約時取得保險公司的同意。另外，因為A先生是無照駕駛，在保險公司理賠給B小姐後，還會被保險公司請求理賠的金額。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="79c96" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=736">民法第736條</a>：「稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xgj69" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=737">民法第737條</a>：「和解有使當事人所拋棄之權利消滅及使當事人取得和解契約所訂明權利之效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cni8z" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=738">民法第738條</a>：「和解不得以錯誤為理由撤銷之。但有左列事項之一者，不在此限：<br>
一、和解所依據之文件，事後發見為偽造或變造，而和解當事人若知其為偽造或變造，即不為和解者。<br>
二、和解事件，經法院確定判決，而為當事人雙方或一方於和解當時所不知者。<br>
三、當事人之一方，對於他方當事人之資格或對於重要之爭點有錯誤，而為和解者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9fyyi" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=29">強制汽車責任保險法第29條</a>第1項：「被保險人有下列情事之一，致被保險汽車發生汽車交通事故者，保險人仍應依本法規定負保險給付之責。但得在給付金額範圍內，代位行使請求權人對被保險人之請求權：<br>
一、飲用酒類或其他類似物後駕駛汽車，其吐氣或血液中所含酒精濃度超過道路交通管理法規規定之標準。<br>
二、駕駛汽車，經測試檢定有吸食毒品、迷幻藥、麻醉藥品或其他相類似管制藥品。<br>
三、故意行為所致。<br>
四、從事犯罪行為或逃避合法拘捕。<br>
五、違反道路交通管理處罰條例第二十一條或第二十一條之一規定而駕車。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kucdr" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>關於保險公司理賠強制險後，可以代位向加害人（被保險人）求償的說明，可以參閱：匿名（2021），《<a href="/article/damage-compensation/857">買強制險後發生事故，保險公司可以向我求償嗎？－－什麼是強制汽車責任保險的代位求償？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="xkr6i" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>強制汽車責任保險法第30條立法理由：「現行條文第二十九條既界定為保險人代位權之行使，則保險人行使代位權時必須承受請求權人對於被保險人權益與義務，方為合理，若請求權人一方面依本法向保險人申請保險給付，另一方面又與被保險人簽訂和解、拋棄或其他約定，致妨礙保險人代位權之行使，則有欠合理。爰增訂本條，俾確保保險人代位權。」參閱：立法院（2005），《立法院公報》，<a href="https://lci.ly.gov.tw/LyLCEW/communique/final/pdf/94/06/LCIDC01_940601.pdf">第94卷第6期</a>，頁141。</cite></li>
<li data-footnote-id="c19ss" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=30">強制汽車責任保險法第30條</a>：「請求權人對被保險人和解、拋棄或其他約定，有妨礙保險人依前條規定代位行使請求權人對於被保險人之請求權，而未經保險人同意者，保險人不受其拘束。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3viw9" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=29">強制汽車責任保險法第29條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="g3i6r" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=31">強制汽車責任保險法第31條</a>：「保險汽車發生汽車交通事故，被保險人已為一部之賠償者，保險人僅於本法規定之保險金額扣除該賠償金額之餘額範圍內，負給付責任。但請求權人與被保險人約定不得扣除者，從其約定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0gnuc" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=27">強制汽車責任保險法第27條</a>第1項：「本保險之給付項目如下：<br>
一、傷害醫療費用給付。<br>
二、失能給付。<br>
三、死亡給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2hvrx" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390067&flno=7">強制汽車責任保險給付標準第7條</a>：「受本保險每次因汽車交通事故致每一人死亡給付、失能給付及傷害醫療費用給付之金額，合計最高以新臺幣二百二十萬元為限。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第736條\n：「稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約。」",
"民法第737條\n：「和解有使當事人所拋棄之權利消滅及使當事人取得和解契約所訂明權利之效力。」",
"民法第738條\n：「和解不得以錯誤為理由撤銷之。但有左列事項之一者，不在此限：\n\n\t一、和解所依據之文件，事後發見為偽造或變造，而和解當事人若知其為偽造或變造，即不為和解者。\n\n\t二、和解事件，經法院確定判決，而為當事人雙方或一方於和解當時所不知者。\n\n\t三、當事人之一方，對於他方當事人之資格或對於重要之爭點有錯誤，而為和解者。」",
"強制汽車責任保險法第29條\n第1項：「被保險人有下列情事之一，致被保險汽車發生汽車交通事故者，保險人仍應依本法規定負保險給付之責。但得在給付金額範圍內，代位行使請求權人對被保險人之請求權：\n\n\t一、飲用酒類或其他類似物後駕駛汽車，其吐氣或血液中所含酒精濃度超過道路交通管理法規規定之標準。\n\n\t二、駕駛汽車，經測試檢定有吸食毒品、迷幻藥、麻醉藥品或其他相類似管制藥品。\n\n\t三、故意行為所致。\n\n\t四、從事犯罪行為或逃避合法拘捕。\n\n\t五、違反道路交通管理處罰條例第二十一條或第二十一條之一規定而駕車。」",
"關於保險公司理賠強制險後，可以代位向加害人（被保險人）求償的說明，可以參閱：匿名（2021），《\n買強制險後發生事故，保險公司可以向我求償嗎？－－什麼是強制汽車責任保險的代位求償？\n》。",
"強制汽車責任保險法第30條立法理由：「現行條文第二十九條既界定為保險人代位權之行使，則保險人行使代位權時必須承受請求權人對於被保險人權益與義務，方為合理，若請求權人一方面依本法向保險人申請保險給付，另一方面又與被保險人簽訂和解、拋棄或其他約定，致妨礙保險人代位權之行使，則有欠合理。爰增訂本條，俾確保保險人代位權。」參閱：立法院（2005），《立法院公報》，\n第94卷第6期\n，頁141。",
"強制汽車責任保險法第30條\n：「請求權人對被保險人和解、拋棄或其他約定，有妨礙保險人依前條規定代位行使請求權人對於被保險人之請求權，而未經保險人同意者，保險人不受其拘束。」",
"強制汽車責任保險法第29條\n第1項。",
"強制汽車責任保險法第31條\n：「保險汽車發生汽車交通事故，被保險人已為一部之賠償者，保險人僅於本法規定之保險金額扣除該賠償金額之餘額範圍內，負給付責任。但請求權人與被保險人約定不得扣除者，從其約定。」",
"強制汽車責任保險法第27條\n第1項：「本保險之給付項目如下：\n\n\t一、傷害醫療費用給付。\n\n\t二、失能給付。\n\n\t三、死亡給付。」",
"強制汽車責任保險給付標準第7條\n：「受本保險每次因汽車交通事故致每一人死亡給付、失能給付及傷害醫療費用給付之金額，合計最高以新臺幣二百二十萬元為限。」"
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2fb74f849fe7a1735b3e83e9deb711bba3af0befb36b8672f8d24b284e60dcc3
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保了強制險，發生車禍保險公司卻賠給對方－－什麼是交叉理賠？
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https://www.legis-pedia.com/article/damage-compensation/932
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一、案例一
A向X保險公司投保強制汽車責任保險，B則向Y保險公司投保強制汽車責任保險。有一日，A、B開車相撞，導致兩人都受傷，但A只能向Y保險公司申請理賠，B只能向X保險公司申請理賠，卻不能向自己投保的保險公司申請理賠，這是為什麼呢？
二、案例二
A向X保險公司投保強制汽車責任保險。A開車載朋友C兜風，卻不小心撞上電線桿，兩人都身受重傷，但只有C能夠向X保險公司請求理賠，付保費的A卻無法請求，這又是為什麼呢？
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圖1 保了強制險，發生車禍，保險公司卻賠給對方？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 保了強制險，發生車禍，保險公司卻賠給對方？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、強制汽車責任保險理賠對象（見圖1）
（一）強制險是賠給「乘客」和「車外第三人」
強制汽車責任保險之所以要求車輛所有人都需要投保，目的是要保障因為交通事故而受傷或死亡的受害人
[1]
，不過強制汽車責任保險特別的地方在於理賠對象是「乘客」或是「車外第三人」的傷亡
[2]
，如果是被保險人（也就是案例中的駕駛）自己因交通事故所導致的受傷，不在強制汽車責任保險理賠範圍內。
此部分是因為強制汽車責任保險屬於「責任保險」，要移轉給保險公司的風險為「責任風險」
[3]
，也就是被保險人保的是，「把要對別人負的賠償責任轉給保險公司」，而非被保險人自身的損失。因此，只有「乘客」或是「車外第三人」，或是他們的遺屬（在受害人死亡的情況下），才能夠向保險公司請求保險給付
[4]
。
（二）什麼時候才會例外賠給被保險人（駕駛）？
但有個例外情況，如果被保險人已經先賠償給受害人，則在法律規定強制汽車責任險理賠的金額、範圍內，可以向保險公司請求給付。例如被保險人已經賠了受害人的醫療費用
[5]
，可以向保險公司請求；但如果被保險人先賠的是受害人車子的維修費，因為強制險沒有包括維修費，保險公司依法就不用付這筆錢給被保險人（駕駛）。
不過例外中還有一個例外，就是如果請求權人（受害者、遺屬）跟被保險人約定「保險給付不扣除賠償金額」，則被保險人理賠後，就不能夠向保險公司請求給付
[6]
。
（三）什麼是交叉理賠？
上面有提到，強制險原則上不是賠給被保險人，所以當發生車禍時，應該要向對方投保的保險公司提出理賠申請（而非自己投保的保險公司），也就是所謂的交叉理賠。
二、案例說明
（一）案例一
在案例一中，B對於A來說，是「車外第三人」，所以B可以向X保險公司請求理賠。但是，A自己是駕駛（X保險公司的「被保險人」），既不是「乘客」，也不是「車外第三人」，所以無法向X保險公司請求理賠。而相對來說B也是相同的情況，不能向自己投保的Y保險公司請求理賠，反而是A可以向Y保險公司請求。也就產生了A、B投保強制險，保險公司卻賠給對方的交叉理賠情形。
（二）案例二
在案例二中，C對於A來說屬於「乘客」，所以C可以向A的保險公司請求理賠。但是，如同案例一，A既不是「乘客」，也不是「車外第三人」，所以反而無法向自己投保的X保險公司請求理賠。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="wi455" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=1">強制汽車責任保險法第1條</a>：「為使汽車交通事故所致傷害或死亡之受害人，迅速獲得基本保障，並維護道路交通安全，特制定本法。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zlbf4" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=13">強制汽車責任保險法第13條</a>：「本法所稱汽車交通事故，指使用或管理汽車致乘客或車外第三人傷害或死亡之事故。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5gxus" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>葉啟洲（2015），〈第三編 責任保險之保護機能〉，《保險消費者權益保護之新發展》，頁369。</cite></li>
<li data-footnote-id="uv8wf" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=11">強制汽車責任保險法第11條</a>：「<br>
I 本法所稱請求權人，指下列得向保險人請求保險給付或向特別補償基金請求補償之人：<br>
一、因汽車交通事故遭致傷害者，為受害人本人。<br>
二、因汽車交通事故死亡者，為受害人之遺屬；其順位如下：<br>
(一) 父母、子女及配偶。<br>
(二) 祖父母。<br>
(三) 孫子女。<br>
(四) 兄弟姐妹。<br>
II 同一順位之遺屬有數人時，按人數平均分配保險給付或補償。<br>
III 受害人死亡，無第一項第二款所定之請求權人時，為其支出殯葬費之人於殯葬費數額範圍內，得向保險人請求給付或向特別補償基金請求補償。保險給付扣除殯葬費後有餘額時，其餘額歸特別補償基金所有。受害人死亡，無第一項第二款所定之請求權人，亦無支出殯葬費之人時，保險給付歸特別補償基金所有。<br>
IV 前項殯葬費之項目及金額，由主管機關訂定公告之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u1e31" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=27">強制汽車責任保險法第27條</a>第1項：「本保險之給付項目如下：<br>
一、傷害醫療費用給付。<br>
二、失能給付。<br>
三、死亡給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sb4jf" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=31">強制汽車責任保險法第31條</a>：「<br>
I 被保險汽車發生汽車交通事故，被保險人已為一部之賠償者，保險人僅於本法規定之保險金額扣除該賠償金額之餘額範圍內，負給付責任。但請求權人與被保險人約定不得扣除者，從其約定。<br>
II 前項被保險人先行賠償之金額，保險人於本法規定之保險金額範圍內給付被保險人。但前項但書之情形，不在此限。」<br>
關於對方拿和解金之後還能不能跟保險公司請求強制險給付，參閱：匿名（2021），《<a href="/article/damage-compensation/889">對方簽了車禍和解書拿了和解金後，可以再向保險公司請求強制險給付嗎？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"強制汽車責任保險法第1條\n：「為使汽車交通事故所致傷害或死亡之受害人，迅速獲得基本保障，並維護道路交通安全，特制定本法。」",
"強制汽車責任保險法第13條\n：「本法所稱汽車交通事故，指使用或管理汽車致乘客或車外第三人傷害或死亡之事故。」",
"葉啟洲（2015），〈第三編 責任保險之保護機能〉，《保險消費者權益保護之新發展》，頁369。",
"強制汽車責任保險法第11條\n：「\n\n\tI 本法所稱請求權人，指下列得向保險人請求保險給付或向特別補償基金請求補償之人：\n\n\t一、因汽車交通事故遭致傷害者，為受害人本人。\n\n\t二、因汽車交通事故死亡者，為受害人之遺屬；其順位如下：\n\n\t (一) 父母、子女及配偶。\n\n\t (二) 祖父母。\n\n\t (三) 孫子女。\n\n\t (四) 兄弟姐妹。\n\n\tII 同一順位之遺屬有數人時，按人數平均分配保險給付或補償。\n\n\tIII 受害人死亡，無第一項第二款所定之請求權人時，為其支出殯葬費之人於殯葬費數額範圍內，得向保險人請求給付或向特別補償基金請求補償。保險給付扣除殯葬費後有餘額時，其餘額歸特別補償基金所有。受害人死亡，無第一項第二款所定之請求權人，亦無支出殯葬費之人時，保險給付歸特別補償基金所有。\n\n\tIV 前項殯葬費之項目及金額，由主管機關訂定公告之。」",
"強制汽車責任保險法第27條\n第1項：「本保險之給付項目如下：\n\n\t一、傷害醫療費用給付。\n\n\t二、失能給付。\n\n\t三、死亡給付。」",
"強制汽車責任保險法第31條\n：「\n\n\tI 被保險汽車發生汽車交通事故，被保險人已為一部之賠償者，保險人僅於本法規定之保險金額扣除該賠償金額之餘額範圍內，負給付責任。但請求權人與被保險人約定不得扣除者，從其約定。\n\n\tII 前項被保險人先行賠償之金額，保險人於本法規定之保險金額範圍內給付被保險人。但前項但書之情形，不在此限。」\n\n\t關於對方拿和解金之後還能不能跟保險公司請求強制險給付，參閱：匿名（2021），《\n對方簽了車禍和解書拿了和解金後，可以再向保險公司請求強制險給付嗎？\n》。"
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雇主不想付資遣費，以改變職務內容的方式逼迫勞工自請離職，怎麼辦？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/588
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依據勞動基準法的規定，雇主原則上只有在符合第11條規定的裁員解僱（例如：歇業、轉讓、虧損、業務緊縮、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時）
[1]
，或是第12條
[2]
規定的懲戒解僱情形下才可以解僱勞工（例如：勞工對僱主重大侮辱、違反勞動契約情節重大、無正當理由持續曠工三天）。
但，雇主如果不想付資遣費，而以改變職務內容的方式逼迫勞工自請離職，因為「自請離職」是勞工自行提出的，在法律上可以歸責於勞工，因此雇主不需給付資遣費給勞工，將對勞工有嚴重的影響。因此，如果遇到這種以改變職務內容方式逼迫勞工自請離職的情形，勞工可以透過勞動基準法第10條之1調職的相關規定來保障自身權利：（見圖1）
圖1 雇主對勞工合法、違法的調動？
資料來源：曾翔 / 繪圖：Yen
圖1 雇主對勞工合法、違法的調動？
資料來源：曾翔 / 繪圖：Yen
一、改變職務內容需符合「調動五原則」
勞動基準法第10條之1
[3]
規定雇主，如果要調動勞工的職務或是工作地點，必須符合五個要求，也就是「調動五原則」
[4]
：分別是：
（一）這項調動是基於企業經營上必須的理由，而且不可以有不當動機及目的。除非法律另有規定。
（二）調動之後，對於勞工的工資及其他勞動條件，沒有產生不利的改變
[5]
。
（三）調動後的工作，是勞工的體能及技術都可以勝任的。
（四）如果調動後的工作地點過遠，雇主應該給予以必要協助。
（五）雇主要考量到勞工及其家庭的生活利益。
因此，如果雇主是為了逃避資遣費的法定義務而將勞工調職，就不符合「不得有不當動機及目的」，而違反法律規定，調動將因此無效。
二、如果發現雇主違反「調動五原則」，勞工可以主張什麼權利？
如果雇主違反了勞動基準法第10條之1「調動五原則」的規定，勞工可以向雇主主張拒絕調職。這時候若雇主以抗命為理由，而依據勞動基準法第12條第1項第4款「違反勞動契約或工作規則情節重大
[6]
」解僱勞工，應該認為解僱違法而無效，勞工可以繼續在原職工作。
另一方面，如果勞工不願意留任，也可以依據同法第14條第1項第6款
[7]
，以雇主違反勞工法令使勞工有受損之虞為由，行使「被迫離職」的權利而不經預告終止勞動契約，並可依據同條第4項準用第17條
[8]
，向雇主請求給付資遣費。
另外，在勞動事件法施行後，勞工可以在雇主違法調動後向法院提出確認調動無效或是回復原職之訴，並且在訴訟中依據勞動事件法第50條向法院聲請讓勞工在原職，或是勞資雙方同意的工作上繼續工作的定暫時狀態處分
[9]
。
三、迴避解僱型調職
附帶說明，如果雇主是進行「迴避解僱型調職」，也就是本來有可以解僱勞工的事由，但雇主最後捨棄解僱，而改為調職
[10]
，再給勞工一次機會。因為這樣的做法是為了保障勞工工作權而有正當性，因此法律上應該予以肯定。
但縱使是「迴避解僱型調職」，仍然必須符合勞動基準法第10條之1的「調動五原則」規定。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ynx6f" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=11">勞動基準法第11條</a>：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：一、歇業或轉讓時。二、虧損或業務緊縮時。三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="scn17" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=12">勞動基準法第12條</a>第1項：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：<br>
一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。<br>
二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。<br>
三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。<br>
四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。<br>
五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。<br>
六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x1ubo" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=10-1">勞動基準法第10條之1</a>：「雇主調動勞工工作，不得違反勞動契約之約定，並應符合下列原則：<br>
一、基於企業經營上所必須，且不得有不當動機及目的。但法律另有規定者，從其規定。<br>
二、對勞工之工資及其他勞動條件，未作不利之變更。<br>
三、調動後工作為勞工體能及技術可勝任。<br>
四、調動工作地點過遠，雇主應予以必要之協助。<br>
五、考量勞工及其家庭之生活利益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="virrg" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>需特別注意，2015年之前，調動五原則是指內政部於1985年所發布之<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?searchmode=global&datatype=etype&keyword=328433&cnt=1&recordno=1">（74）台內勞字第328433號函</a>（1985/9/5）中所規定調動須符合的要件，包括：1. 企業經營的必要；2. 不得違反勞動契約；3. 對勞工薪資及其他勞動條件，沒有不利的變更；4. 調動後的工作與原有工作性質，勞工的體能和技術可以勝任；5.調動工作地點過遠，雇主應給予協助。<br>
2015年時勞動基準法修正，將上開函釋明文化規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=10-1">勞動基準法第10條之1</a>，惟內容與內政部函釋已有所不同，並增加了第5款須考量勞工及其家庭之生活利益。</cite></li>
<li data-footnote-id="wre7h" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>然須注意，依據<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c600%2c20090402">最高法院98年度台上字第600號民事判決</a>意旨，倘勞工擔任不同之工作，其受領之工資當有所不同，尚不得僅以工資總額減少，即認調職違法。</cite></li>
<li data-footnote-id="g8acq" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=12">勞動基準法第12條</a>第4項：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：……四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b5onw" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=14">勞動基準法第14條</a>第1項第6款：「有下列情形之一者，勞工得不經預告終止契約：……六、雇主違反勞動契約或勞工法令，致有損害勞工權益之虞者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="56f4c" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=14">勞動基準法第14條</a>第4項：「第十七條規定於本條終止契約準用之。」；<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=17">勞動基準法第17條</a>：「<br>
I 雇主依前條終止勞動契約者，應依下列規定發給勞工資遣費：<br>
一、在同一雇主之事業單位繼續工作，每滿一年發給相當於一個月平均工資之資遣費。<br>
二、依前款計算之剩餘月數，或工作未滿一年者，以比例計給之。未滿一個月者以一個月計。<br>
II 前項所定資遣費，雇主應於終止勞動契約三十日內發給。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ix2ta" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010064&flno=50">勞動事件法第50條</a>：「勞工提起確認調動無效或回復原職之訴，法院認雇主調動勞工之工作，有違反勞工法令、團體協約、工作規則、勞資會議決議、勞動契約或勞動習慣之虞，且雇主依調動前原工作繼續僱用非顯有重大困難者，得經勞工之聲請，為依原工作或兩造所同意工作內容繼續僱用之定暫時狀態處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xi5ot" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>調職有許多樣態，實務上可分為「迴避解僱型調職」與「懲戒性調職」。限於篇幅，本段文字僅在解釋前者。<br>
後者在法律上的爭議較高，參照：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPBA,103%2c%e8%a8%b4%2c1554%2c20150909%2c2">臺北高等行政法院103年度訴字第1554號行政判決</a>：（原告為雇主、參加人為勞工）「原告對參加人所為調職，外觀上似乎符合調職五原則，但探究其實際內涵，發現原告並未賦予參加人具體之職務內容，實際上架空參加人之職務。再者，原告指示已經擁有多年經理履歷之參加人親自檢查員工車輛輪胎胎紋一節，亦寓有懲罰意味。又雇主基於經營需要，於勞動契約所合意之範圍內，固得調動員工，但參加人與原告簽訂勞動契約所合意之職務係擔任具有實際權責之經理級職務，因此原告若無正當理由而將參加人調職至部門隸屬、職務內容未明之職位，能否謂符合勞動契約，實有疑義。」</cite></li>
</ol>
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"勞動基準法第11條\n：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：一、歇業或轉讓時。二、虧損或業務緊縮時。三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」",
"勞動基準法第12條\n第1項：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：\n\n\t一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。\n\n\t二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。\n\n\t三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。\n\n\t四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。\n\n\t五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。\n\n\t六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。」",
"勞動基準法第10條之1\n：「雇主調動勞工工作，不得違反勞動契約之約定，並應符合下列原則：\n\n\t一、基於企業經營上所必須，且不得有不當動機及目的。但法律另有規定者，從其規定。\n\n\t二、對勞工之工資及其他勞動條件，未作不利之變更。\n\n\t三、調動後工作為勞工體能及技術可勝任。\n\n\t四、調動工作地點過遠，雇主應予以必要之協助。\n\n\t五、考量勞工及其家庭之生活利益。」",
"需特別注意，2015年之前，調動五原則是指內政部於1985年所發布之\n（74）台內勞字第328433號函\n（1985/9/5）中所規定調動須符合的要件，包括：1. 企業經營的必要；2. 不得違反勞動契約；3. 對勞工薪資及其他勞動條件，沒有不利的變更；4. 調動後的工作與原有工作性質，勞工的體能和技術可以勝任；5.調動工作地點過遠，雇主應給予協助。\n\n\t2015年時勞動基準法修正，將上開函釋明文化規定在\n勞動基準法第10條之1\n，惟內容與內政部函釋已有所不同，並增加了第5款須考量勞工及其家庭之生活利益。",
"然須注意，依據\n最高法院98年度台上字第600號民事判決\n意旨，倘勞工擔任不同之工作，其受領之工資當有所不同，尚不得僅以工資總額減少，即認調職違法。",
"勞動基準法第12條\n第4項：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：……四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。」",
"勞動基準法第14條\n第1項第6款：「有下列情形之一者，勞工得不經預告終止契約：……六、雇主違反勞動契約或勞工法令，致有損害勞工權益之虞者。」",
"勞動基準法第14條\n第4項：「第十七條規定於本條終止契約準用之。」；\n\n\t\n勞動基準法第17條\n：「\n\n\tI 雇主依前條終止勞動契約者，應依下列規定發給勞工資遣費：\n\n\t一、在同一雇主之事業單位繼續工作，每滿一年發給相當於一個月平均工資之資遣費。\n\n\t二、依前款計算之剩餘月數，或工作未滿一年者，以比例計給之。未滿一個月者以一個月計。\n\n\tII 前項所定資遣費，雇主應於終止勞動契約三十日內發給。」",
"勞動事件法第50條\n：「勞工提起確認調動無效或回復原職之訴，法院認雇主調動勞工之工作，有違反勞工法令、團體協約、工作規則、勞資會議決議、勞動契約或勞動習慣之虞，且雇主依調動前原工作繼續僱用非顯有重大困難者，得經勞工之聲請，為依原工作或兩造所同意工作內容繼續僱用之定暫時狀態處分。」",
"調職有許多樣態，實務上可分為「迴避解僱型調職」與「懲戒性調職」。限於篇幅，本段文字僅在解釋前者。\n\n\t後者在法律上的爭議較高，參照：\n臺北高等行政法院103年度訴字第1554號行政判決\n：（原告為雇主、參加人為勞工）「原告對參加人所為調職，外觀上似乎符合調職五原則，但探究其實際內涵，發現原告並未賦予參加人具體之職務內容，實際上架空參加人之職務。再者，原告指示已經擁有多年經理履歷之參加人親自檢查員工車輛輪胎胎紋一節，亦寓有懲罰意味。又雇主基於經營需要，於勞動契約所合意之範圍內，固得調動員工，但參加人與原告簽訂勞動契約所合意之職務係擔任具有實際權責之經理級職務，因此原告若無正當理由而將參加人調職至部門隸屬、職務內容未明之職位，能否謂符合勞動契約，實有疑義。」"
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374a41cfcef1f9b237d951456b20b45da1254a7bed4bb1cbd4c6427c6df337e1
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只有機師這個工作會被綁幾年約嗎？法律上怎麼處理「最低服務年限約款」？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/591
| null |
雇主聘僱勞工需要耗費成本，因此人員的流動對於雇主而言是一種額外的負擔。尤其是針對某些具有專業技術的工作，雇主若提供勞工額外的訓練、負擔訓練成本，勢必需要確保成本得以回收。為了要降低人員流動，避免因為人才流失所帶來的負擔，有些雇主會在勞動契約當中與勞工約定「最低服務年限約款」。（見圖1）
圖1 雇主可以要求勞工簽「最低服務年限約款」嗎？
資料來源：曾翔 / 繪圖：Yen
圖1 雇主可以要求勞工簽「最低服務年限約款」嗎？
資料來源：曾翔 / 繪圖：Yen
一、什麼是「最低服務年限約款」
所謂的「最低服務年限約款」，是指勞資雙方在勞動契約中約定，勞工必須要幫雇主工作滿一定的時間才能終止勞動契約。這種約款通常伴隨著離職違約金，如果提前離職，就違反了「最低服務年限約款」，勞工就必須要負擔賠償責任、返還雇主所提供的訓練成本等等。
二、不只是機師才會簽「最低服務年限約款」，各行各業都可能遇到
「最低服務年限約款」早期主要運用在飛機機師的勞動契約中，由於機師培訓將耗費航空公司數百萬元，因此有必要與機師進行綁約，用以確保成本回收。而今，「最低服務年限約款」已經不分職業大量地運用在勞動契約中（例如：空服員
[1]
、麵包店儲備店長
[2]
、助理動畫師
[3]
、離岸風機運轉維護人員
[4]
、商業英文專員
[5]
、幼兒園教職員
[6]
、呼吸治療師
[7]
。請注意並非每一個勞動契約中約定「最低服務年限約款」均有效，有部分案例仍在訴訟繫屬中）。
三、「最低服務年限約款」已經有法律規範了
由於「最低服務年限約款」是限制勞工的職業選擇自由，勞工如果面對雇主不合理的待遇原本可以選擇離職，但因為「最低服務年限約款」的限制，就只能選擇隱忍。
據此，在2015年的勞動基準法新增了第15條之1
[8]
，用以避免雇主浮濫使用「最低服務年限約款」。
四、法律規範的「最低服務年限約款」有什麼條件
依據勞動基準法新增了第15條之1的規定，「最低服務年限約款」並非毫無限制，必須要具備「必要性」
[9]
和「合理性」
[10]
，否則無效
[11]
。如果無效，那麼即使勞工提前離職，也當然不需要負擔違約責任。
另外，縱然「最低服務年限約款」有效，但如果勞動契約在「最低服務年限約款」期限屆滿前終止的原因，是因為不可歸責於勞工的事由，例如雇主依據勞動基準法第11條資遣勞工
[12]
，或是勞工依據同法第14條行使「被迫離職」的權利
[13]
，勞工都不需負擔違約責任
[14]
。
五、法院可以酌減違約金
附帶一提，縱使法院認為特定案件中涉及的「最低服務年限約款」有效，勞工需要賠償雇主違約金，但勞工仍可舉證說明違約金過高或是已經為雇主工作履約一段時間，則法院可依據民法251條
[15]
、252條
[16]
所賦予的權限來調整違約金的金額。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="jbool" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPEV,104%2c%e5%8c%97%e5%8b%9e%e7%b0%a1%2c70%2c20151209%2c2">臺灣臺北地方法院臺北簡易庭104年度北勞簡字第70號民事裁定</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="4g75k" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,107%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c255%2c20181211%2c1">臺灣高等法院107年度上易字第255號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="w6g9s" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,103%2c%e5%8b%9e%e4%b8%8a%e6%98%93%2c119%2c20160830%2c2">臺灣高等法院103年度勞上易字第119號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="2brki" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,107%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c372%2c20190610%2c1">臺灣臺北地方法院107年度勞訴字第372號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="pqgm5" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,108%2c%e5%8b%9e%e7%b0%a1%e4%b8%8a%2c4%2c20190527%2c1">臺灣臺北地方法院108年度勞簡上字第4號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="pkw8n" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SCDV,107%2c%e5%8b%9e%e7%b0%a1%e4%b8%8a%2c7%2c20190408%2c1">臺灣新竹地方法院107年度勞簡上字第7號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="30mhb" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,107%2c%e9%87%8d%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c3%2c20190109%2c1">臺灣臺北地方法院107年度重勞訴字第3號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="pmg56" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=15-1">勞動基準法第15條之1</a>：「<br>
I 未符合下列規定之一，雇主不得與勞工為最低服務年限之約定：<br>
一、雇主為勞工進行專業技術培訓，並提供該項培訓費用者。<br>
二、雇主為使勞工遵守最低服務年限之約定，提供其合理補償者。<br>
II 前項最低服務年限之約定，應就下列事項綜合考量，不得逾合理範圍：<br>
一、雇主為勞工進行專業技術培訓之期間及成本。<br>
二、從事相同或類似職務之勞工，其人力替補可能性。<br>
三、雇主提供勞工補償之額度及範圍。<br>
四、其他影響最低服務年限合理性之事項。<br>
III 違反前二項規定者，其約定無效。<br>
IV 勞動契約因不可歸責於勞工之事由而於最低服務年限屆滿前終止者，勞工不負違反最低服務年限約定或返還訓練費用之責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w8aez" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>「必要性」規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=15-1">勞動基準法第15條之1</a>第1項：「未符合下列規定之一，雇主不得與勞工為最低服務年限之約定：一、雇主為勞工進行專業技術培訓，並提供該項培訓費用者。二、雇主為使勞工遵守最低服務年限之約定，提供其合理補償者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bgu4z" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>「合理性」規定在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=15-1">勞動基準法第15條之1</a>第2項：「前項最低服務年限之約定，應就下列事項綜合考量，不得逾合理範圍：一、雇主為勞工進行專業技術培訓之期間及成本。二、從事相同或類似職務之勞工，其人力替補可能性。三、雇主提供勞工補償之額度及範圍。四、其他影響最低服務年限合理性之事項」</cite></li>
<li data-footnote-id="5c0n9" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=15-1">勞動基準法第15條之1</a>第3項：「違反前二項規定者，其約定無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ihkup" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=11">勞動基準法第11條</a>：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：<br>
一、歇業或轉讓時。<br>
二、虧損或業務緊縮時。<br>
三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。<br>
四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。<br>
五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ppxea" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=14">勞動基準法第14條</a>：「<br>
I 有下列情形之一者，勞工得不經預告終止契約：<br>
一、雇主於訂立勞動契約時為虛偽之意思表示，使勞工誤信而有受損害之虞者。<br>
二、雇主、雇主家屬、雇主代理人對於勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。<br>
三、契約所訂之工作，對於勞工健康有危害之虞，經通知雇主改善而無效果者。<br>
四、雇主、雇主代理人或其他勞工患有法定傳染病，對共同工作之勞工有傳染之虞，且重大危害其健康者。<br>
五、雇主不依勞動契約給付工作報酬，或對於按件計酬之勞工不供給充分之工作者。<br>
六、雇主違反勞動契約或勞工法令，致有損害勞工權益之虞者。<br>
II 勞工依前項第一款、第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。但雇主有前項第六款所定情形者，勞工得於知悉損害結果之日起，三十日內為之。<br>
III 有第一項第二款或第四款情形，雇主已將該代理人間之契約終止，或患有法定傳染病者依衛生法規已接受治療時，勞工不得終止契約。<br>
IV 第十七條規定於本條終止契約準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nw4oo" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=15-1">勞動基準法第15條之1</a>第4項：「勞動契約因不可歸責於勞工之事由而於最低服務年限屆滿前終止者，勞工不負違反最低服務年限約定或返還訓練費用之責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f432u" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=251">民法第251條</a>：「債務已為一部履行者，法院得比照債權人因一部履行所受之利益，減少違約金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2v71g" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=252">民法第252條</a>：「約定之違約金額過高者，法院得減至相當之數額。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"臺灣臺北地方法院臺北簡易庭104年度北勞簡字第70號民事裁定\n。",
"臺灣高等法院107年度上易字第255號民事判決\n。",
"臺灣高等法院103年度勞上易字第119號民事判決\n。",
"臺灣臺北地方法院107年度勞訴字第372號民事判決\n。",
"臺灣臺北地方法院108年度勞簡上字第4號民事判決\n。",
"臺灣新竹地方法院107年度勞簡上字第7號民事判決\n。",
"臺灣臺北地方法院107年度重勞訴字第3號民事判決\n。",
"勞動基準法第15條之1\n：「\n\n\tI 未符合下列規定之一，雇主不得與勞工為最低服務年限之約定：\n\n\t一、雇主為勞工進行專業技術培訓，並提供該項培訓費用者。\n\n\t二、雇主為使勞工遵守最低服務年限之約定，提供其合理補償者。\n\n\tII 前項最低服務年限之約定，應就下列事項綜合考量，不得逾合理範圍：\n\n\t一、雇主為勞工進行專業技術培訓之期間及成本。\n\n\t二、從事相同或類似職務之勞工，其人力替補可能性。\n\n\t三、雇主提供勞工補償之額度及範圍。\n\n\t四、其他影響最低服務年限合理性之事項。\n\n\tIII 違反前二項規定者，其約定無效。\n\n\tIV 勞動契約因不可歸責於勞工之事由而於最低服務年限屆滿前終止者，勞工不負違反最低服務年限約定或返還訓練費用之責任。」",
"「必要性」規定在\n勞動基準法第15條之1\n第1項：「未符合下列規定之一，雇主不得與勞工為最低服務年限之約定：一、雇主為勞工進行專業技術培訓，並提供該項培訓費用者。二、雇主為使勞工遵守最低服務年限之約定，提供其合理補償者。」",
"「合理性」規定在\n勞動基準法第15條之1\n第2項：「前項最低服務年限之約定，應就下列事項綜合考量，不得逾合理範圍：一、雇主為勞工進行專業技術培訓之期間及成本。二、從事相同或類似職務之勞工，其人力替補可能性。三、雇主提供勞工補償之額度及範圍。四、其他影響最低服務年限合理性之事項」",
"勞動基準法第15條之1\n第3項：「違反前二項規定者，其約定無效。」",
"勞動基準法第11條\n：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：\n\n\t一、歇業或轉讓時。\n\n\t二、虧損或業務緊縮時。\n\n\t三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。\n\n\t四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。\n\n\t五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」",
"勞動基準法第14條\n：「\n\n\tI 有下列情形之一者，勞工得不經預告終止契約：\n\n\t一、雇主於訂立勞動契約時為虛偽之意思表示，使勞工誤信而有受損害之虞者。\n\n\t二、雇主、雇主家屬、雇主代理人對於勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。\n\n\t三、契約所訂之工作，對於勞工健康有危害之虞，經通知雇主改善而無效果者。\n\n\t四、雇主、雇主代理人或其他勞工患有法定傳染病，對共同工作之勞工有傳染之虞，且重大危害其健康者。\n\n\t五、雇主不依勞動契約給付工作報酬，或對於按件計酬之勞工不供給充分之工作者。\n\n\t六、雇主違反勞動契約或勞工法令，致有損害勞工權益之虞者。\n\n\tII 勞工依前項第一款、第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。但雇主有前項第六款所定情形者，勞工得於知悉損害結果之日起，三十日內為之。\n\n\tIII 有第一項第二款或第四款情形，雇主已將該代理人間之契約終止，或患有法定傳染病者依衛生法規已接受治療時，勞工不得終止契約。\n\n\tIV 第十七條規定於本條終止契約準用之。」",
"勞動基準法第15條之1\n第4項：「勞動契約因不可歸責於勞工之事由而於最低服務年限屆滿前終止者，勞工不負違反最低服務年限約定或返還訓練費用之責任。」",
"民法第251條\n：「債務已為一部履行者，法院得比照債權人因一部履行所受之利益，減少違約金。」",
"民法第252條\n：「約定之違約金額過高者，法院得減至相當之數額。」"
] |
e2b4ec66e7a063338d2a183a875f4f9c746eaeba6e3e63628e6673fbed0197b1
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對配偶的外遇行為蒐證，會不會觸犯刑法妨害秘密罪與妨害電腦使用罪？法院判斷的標準是什麼？（上）
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1001
| null |
一、說明
本文為判決研究，作者針對主題問題，查閱並彙整實務見解，幫助讀者更了解法院裁判的標準。
本文篇幅較長、形式以判決為中心，與法律百科一般文章不同，請讀者留意。
二、簡介刑法妨害秘密罪、妨害電腦使用罪
若發現配偶外遇時，許多人會想方設法去蒐集可以作為民事訴訟，或過往提告配偶觸犯刑法通姦罪（2020年5月29日後，通姦不再是刑事犯罪）
[1]
的證據。
然而，當事人如果有裝設針孔攝影機錄下配偶與第三人間活動、裝GPS監控配偶行蹤，或破解配偶手機、電腦密碼，獲取配偶與第三人間傳送的訊息等行為，可能會侵害到配偶與第三人的隱私權及電腦使用安全，而有可能觸犯刑法妨害秘密罪與妨害電腦使用罪。
（一）妨害秘密罪
為了保護人民的隱私權，刑法設有妨害秘密罪等相關處罰，其中刑法第315條之1
[2]
至刑法第315條之2
[3]
是配偶外遇時，另一方配偶為了蒐證而比較常觸犯的規定。
刑法第315條之1（妨害秘密罪）是處罰沒有正當理由或沒有經他人同意，而利用工具、設備去窺視、竊聽，或用錄音、照相、錄影等方式竊錄，內容是其他人不公開活動或身體隱私部位的行為（表1）。比如：A利用望遠鏡偷看對面大樓內的配偶與第三人間親密舉動；B在旅館裝設隱藏式攝影機錄下配偶與第三人間親密舉動。
表1：刑法第315條之1妨害秘密罪的簡介
刑法第315條之1（妨害秘密罪）
第1款（無故窺視竊聽罪）
第2款（無故竊錄罪）
無故
V
V
特定方式
利用工具或設備
錄音、照相、錄影或電磁紀錄
行為
窺視、竊聽
竊錄
行為對象
非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位
故意（主觀）
V
V
刑責
處3年以下有期徒刑、拘役或30萬元以下罰金
作者自製。
刑法第315條之2則是刑法第315條之1（妨害秘密罪）延伸的加重處罰規定，處罰的行為可以分成以下三種（表2）：
內心有營利的意圖而協助他人去做刑法第315條之1（妨害秘密罪）的窺視、竊聽、竊錄行為
[4]
，比如：販賣偷拍設備給B的徵信業者C。
內心有想要散布、播送、販賣竊錄內容的意圖而有竊錄行為
[5]
，比如：B為了販賣明星A的私密影像，而去偷拍明星A未公開的居家生活樣貌。
加害人在竊錄他人不公開活動或身體隱私部位後，將竊錄的內容大量複製
[6]
、散布、播送、販賣給他人
[7]
，比如：B為了報復外遇的配偶，把在旅館偷錄配偶與第三人親密行為的影像傳到色情影片網站上供人觀覽。
表2：刑法第315條之2妨害秘密罪加重處罰的規定
刑法第315條之2（妨害秘密罪加重處罰規定）
第1項（意圖營利供給工具，便利他人窺視、竊聽罪）
第2項（意圖散布、播送、販賣而無故竊錄罪）
第3項（製造、散布、播送、販賣竊錄內容罪）
無故
V
V
V
特定意圖
意圖營利
意圖散布、播送、販賣
X（不需要有特定意圖）
行為
供給場所、工具或設備
竊錄
製造、散布、播送或販賣
行為效果或對象
便利他人做無故窺視、竊聽、竊錄之行為
受害人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位
自己或他人無故竊錄所得來的內容
故意（主觀）
V
V
V
刑責（較第315條之1加重）
處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金
作者自製。
（二）妨害電腦使用罪
妨害電腦使用罪則是在保護電腦使用的安全，並兼顧個人財產、秘密與公共信用的安全。妨害電腦使用罪規定的罪名中，刑法第358條
[8]
（無故侵入他人電腦設備罪）保護的對象是電腦本身的使用；刑法第359條
[9]
（無故取得、刪除或變更他人電磁紀錄罪）則是保護電磁紀錄的正確與安全，以上兩者是配偶外遇時，另一方配偶為了蒐證而比較常觸犯的規定（表3）。
刑法第358條（無故侵入他人電腦設備罪）是在處罰沒有正當理由或經他人同意，將他人的帳號密碼輸入電腦，或破解電腦的保護措施、利用電腦系統漏洞，侵入他人的電腦或其他相關設備等行為，比如：A沒有得到B的同意，擅自在B的手機上輸入密碼，開啟了B的手機。
刑法第359條（無故取得、刪除或變更他人之電磁紀錄罪）是處罰沒有正當理由或沒有經他人同意，卻取得、刪除或變更他人電腦內的資料、紀錄，導致他人或公眾損害的行為，比如：A擅自複製B與第三人在LINE裡面的對話內容（電磁紀錄），並以電子郵件方式，寄送至A自己的電子信箱。
表3：刑法第358條、第359條的簡介
刑法第358條（無故侵入他人電腦設備罪）
刑法第359條（無故取得、刪除或變更他人之電磁紀錄罪）
無故
V
V
行為
入侵（方式：輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施、利用電腦系統之漏洞）
取得、刪除或變更
行為對象
他人電腦或其相關設備之電磁紀錄
造成公眾或他人實際損害
X（不需要造成公眾或他人實際損害）
V
故意（主觀）
V
V
刑責
3年以下有期徒刑、拘役或科或併科30萬元以下罰金
5年以下有期徒刑、拘役或科或併科60萬元以下罰金
作者自製。
三、研究方法
有許多當事人在蒐證配偶的外遇行為時，可能觸犯上述妨害祕密罪、妨害電腦使用罪，如果有充分證據證明被告確實有做檢察官所起訴的犯罪行為，法院認為被告構成上述妨害祕密罪與妨害電腦使用罪的比例相當的高。當事人在蒐證配偶的外遇行為時，應盡量避免觸犯上述法令。
筆者在2020年10月間使用司法院法學資料檢索系統，分別用下列方式搜尋最高法院、各高等法院及地方法院的刑事判決：
（一）妨害秘密罪部分
裁判案由欄輸入「妨害秘密」；全文內容欄分別輸入「外遇」、「通姦–外遇」、「配偶權–外遇–通姦」、「婚外情–外遇–通姦–配偶權」。搜尋結果：最高法院8則、各高等法院44則、各地方法院138則，共190則。
（二）妨害電腦使用罪部分
裁判案由欄輸入「妨害電腦使用」；全文內容欄分別輸入「外遇」、「通姦–外遇」、「配偶權–外遇–通姦」、「婚外情–外遇–通姦–配偶權」。搜尋結果：最高法院2則、各高等法院10則、各地方法院33則，共45則。
在筆者搜尋到的相關判決內，有許多被告是徵信業者
[10]
，而非婚姻中的當事人，也有發生婚外情的配偶與其婚外情對象之間的案例。相關判決的案例事實符合本文討論的「配偶一方因他方外遇，基於蒐證目的而做出可能觸法之行為」者，在妨害秘密罪部分為37則，其中無罪者只有4則，在妨害電腦使用罪部分為9則，其中無罪者為2則，而這2則都是因罪證不足而判決無罪。
這些蒐證配偶外遇行為的判決中，需要進一步討論的法律問題，主要有兩個：怎麼樣才算是「非公開活動」？為了蒐集配偶外遇的證據算是「無故」嗎？
下篇
分析判決如何處理這兩個問題。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="jpuhy" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>中華民國刑法第239條通姦罪與相姦罪已經在2020年5月29日，經<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310972&rn=-7472">司法院釋字第791號解釋</a>宣告違憲而立即失效，換言之，婚姻中之一方與第三人發生婚外情時，我國不再以通姦罪與相姦罪處罰。<br>
2020年5月29日失效前<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtentHistory.aspx?LSID=FL001424&LawNo=239">中華民國刑法第239條</a>：「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y9yop" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-1">中華民國刑法第315條之1</a>：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：<br>
一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。<br>
二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="27tho" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-2">中華民國刑法第315條之2</a>：「<br>
I 意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前條之行為者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。<br>
II 意圖散布、播送、販賣而有前條第二款之行為者，亦同。<br>
III 製造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規定處斷。<br>
IV 前三項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="royqq" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-2">中華民國刑法第315條之2</a>第1項：「意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前條之行為者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jcegx" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-2">中華民國刑法第315條之2</a>第2項：「意圖散布、播送、販賣而有前條第二款之行為者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ov3va" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,106%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c39%2c20170413%2c1">臺灣高等法院高雄分院106年上訴字第39號刑事判決</a>節錄：「按刑法第315 條之2 第3 項所謂製造無故竊錄之內容，係指加工於原料而製成成品，並有大量的複製行為，得因此擴散竊錄內容；另同條項所謂散布無故竊錄內容，則係指將無故竊錄之內容，散發傳布予公眾，亦即係對不特定人或特定多數人為無償之交付行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5aset" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-2">中華民國刑法第315條之2</a>第3項：「製造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規定處斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hbkk0" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=358">中華民國刑法第358條</a>：「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞，而入侵他人之電腦或其相關設備者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lkcyw" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>：「無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fpupq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>由於徵信業者也會以維護客戶的婚姻作為其行為不構成犯罪的抗辯，法院也對此抗辯做出回應並成為其他案例中的參考見解，故縱使案例事實可能不盡相同，本文仍會援引這些重要的判決見解。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"中華民國刑法第239條通姦罪與相姦罪已經在2020年5月29日，經\n司法院釋字第791號解釋\n宣告違憲而立即失效，換言之，婚姻中之一方與第三人發生婚外情時，我國不再以通姦罪與相姦罪處罰。\n\n\t2020年5月29日失效前\n中華民國刑法第239條\n：「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」",
"中華民國刑法第315條之1\n：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：\n\n\t一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。\n\n\t二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」",
"中華民國刑法第315條之2\n：「\n\n\tI 意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前條之行為者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。\n\n\tII 意圖散布、播送、販賣而有前條第二款之行為者，亦同。\n\n\tIII 製造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規定處斷。\n\n\tIV 前三項之未遂犯罰之。」",
"中華民國刑法第315條之2\n第1項：「意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前條之行為者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第315條之2\n第2項：「意圖散布、播送、販賣而有前條第二款之行為者，亦同。」",
"臺灣高等法院高雄分院106年上訴字第39號刑事判決\n節錄：「按刑法第315 條之2 第3 項所謂製造無故竊錄之內容，係指加工於原料而製成成品，並有大量的複製行為，得因此擴散竊錄內容；另同條項所謂散布無故竊錄內容，則係指將無故竊錄之內容，散發傳布予公眾，亦即係對不特定人或特定多數人為無償之交付行為。」",
"中華民國刑法第315條之2\n第3項：「製造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規定處斷。」",
"中華民國刑法第358條\n：「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞，而入侵他人之電腦或其相關設備者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第359條\n：「無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」",
"由於徵信業者也會以維護客戶的婚姻作為其行為不構成犯罪的抗辯，法院也對此抗辯做出回應並成為其他案例中的參考見解，故縱使案例事實可能不盡相同，本文仍會援引這些重要的判決見解。"
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對配偶的外遇行為蒐證，會不會觸犯刑法妨害秘密罪與妨害電腦使用罪？法院判斷的標準是什麼？（下）
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1002
| null |
一、若配偶外遇，如何蒐證才可以避免觸犯妨害秘密罪、妨害電腦使用罪？
（一）刑法第315條之1（妨害秘密罪）的「非公開活動」是什麼？
刑法妨害秘密罪所保護的，是人民在生活中的隱私權，保障的範圍也同時考量到社會上人們一般互動的界線，以免人民輕易就觸法或是對人民隱私保護不足。因此，立法者以「非公開」的活動、言論、談話以及身體「隱私」部位來劃定保障的範圍
[1]
，是否屬於本條保障範圍要看當事人是否具有「合理隱私期待」
[2]
，如果符合以下兩個條件，就有刑法上的「合理隱私期待」：
1. 當事人主觀的隱私期待和客觀上的隱密環境
個人內心認為有「隱私期待」（主觀上），希望活動能隱密進行而不想被公開，而且活動發生的場所或使用的設備，也足夠確保活動有隱密性（客觀上）。
2. 合理範圍
社會普遍認為這個隱私期待是「合理」的
[3]
。比如，在私人住宅、旅館房間、露營的帳棚裡進行不希望公開的活動，如換衣服、上廁所等，明顯屬於有合理隱私期待的非公開活動。然而，縱使身在公共場所中，仍然可能有合理隱私期待，比如：A與B在公園無人處壓低音量交談。
反面來說，如果當事人在客觀上並沒有選擇足夠確保他的活動隱密性的場所或設備，那他的活動可能就會被認為是「不具合理隱私期待」，比如：A自行將車窗降下形成空隙而被拍得車內情形，或A與第三人B處於街道、百貨公司、停車場、餐廳靠窗座位等不特定人可以看見的場所，則A的這些活動在客觀上並沒有受隱私保護的合理期待
[4]
。如果是在這種情況下去拍攝A的照片，比較不會有觸犯妨害秘密罪的疑慮（表4）。
表4：是否具備合理隱私期待的例子
有合理隱私期待
無合理隱私期待
A與B在公園無人處壓低音量交談
A與B在公園人群密集處大聲交談
A將車窗貼上黑色隔熱紙，並將車窗完全關上
A自行將車窗降下形成空隙，使他人能輕易看到車內狀況
A與B在飯店房間內，門窗緊閉
A與B處於街道、百貨公司、停車場、餐廳靠窗座位等不特定人可以看見的場所
作者自製。
3. GPS定位資訊算是「非公開活動」嗎？
另外，值得一提的是GPS的紀錄。有些人會將GPS裝在配偶平常駕駛的汽車上，以追蹤其行蹤進而蒐證。然而，駕駛汽車在路上行駛，雖然屬於社會大眾可以觀看的活動，但利用GPS長期追蹤並且記錄汽車定位資訊，可以進一步探知他的生活細節及行為模式。所以，這種行為將會破壞車輛使用人心理上保有隱私獨處的狀態，有法院認為裝設GPS的行為會侵害他人欲保有隱私權的非公開活動，而會構成刑法第315條之1竊錄他人非公開活動的犯罪
[5]
。
（二）妨害秘密罪與妨害電腦使用罪的「無故」是怎麼認定？為了蒐集配偶外遇的證據，難道不能說是「有故」嗎？
「無故」的要件在上述妨害秘密罪和妨害電腦使用罪都有規範，也是當事人蒐集配偶外遇證據時避免觸法需要留意的觀念之一。「無故」就是指「無正當理由」，無正當理由而去做這些行為，就會觸犯相關規定；如果是「有正當理由」去做這些行為，則不會違反相關規定。
1. 多數法院判決認為維繫或確保配偶對婚姻的「忠誠義務」不可以作為監控他方的正當理由，仍構成犯罪。
許多人會主張是因為配偶外遇，為了確保配偶對於婚姻的「貞操義務」或「忠誠義務」，自己才會去竊聽、竊錄配偶與他人的非公開活動、破解配偶的手機密碼等。然而，多數法院見解認為，這樣仍然會構成「無故」
[6]
。因為在隱私權的保護上，我國通訊保障及監察法對於國家機關能否發動監聽、跟蹤蒐證就有嚴格限制了，一般當事人更不可以任意藉口要保障私人權利或蒐證，就去監聽、跟蹤蒐證，或擅自取得對方手機內容。夫妻之間縱使有忠貞義務，也不是任一方配偶因此就有被迫接受他方全盤監控自己日常生活及社交活動的義務
[7]
。
2. 少數法院判決認為僅限配偶外遇的事證已經十分明確，蒐證行為才算有正當理由，不構成犯罪。
雖然也有少數法院判決認可當事人是「有正當理由」，但僅限於已經有非常明確的事證可以證明被告的配偶已經外遇，被告才會因為有「合理懷疑」而屬於「有正當理由」，而不構成妨害秘密罪。例如：
A在還未與B離婚時，已經有與第三人C單獨外出聚餐、逛街和牽手的親密動作，A在跟配偶離婚之後直接與C結婚
[8]
；或是D與第三人E曾被D的配偶F會同警員查獲雙方衣衫不整共處一室，而且有同居三日的情形，之後D、E也被檢察官以通、相姦罪嫌起訴
[9]
（2020年5月29日後，通姦不再是刑事犯罪，所以目前已無法以此作為判斷是否為「無故」的理由）。在上面這些情形下，法院才認為B、F竊錄的行為因為不是「無故」而不構成犯罪。
二、結論
刑法上的妨害秘密罪與妨害電腦使用罪，都是在保護人民的隱私權，縱然配偶有外遇的嫌疑，多數法院認為另一方配偶並不能因此侵害配偶或他人隱私權，或破解電腦設備、獲取電磁紀錄（表5），只有極少數法院認為在夫妻一方之行為，在客觀上已經足以導致他方對婚姻之純潔產生合理之懷疑時，他方本於「去除婚姻純潔之疑慮」或「證實他方有違反婚姻純潔義務事實」之動機，為取得證據或保全訴訟上之證據，考量其手段之必要性及急迫性，才可能認為屬於「有正當理由」而不構成妨害秘密罪（表6）。因此若有蒐證的需求，需注意只能記錄配偶或他人的公開活動，也就是上述無合理隱私期待的活動（表6），而不可以偷拍配偶或他人非公開活動，擅自破解配偶或他人的電腦、獲取電磁紀錄等行為。否則，就算配偶有外遇的嫌疑，以維護婚姻為由主張自己的行為不是「無故」所以不構成犯罪，也很難被多數法院認可，不可不慎。
表5：認定被告的行為構成妨害秘密罪或妨害電腦罪的判決整理
編號
案號
裁判日期
案件事實
法院判決理由
1
最高法院109年台上字第230號刑事判決
2020/4/29
被告甲翻拍配偶乙提供給兒子丙使用之A手機內通訊軟體訊息，該些通訊軟體內的訊息無須輸入帳號密碼即可開啟。
甲另委託數位公司鑑識該手機，列印A手機內所有乙與第三人的詳細對話資料，包含已刪除者。
1. 甲不得恣意宣稱懷疑或調查外遇作為法律上正當理由。因為刑法妨害秘密罪所謂「無故」意指欠缺法律上正當理由；若是藉口懷疑或為調查配偶外遇，就恣意窺視、竊聽、開拆、取得他方或周遭相關之人非公開活動、言論、談話、身體隱私部位或封緘文書內容，均非法律上正當理由。
2. 如果甲有取得民事訴訟上證據之需求，可以向法院提出合法取得之證物，或將該手機作為證物聲請證據調查。但甲竟然捨棄正當途徑，而擅自尋找電子科技專業人員，破解、回復該手機內已遭刪除、覆蓋而不希望他人知悉的秘密通訊電磁文書紀錄，證明甲確實有窺視配偶乙在該手機內與第三人對話之故意與犯罪行為，而構成妨害秘密罪。
2
臺灣高等法院108年上易字第819號刑事判決
2019/7/30
被告甲在與配偶乙同住的住家內客廳或餐廳，裝設針孔攝影機並竊錄乙與第三人的Line視訊對話活動，之後甲將竊錄的內容提出做為民事離婚訴訟的證據。
1. 甲所竊錄的內容，是乙在其住處客廳或餐廳所為，對外並非公開。甲所竊錄的內容也顯示，乙與第三人對話當時甲並不在場，顯示乙是利用甲不在家之時間，而與第三人為視訊對話，客觀上具有相當隱密性，而乙主觀上也沒有公開該對話內容之意願。
2. 刑法妨害祕密罪是在保障個人之隱私法益，不允許以竊錄或播送非公開談話等方式侵犯他人之隱私法益，但隱私法益並非絕對不可侵犯，如侵犯隱私行為具有法律上之正當理由時，應認足以阻卻違法，而不成立犯罪。因此竊錄罪明文將「無故」亦即無法律上之正當理由作為構成要件中以杜絕解釋上之爭議。
3. 一般人若有申張或保護自己或他人法律上權利之主觀上原因，也應該考量法律規範之目的，兼衡侵害手段與法益保障間之適當性、必要性及比例原則，避免流於恣意。夫妻雙方雖然互相負有忠貞以保障婚姻純潔之道德上或法律上之義務，但並非任配偶之一方因而須被迫接受他方全盤監控自己生活及社會人際關係互動之義務，故不得藉口懷疑或有調查配偶外遇之必要，即率認竊錄他方非公開活動有正當理由。從而，所謂「正當理由」，並不是只要行為有其目的、或動機良善（例如為挽回感情）就可以主張之。
4. 本件被告甲為求蒐集通姦案件犯罪事證，未告知或經乙之同意，就以針孔攝影機拍攝乙非公開之Line視訊對話，難認有法律上之正當理由。
3
臺灣高等法院106年上易字第1322號刑事判決
2017/8/15
被告甲平常與配偶乙都以甲家族企業所承租的A汽車代步，而A汽車是乙平日唯一的代步工具，甲因懷疑乙外遇，而在A汽車中裝設GPS 衛星定位追蹤器，紀錄A汽車的即時定位與移動軌跡。
1. GPS所記錄的A汽車的即時定位與移動軌跡，仍屬非公開活動之紀錄，車輛使用人對於車輛行跡不被長時間且密集延續的蒐集、紀錄，應認仍具有合理之隱私期待：
因為GPS追蹤器之追蹤方法，是透過通訊系統傳至接收端電腦，顯示被追蹤對象目前位置、移動方向與之前行蹤等定位資訊。車輛各次行跡本身雖然是公開性質、甚至對於訊息擁有者一開始並無價值，但利用衛星追蹤器連續多日、全天候不間斷追蹤他人車輛行駛路徑及停止地點，將可鉅細靡遺長期掌握他人行蹤。而經由此種「拖網式監控」大量蒐集、比對定位資料，個別活動之積累集合將產生內在關連，而使私人行蹤以「點→線→面」之近乎天羅地網方式被迫揭露其不為人知之私人生活圖像，進而可藉此探知車輛使用人之日常作息、生活細節及行為模式。此一經由科技設備對他人進行長期且密集之資訊監視與紀錄，他人身體在形式上雖然是獨處狀態，但心理上保有隱私之獨處狀態已遭破壞殆盡，自然屬於侵害他人欲保有隱私權之非公開活動。是以車輛使用人對於車輛行跡不被長時間且密集延續的蒐集、紀錄，應認仍具有合理之隱私期待。
2. 參酌本件相關事證，甲在A汽車上裝設GPS追蹤器之目的，是為了蒐證以提起離婚訴訟。夫妻間雖然有相互忠貞以保障婚姻純潔之道德上、法律上義務，但並沒有因此須接受配偶全盤監控自己生活及社會人際互動之義務，當然不能以甲懷疑並調查配偶外遇，就認為有恣意竊錄他方非公開活動之法律上正當理由。
4
最高法院107年台上字第1096號刑事判決
2018/5/3
被告甲因懷疑配偶乙外遇，在跟乙分居後，擅自進入乙所有之A汽車，複製由甲裝設在A車內的行車紀錄器中記憶卡所存影片，再向員警提出以上影片，並對乙的友人丙提出妨害家庭罪的刑事告訴。
1. 行車紀錄器（含記憶卡），一般是以安裝電子設備，供車輛行進間，錄製、儲存周邊狀況的影音畫面檔案之器材，主要目的在藉由錄影，保全證據，有助於判斷責任歸屬、減少車禍糾紛，卻也因為記錄行車時的一切周邊影音狀況，自然顯示使用人當時行車的路徑、言談或活動等等，不免攸關個人私密領域及個人資料自主，因此如何取得、使用該紀錄資料，仍然應該尊重他人隱私權。
2. 雖然妨害他人婚姻的不法行為（如通、相姦），常以隱密方式為之，並且因為保護隱私權之目的，被害人舉證不易，則被害人的訴訟權保障與不法行為人的隱私權保護之間，應該要以憲法第23條所揭櫫的比例原則（包括適合性、必要性及狹義比例原則）來權衡。具體來說，行為人行使的手段，必須可以達成其目的；在所有可能達成目的的方法中，行為人應該選擇最少侵害的手段；行為人所希望完成的目的及使用的手段，不能與因此造成的損害或負擔不成比例。
3. 刑法第36章妨害電腦使用罪的「無故」，是指欠缺法律上正當理由者而言。夫妻雙方雖然互相負有忠貞以保障婚姻純潔之道德上或法律上之義務，但夫妻的人格各自獨立，配偶之一方並沒有必須放棄自己的隱私權利，而被迫地接受他方可以隨時、隨地、隨意全盤監控自己日常生活或社交活動的義務。申言之，若是藉口懷疑或有調查配偶外遇的必要，就恣意窺探、取得他方非公開活動、言論、談話等隱私領域，無法認為是具有法律上的正當理由。
4. 行車紀錄器（含記憶卡），並不是車輛的主要成分或關鍵零件，而乙在與甲分居期間，縱使因為乙沒有預見甲會以此作為蒐集車內對話交談內容之用，而未將甲購買、安裝的行車紀錄器拆下或更換記憶卡，仍然難以直接認定甲、乙二人仍然共享、支配使用A車。A車中的行車紀錄器所攝錄的聲音及影像，仍屬攸關乙個人隱私的事項，甲不得恣意窺探、取得。甲未循合法途經，擅自複製行車紀錄器記憶卡內儲存之影片，作為提控乙外遇的證據，顯已侵害乙對於其在該車內非公開活動的合理隱私期待，已經足以導致損害於乙，甲構成刑法第359條無故取得他人電腦相關設備之電磁紀錄罪。
作者自製。
表6：認定被告的行為不構成妨害秘密罪或妨害電腦罪的判決整理
編號
案號
裁判日期
案件事實
法院判決理由
1
臺灣高等法院高雄分院101年度上訴字第863號判決
2012/8/29
被告甲因懷疑配偶乙外遇，所以委託並協助徵信社於乙使用之車輛上安裝GPS衛星定位追蹤及監聽器。
1. 夫妻之一方對他方負有維護婚姻純潔之義務，刑法第239條也明文禁止婚外性行為（註：2020年5月29日後，刑法第239條通姦罪與相姦罪經司法院釋字第791號解釋宣告違憲而立即失效，現在已不再是刑事犯罪）。依一般經驗法則，夫妻與第三人違反婚姻純潔義務的行為，都會採取秘密之方式為之，其證據之取得極為困難，是若夫妻一方之行為，在客觀上已經足以導致他方對婚姻之純潔產生合理之懷疑時，不論他方係本於「去除婚姻純潔之疑慮」或「證實他方有違反婚姻純潔義務事實」之動機，而對對方私人領域有所侵犯（例如竊聽或竊錄其私人秘密通訊），應認為是他方為維護婚姻純潔所作出之必要努力。況夫妻在婚姻關係存續中，雖仍應各自保有一定程度之私人隱私空間，但為達成婚姻之目的，其私人領域自應對他方作某種程度之退讓，以符合婚姻應有之內涵，尤其夫妻之一方在婚姻純潔義務之保持上已經引起他方合理懷疑之情形下，權衡夫妻一方違反婚姻純潔義務之行為足以徹底破壞夫妻雙方對彼此之信賴，而使婚姻之基礎發生動搖，相對於有違反婚姻純潔疑慮之一方與他人間秘密通訊自由，更應受到保護。
2. 如果夫妻一方之行為，在客觀上已經足以導致他方對婚姻之純潔產生合理之懷疑時，他方本於「去除婚姻純潔之疑慮」或「證實他方有違反婚姻純潔義務事實」之動機，為取得證據或保全訴訟上之證據，考量其手段之必要性及急迫性，而難認定屬於無正當理由，而與刑法第315條之1所規定之「無故」行為不同。
3. 本案中，乙在與甲仍有婚姻關係時，曾有與丙單獨外出餐聚、逛街之事，且乙、丙一同外出時，有類似如牽手之親密動作等。乙在與甲離婚後，與丙結婚，所以甲在與乙婚姻關係仍存續時，懷疑乙與丙有婚外情關係，並非沒有理由。
4. 甲因就告訴人乙於婚姻關係存續中與丙有婚外情關係，有所合理懷疑；又乙的行為不僅於道德上應受非難，如其於婚姻關係存續中與丙有通姦行為，亦屬法律上應受責難之行為，而考量外遇行為本具隱密性，蒐證不易，甲因而委託徵信社人員將具有GPS衛星定位追蹤及GSM行動電話監聽功能之追蹤器，裝置於平日供乙使用之A車內，以一般常情來說，該車為乙日常私生活所及之處所，甲為保全、蒐集訴訟上之證據，在該車內裝置追蹤器，考量其手段之必要性及急迫性，並依比例原則衡量二者法益受損之程度、態樣等情狀，難以認為甲的行為是無正當理由，而與刑法第315條之1規範之「無故」行為有異，所以甲的行為不構成刑法第315條之1的妨害秘密罪。
2
臺灣高等法院103年上易字第1070號刑事判決
2014/7/22
被告甲委託徵信社跟拍配偶乙與第三人丙的活動
被告甲委託徵信社所拍攝乙與丙活動的內容，是乙自行將窗戶降下形成空隙而被拍到車內情形，或者是乙、丙位在街道、百貨公司、停車場、餐廳靠窗座位等不特定人得以共同見聞之場所，這些活動客觀上並沒有受隱私保護之合理期待。縱使乙主觀上不想公開這些活動，但以乙所處的客觀環境，也難以認為這些舉動屬於具有隱密性期待之「非公開活動」範疇。所以，被告甲與徵信社人員縱使於乙不知情之狀態下，錄得前開畫面，與刑法第315條之1第2款竊錄他人「非公開活動」之構成要件不符，自難認定甲的行為構成刑法第315條之1第2款的犯罪。
3
臺灣臺北地方法院89年自字第41號刑事判決
2000/6/27
被告甲懷疑配偶乙外遇，在家中電話裝設錄音機，錄到乙與第三人丙的對話
1. 乙、丙二人曾因雙方衣衫不整，共處一室，而在丙之租屋處，遭到甲會同警員查獲，嗣丙在警方調查詢問時，也承認與乙有同居三日，隨後乙、丙二人也因為涉嫌犯通、相姦罪嫌而被檢察官提起公訴，可見甲懷疑其夫乙有對婚姻不忠的行為並非子虛烏有。
2. 甲因懷疑其夫乙有外遇，在自己家中電話裝置錄音設備，藉以查明家中電話何人打進來或其夫乙與何人通話，雖然稍有可議之處，但並沒有違法悖理之處。按照刑法第315條之1第2款所規定，是指行為人無正當理由，藉現代進步之科技設備以錄音等方式私自於行為人（自己之住所）以外之處所私行偷錄丙之非公開之談話，而有危害社會善良風氣及侵害丙之隱私而言。但是，甲是因為懷疑其夫乙有外遇，對婚姻不忠，故於自己家中電話裝置錄音設備，可見甲並非「無故」以錄音竊取他人之非公開之談話，自難認定甲的行為構成刑法第315條之1第2款的犯罪。
作者自製。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="jhsat" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-1">中華民國刑法第315條之1</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="wrah4" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>這也是我國憲法所保障的隱私權內涵，例如<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310870&rn=22406">司法院釋字第689號解釋</a>理由書所述：「個人縱於公共場域中，亦應享有依社會通念得不受他人持續注視、監看、監聽、接近等侵擾之私人活動領域及個人資料自主，而受法律所保護。惟在公共場域中個人所得主張不受此等侵擾之自由，以得合理期待於他人者為限，亦即不僅其不受侵擾之期待已表現於外，且該期待須依社會通念認為合理者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zf111" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>參照<a href="https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310870&rn=22406">司法院釋字第689號解釋</a>理由書、<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c100%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4780%2c001">最高法院100年度台上字第4780號刑事判決</a>意旨：刑法第三百十五條之一第二款所稱「非公開之活動」，係指活動者主觀上具有隱密進行其活動而不欲公開之期待或意願（即主觀之隱密性期待），且在客觀上已利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動之隱密性者（即客觀之隱密性環境）而言（例如在私人住宅、公共廁所、租用之「ＫＴＶ」包廂、旅館房間或露營之帳篷內，進行不欲公開之更衣、如廁、歌唱、談判或睡眠等活動均屬之）。上開條文所稱「非公開活動」，在犯罪構成要件之解釋上，應兼具前述主觀與客觀兩種層面之內涵，始具有刑罰之明確性及合理性。亦即活動者主觀上具有隱密性之期待，且在客觀上已利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動之隱密性，使一般人均能藉以確認活動者主觀上具有隱密性期待，而無誤認之虞者，始足當之。否則，若活動者在客觀上並未利用相當環境或採取適當設備，以確保其活動之隱密性，或其所採用之環境或設備尚不足以發揮隱密性效果，例如在透明之玻璃屋或野外空地沐浴或更衣，或情侶在公眾得出入之公園、停置在馬路旁邊之自用小客車內，或在住宅內未設有窗簾或未拉下窗簾之透明窗戶前為親暱或愛撫之私人活動等，一般人在上述情況下往往難以確認活動者主觀上有無隱密性期待。若僅因活動者主觀上並無公開其活動之意願，即認係屬上述罪名所稱之「非公開活動」，而對攝錄者課以刑事責任，顯屬過苛，亦有悖刑法謙抑性（即最後手段性）原則，自非所宜。</cite></li>
<li data-footnote-id="dp9w8" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1070%2c20140722%2c1">臺灣高等法院103年度上易字第1070號刑事判決</a>：「觀其內容或係告訴人自行將窗戶降下形成空隙而被拍得車內情形，或係處於街道、百貨公司、停車場、餐廳靠窗座位等不特定人得以共同見聞之場所，其客觀上並無受隱私保護之合理期待。準此，縱認告訴人主觀上無意公開前揭活動，以其所處之客觀環境，亦難認前開舉動屬於具有隱密性期待之『非公開活動』範疇。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u04xf" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,106%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1322%2c20170815%2c1">臺灣高等法院106年度上易字第1322號刑事判決</a>：「衛星追蹤器雖僅能紀錄車輛本身之行跡，未能即時見聞駕駛或乘客於車輛行駛過程中之對話內容及其他行止。但GPS追蹤器之追蹤方法，係透過通訊系統傳至接收端電腦，顯示被追蹤對象目前位置、移動方向與之前行蹤等定位資訊。亦即車輛各次行跡本身縱為公開性質、甚至對於訊息擁有者一開始並無價值，但利用衛星追蹤器連續多日、全天候不間斷追蹤他人車輛行駛路徑及停止地點，將可鉅細靡遺長期掌握他人行蹤。而經由此種『拖網式監控』大量蒐集、比對定位資料，個別活動之積累集合將產生內在關連，而使私人行蹤以『點→線→面』之近乎天羅地網方式被迫揭露其不為人知之私人生活圖像。質言之，經由長期大量比對、整合車輛行跡，該車輛駕駛之慣用路線、行車速度、停車地點、滯留時間等活動將可一覽無遺，並可藉此探知車輛使用人之日常作息、生活細節及行為模式。此一經由科技設備對他人進行長期且密集之資訊監視與紀錄，他人身體在形式上雖為獨處狀態，但心理上保有隱私之獨處狀態已遭破壞殆盡，自屬侵害他人欲保有隱私權之非公開活動。是以車輛使用人對於車輛行跡不被長時間且密集延續的蒐集、紀錄，應認仍具有合理之隱私期待。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4hohk" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>參照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c230%2c20200429%2c1">最高法院109年度台上字第230號刑事判決</a>（註：這個判決的案件事實是涉及第315條妨害書信秘密罪，與本文討論的第315條之1及第315條之2同屬妨害秘密罪的規定，也是以「無故」為處罰要件，因此對本文也有相當的參考價值。）<br>
<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1096%2c001">最高法院107年度台上字第1096號刑事判決</a>：「刑法第36章妨害電腦使用罪，多以『無故』，作為犯罪構成行為態樣之一項。此所謂『無故』，係指欠缺法律上正當理由者而言；至於理由正當與否，則須綜合考量行為的目的、行為當時的人、事、時、地、物等情況、他方受干擾、侵害的程度等因素，合理判斷其行為所構成的妨害，是否逾越社會通念所能容忍的範圍，並非其行為目的或動機單純，即得謂有正當理由。夫妻雙方，為維持幸福圓滿的生活，縱然互負忠貞、婚姻純潔的道德上或法律上義務，婚姻外的通、相姦行為，依一般社會通念，當予非難、譴責，但人格各自獨立，非謂必使配偶之一方放棄自己的隱私權利，被迫地接受他方可以隨時、隨地、隨意全盤監控自己日常生活或社交活動的義務；申言之，倘藉口懷疑或有調查配偶外遇的必要，即恣意窺探、取得他方非公開活動、言論、談話等隱私領域，尚難肯認具有法律上的正當理由。」<br>
其他可以參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,108%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c819%2c20190730%2c1">臺灣高等法院108年度上易字第819號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,107%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1537%2c20180927%2c1">臺灣高等法院107年度上易字第1537號刑事判決</a>等。</cite></li>
<li data-footnote-id="8d4aq" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=V%2c103%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3893%2c001">最高法院103年度台上第3893號刑事判決</a>：「夫妻雙方固互負忠貞以保障婚姻純潔之道德上或法律上之義務，以維持夫妻間幸福圓滿之生活，然非任配偶之一方因而須被迫接受他方全盤監控自己日常生活及社交活動之義務，自不待言。故不得藉口懷疑或有調查配偶外遇之必要，即認有恣意窺視、竊聽他方，甚至周遭相關人士非公開活動、言論、談話或身體隱私部位之舉措，率謂其具有法律上之正當理由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="v2xk7" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,101%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c863%2c20120829%2c1">臺灣高等法院高雄分院101年度上訴字第863號刑事判決</a>：「況夫妻在婚姻關係存續中，雖仍應各自保有一定程度之私人隱私空間，但為達成婚姻之目的，其私人領域自應對他方作某種程度之退讓，以符合婚姻應有之內涵，尤其夫妻之一方在婚姻純潔義務之保持上已經引起他方合理懷疑之情形下，權衡違反婚姻純潔義務之行為足以徹底破壞夫妻雙方對彼此之信賴，而使婚姻之基礎發生動搖，相對於有婚姻純潔疑慮之一方與他人間秘密通訊自由，更應受到保護。是以，若夫妻一方之行為，在客觀上已經足以導致他方對婚姻之純潔產生合理之懷疑時，他方本於『去除婚姻純潔之疑慮』或『證實他方有違反婚姻純潔義務事實』之動機，為取得證據或保全訴訟上之證據，雖在車上安裝具GPS 衛星定位追蹤及GSM 行動電話監聽功能之追縱器，以追蹤及監聽他方之行蹤及通話，考量其手段之必要性及急迫性，尚難謂無正當理由，而與刑法第315 條之1 所規定之『無故』行為不同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ktus7" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,89%2c%e8%87%aa%2c41%2c20000627%2c2">臺灣臺北地方法院89年度自字第41號刑事判決</a>：「自訴人丙○○與乙○○二人於八十八年八月七日凌晨四時許，因雙方衣衫不整，共處一室，而於台北市○○○路○段○○○○○號三樓之一自訴人丙○○之租屋處，為被告甲○○會同台北市政府警察局大安分局臥龍派出所警員查獲，嗣自訴人丙○○於經警調查詢問時，亦自承與乙○○有同居三日之情事……可見被告甲○○懷疑其夫乙○○對婚姻有不忠之不當行為並非子虛烏有。……被告甲○○因懷疑其夫乙○○有外遇而對婚姻有不忠之不當行為，遂於前開自己家中電話裝置錄音設備，藉以查明家中電話何人打進來或其夫乙○○與何人通話，以期明瞭事實真相，於情雖稍有可議；惟於法於理而言實並無有何違法悖理之處；按諸刑法第三百一十五條之一第二款所規定，係指行為人無正當理由，藉現代進步之科技設備以錄音等方式私自於行為人（自己之住所）以外之處所私行偷錄第三人之非公開之談話，而有危害社會善良風氣及侵害第三人之隱私而言；惟被告甲○○係因懷疑其夫乙○○有外遇，對婚姻不忠，故於自己家中電話裝置錄音設備；可見其並非『無故』以錄音竊取他人之非公開之談話，實難認有竊聽可言，核與前開刑法第三百一十五條之一第二款所規定之立法原意與犯罪構成要件均有未合。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"中華民國刑法第315條之1\n。",
"這也是我國憲法所保障的隱私權內涵，例如\n司法院釋字第689號解釋\n理由書所述：「個人縱於公共場域中，亦應享有依社會通念得不受他人持續注視、監看、監聽、接近等侵擾之私人活動領域及個人資料自主，而受法律所保護。惟在公共場域中個人所得主張不受此等侵擾之自由，以得合理期待於他人者為限，亦即不僅其不受侵擾之期待已表現於外，且該期待須依社會通念認為合理者。」",
"參照\n司法院釋字第689號解釋\n理由書、\n最高法院100年度台上字第4780號刑事判決\n意旨：刑法第三百十五條之一第二款所稱「非公開之活動」，係指活動者主觀上具有隱密進行其活動而不欲公開之期待或意願（即主觀之隱密性期待），且在客觀上已利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動之隱密性者（即客觀之隱密性環境）而言（例如在私人住宅、公共廁所、租用之「ＫＴＶ」包廂、旅館房間或露營之帳篷內，進行不欲公開之更衣、如廁、歌唱、談判或睡眠等活動均屬之）。上開條文所稱「非公開活動」，在犯罪構成要件之解釋上，應兼具前述主觀與客觀兩種層面之內涵，始具有刑罰之明確性及合理性。亦即活動者主觀上具有隱密性之期待，且在客觀上已利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動之隱密性，使一般人均能藉以確認活動者主觀上具有隱密性期待，而無誤認之虞者，始足當之。否則，若活動者在客觀上並未利用相當環境或採取適當設備，以確保其活動之隱密性，或其所採用之環境或設備尚不足以發揮隱密性效果，例如在透明之玻璃屋或野外空地沐浴或更衣，或情侶在公眾得出入之公園、停置在馬路旁邊之自用小客車內，或在住宅內未設有窗簾或未拉下窗簾之透明窗戶前為親暱或愛撫之私人活動等，一般人在上述情況下往往難以確認活動者主觀上有無隱密性期待。若僅因活動者主觀上並無公開其活動之意願，即認係屬上述罪名所稱之「非公開活動」，而對攝錄者課以刑事責任，顯屬過苛，亦有悖刑法謙抑性（即最後手段性）原則，自非所宜。",
"臺灣高等法院103年度上易字第1070號刑事判決\n：「觀其內容或係告訴人自行將窗戶降下形成空隙而被拍得車內情形，或係處於街道、百貨公司、停車場、餐廳靠窗座位等不特定人得以共同見聞之場所，其客觀上並無受隱私保護之合理期待。準此，縱認告訴人主觀上無意公開前揭活動，以其所處之客觀環境，亦難認前開舉動屬於具有隱密性期待之『非公開活動』範疇。」",
"臺灣高等法院106年度上易字第1322號刑事判決\n：「衛星追蹤器雖僅能紀錄車輛本身之行跡，未能即時見聞駕駛或乘客於車輛行駛過程中之對話內容及其他行止。但GPS追蹤器之追蹤方法，係透過通訊系統傳至接收端電腦，顯示被追蹤對象目前位置、移動方向與之前行蹤等定位資訊。亦即車輛各次行跡本身縱為公開性質、甚至對於訊息擁有者一開始並無價值，但利用衛星追蹤器連續多日、全天候不間斷追蹤他人車輛行駛路徑及停止地點，將可鉅細靡遺長期掌握他人行蹤。而經由此種『拖網式監控』大量蒐集、比對定位資料，個別活動之積累集合將產生內在關連，而使私人行蹤以『點→線→面』之近乎天羅地網方式被迫揭露其不為人知之私人生活圖像。質言之，經由長期大量比對、整合車輛行跡，該車輛駕駛之慣用路線、行車速度、停車地點、滯留時間等活動將可一覽無遺，並可藉此探知車輛使用人之日常作息、生活細節及行為模式。此一經由科技設備對他人進行長期且密集之資訊監視與紀錄，他人身體在形式上雖為獨處狀態，但心理上保有隱私之獨處狀態已遭破壞殆盡，自屬侵害他人欲保有隱私權之非公開活動。是以車輛使用人對於車輛行跡不被長時間且密集延續的蒐集、紀錄，應認仍具有合理之隱私期待。」",
"參照\n最高法院109年度台上字第230號刑事判決\n（註：這個判決的案件事實是涉及第315條妨害書信秘密罪，與本文討論的第315條之1及第315條之2同屬妨害秘密罪的規定，也是以「無故」為處罰要件，因此對本文也有相當的參考價值。）\n\n\t\n最高法院107年度台上字第1096號刑事判決\n：「刑法第36章妨害電腦使用罪，多以『無故』，作為犯罪構成行為態樣之一項。此所謂『無故』，係指欠缺法律上正當理由者而言；至於理由正當與否，則須綜合考量行為的目的、行為當時的人、事、時、地、物等情況、他方受干擾、侵害的程度等因素，合理判斷其行為所構成的妨害，是否逾越社會通念所能容忍的範圍，並非其行為目的或動機單純，即得謂有正當理由。夫妻雙方，為維持幸福圓滿的生活，縱然互負忠貞、婚姻純潔的道德上或法律上義務，婚姻外的通、相姦行為，依一般社會通念，當予非難、譴責，但人格各自獨立，非謂必使配偶之一方放棄自己的隱私權利，被迫地接受他方可以隨時、隨地、隨意全盤監控自己日常生活或社交活動的義務；申言之，倘藉口懷疑或有調查配偶外遇的必要，即恣意窺探、取得他方非公開活動、言論、談話等隱私領域，尚難肯認具有法律上的正當理由。」\n\n\t其他可以參考\n臺灣高等法院108年度上易字第819號刑事判決\n、\n臺灣高等法院107年度上易字第1537號刑事判決\n等。",
"最高法院103年度台上第3893號刑事判決\n：「夫妻雙方固互負忠貞以保障婚姻純潔之道德上或法律上之義務，以維持夫妻間幸福圓滿之生活，然非任配偶之一方因而須被迫接受他方全盤監控自己日常生活及社交活動之義務，自不待言。故不得藉口懷疑或有調查配偶外遇之必要，即認有恣意窺視、竊聽他方，甚至周遭相關人士非公開活動、言論、談話或身體隱私部位之舉措，率謂其具有法律上之正當理由。」",
"臺灣高等法院高雄分院101年度上訴字第863號刑事判決\n：「況夫妻在婚姻關係存續中，雖仍應各自保有一定程度之私人隱私空間，但為達成婚姻之目的，其私人領域自應對他方作某種程度之退讓，以符合婚姻應有之內涵，尤其夫妻之一方在婚姻純潔義務之保持上已經引起他方合理懷疑之情形下，權衡違反婚姻純潔義務之行為足以徹底破壞夫妻雙方對彼此之信賴，而使婚姻之基礎發生動搖，相對於有婚姻純潔疑慮之一方與他人間秘密通訊自由，更應受到保護。是以，若夫妻一方之行為，在客觀上已經足以導致他方對婚姻之純潔產生合理之懷疑時，他方本於『去除婚姻純潔之疑慮』或『證實他方有違反婚姻純潔義務事實』之動機，為取得證據或保全訴訟上之證據，雖在車上安裝具GPS 衛星定位追蹤及GSM 行動電話監聽功能之追縱器，以追蹤及監聽他方之行蹤及通話，考量其手段之必要性及急迫性，尚難謂無正當理由，而與刑法第315 條之1 所規定之『無故』行為不同。」",
"臺灣臺北地方法院89年度自字第41號刑事判決\n：「自訴人丙○○與乙○○二人於八十八年八月七日凌晨四時許，因雙方衣衫不整，共處一室，而於台北市○○○路○段○○○○○號三樓之一自訴人丙○○之租屋處，為被告甲○○會同台北市政府警察局大安分局臥龍派出所警員查獲，嗣自訴人丙○○於經警調查詢問時，亦自承與乙○○有同居三日之情事……可見被告甲○○懷疑其夫乙○○對婚姻有不忠之不當行為並非子虛烏有。……被告甲○○因懷疑其夫乙○○有外遇而對婚姻有不忠之不當行為，遂於前開自己家中電話裝置錄音設備，藉以查明家中電話何人打進來或其夫乙○○與何人通話，以期明瞭事實真相，於情雖稍有可議；惟於法於理而言實並無有何違法悖理之處；按諸刑法第三百一十五條之一第二款所規定，係指行為人無正當理由，藉現代進步之科技設備以錄音等方式私自於行為人（自己之住所）以外之處所私行偷錄第三人之非公開之談話，而有危害社會善良風氣及侵害第三人之隱私而言；惟被告甲○○係因懷疑其夫乙○○有外遇，對婚姻不忠，故於自己家中電話裝置錄音設備；可見其並非『無故』以錄音竊取他人之非公開之談話，實難認有竊聽可言，核與前開刑法第三百一十五條之一第二款所規定之立法原意與犯罪構成要件均有未合。」"
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d683356d8ef86cb20ad54bf3d9b960bd6ba132a18174207ce5d809ea77844387
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國家賠償的整個程序如何進行？──（二）該依照國家賠償法本身程序還是行政訴訟程序？程序會怎麼進行？
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https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/686
| null |
一、如何讓國家賠償程序開始進行？
國家賠償程序
[1]
的請求權人可依國家賠償法規定請求，或是在提起行政訴訟時合併請求國家賠償，在法律上稱為雙軌制，以下分段說明：
（一）依國家賠償法規定請求
為減少訴訟負擔，請求權人請求國家賠償，必須先以書面的方式，向賠償義務機關請求
[2]
，而不得直接向法院對機關提起國家賠償訴訟。
該書面內容，應包括：
請求權人的姓名或名稱，以及其他相關個人資料；
如請求權人有委任代理人，代理人的姓名及其他相關個人資料；
請求賠償的事實、理由及證據；
請求損害賠償的金額或回復原狀的內容；
賠償義務機關；
年、月、日
[3]
。
（二）在提起行政訴訟時合併請求國家賠償
如果請求權人是依行政訴訟法第7條，在提起行政訴訟時（例如：請求撤銷違法的行政處分）合併請求國家賠償
[4]
，請求權人可以直接依行政訴訟法規定的程序請求國家賠償，而不必依照國家賠償法規定的程序辦理
[5]
。
二、如果是依國家賠償法規定請求，在遞出請求賠償的書面以後，程序將如何進行？
機關在收到請求權人請求賠償的書面後，可能有以下幾種不同的回應（圖1）：
（一）與請求權人進行協議
如果協議成立，也就是請求權人與機關對於機關如何賠償及賠償的金額達成合意時，應由雙方作成協議書，將來機關要是沒有依照協議書履行，請求權人可以執該協議書，聲請法院強制執行
[6]
。
如果從雙方協議開始日起算超過60日，雙方仍然無法達成合意時，這個時候請求權人才可以向民事法院對機關提起國家賠償訴訟
[7]
。
（二）超過30日不開始協議，或直接拒絕賠償
從請求權人提出國家賠償請求的書面當日起算超過30日，行政機關都不與請求權人開始協議，或者這個機關認為它自己不是賠償義務機關或者沒有賠償的義務，因而直接拒絕賠償
[8]
的話，這個時候請求權人同樣可以向民事法院對機關提起國家賠償訴訟
[9]
。
圖1 遞出國家賠償請求書之後的國家賠償程序
資料來源：作者自製。
圖1 遞出國家賠償請求書之後的國家賠償程序
資料來源：作者自製。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="juj3g" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>關於國家賠償的請求項目、賠償義務機關，以及請求期限的說明，請見蘇宏杰（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/685">國家賠償的整個程序如何進行？──（一）可以請求賠償的項目、向哪一個機關、在多久的期限內請求國家賠償？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="9w2hl" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=10">國家賠償法第10條</a>第1項：「依本法請求損害賠償時，應先以書面向賠償義務機關請求之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rls9v" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020005&flno=17">國家賠償法施行細則第17條</a>。<br>
請求賠償的書面應如何填寫，可以參考法務部全球資訊網（2018），《<a href="https://www.moj.gov.tw/cp-278-45022-416da-001.html">賠償請求書</a>》的word或pdf檔案。</cite></li>
<li data-footnote-id="v1wro" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030154&flno=7">行政訴訟法第7條</a>：「提起行政訴訟，得於同一程序中，合併請求損害賠償或其他財產上給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p9cus" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>請見<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=E%2c93%2c%E5%88%A4%2c494%2c001&ro=1&ty=J&q=243b836bc674c28ea00e59d3530ad591&sort=DS">最高行政法院93年判字第494號判例</a>之裁判要旨：「人民因國家之行政處分而受有損害，請求損害賠償時，現行法制，得依國家賠償法規定向民事法院訴請賠償外，亦得依行政訴訟法第7條規定，於提起其他行政訴訟時合併請求。二者為不同之救濟途徑，各有其程序規定。人民若選擇依國家賠償法請求損害賠償時，應依國家賠償法規定程序為之。若選擇依行政訴訟法第7條規定請求損害賠償時，自僅依行政訴訟法規定程序辦理即可。行政訴訟法既未規定依該法第7條規定合併請求損害賠償時，應準用國家賠償法規定，自無須踐行國家賠償法第10條規定以書面向賠償義務機關請求賠償及協議之程序。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8biur" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=10">國家賠償法第10條</a>第2項：「賠償義務機關對於前項請求，應即與請求權人協議。協議成立時，應作成協議書，該項協議書得為執行名義。」<br>
國家賠償協議書的內容，可以參考法務部全球資訊網（2006），《<a href="https://www.moj.gov.tw/cp-278-45025-e99f9-001.html">協議書</a>》的word或pdf檔案。</cite></li>
<li data-footnote-id="q4j3w" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=11">國家賠償法第11條</a>第1項本文：「賠償義務機關拒絕賠償，或自提出請求之日起逾30日不開始協議，或自開始協議之日起逾60日協議不成立時，請求權人得提起損害賠償之訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cyzug" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>請見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020005&flno=19">國家賠償法施行細則第19條</a>：「被請求賠償損害之機關，認非賠償義務機關或無賠償義務者，得不經協議，於收到請求權人之請求起30日內，以書面敘明理由拒絕之，並通知有關機關。」</cite></li>
<li data-footnote-id="covpn" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>同前註7。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"關於國家賠償的請求項目、賠償義務機關，以及請求期限的說明，請見蘇宏杰（2020），《\n國家賠償的整個程序如何進行？──（一）可以請求賠償的項目、向哪一個機關、在多久的期限內請求國家賠償？\n》。",
"請見\n國家賠償法第10條\n第1項：「依本法請求損害賠償時，應先以書面向賠償義務機關請求之。」",
"請見\n國家賠償法施行細則第17條\n。\n\n\t請求賠償的書面應如何填寫，可以參考法務部全球資訊網（2018），《\n賠償請求書\n》的word或pdf檔案。",
"請見\n行政訴訟法第7條\n：「提起行政訴訟，得於同一程序中，合併請求損害賠償或其他財產上給付。」",
"請見\n最高行政法院93年判字第494號判例\n之裁判要旨：「人民因國家之行政處分而受有損害，請求損害賠償時，現行法制，得依國家賠償法規定向民事法院訴請賠償外，亦得依行政訴訟法第7條規定，於提起其他行政訴訟時合併請求。二者為不同之救濟途徑，各有其程序規定。人民若選擇依國家賠償法請求損害賠償時，應依國家賠償法規定程序為之。若選擇依行政訴訟法第7條規定請求損害賠償時，自僅依行政訴訟法規定程序辦理即可。行政訴訟法既未規定依該法第7條規定合併請求損害賠償時，應準用國家賠償法規定，自無須踐行國家賠償法第10條規定以書面向賠償義務機關請求賠償及協議之程序。」",
"請見\n國家賠償法第10條\n第2項：「賠償義務機關對於前項請求，應即與請求權人協議。協議成立時，應作成協議書，該項協議書得為執行名義。」\n\n\t國家賠償協議書的內容，可以參考法務部全球資訊網（2006），《\n協議書\n》的word或pdf檔案。",
"請見\n國家賠償法第11條\n第1項本文：「賠償義務機關拒絕賠償，或自提出請求之日起逾30日不開始協議，或自開始協議之日起逾60日協議不成立時，請求權人得提起損害賠償之訴。」",
"請見\n國家賠償法施行細則第19條\n：「被請求賠償損害之機關，認非賠償義務機關或無賠償義務者，得不經協議，於收到請求權人之請求起30日內，以書面敘明理由拒絕之，並通知有關機關。」",
"同前註7。"
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98b1ddbb3529a0e4170848a811f0bf96b355ff14ffa45463ff6c6ae219316fa7
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什麼是訴願？訴願的程序與結果可能有哪些？如果不服訴願結果可以如何救濟？
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/758
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一、什麼是訴願？（見圖1）
圖1 什麼是訴願？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是訴願？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
（一）為什麼會有訴願制度？
訴願是受到憲法保障的權利
[1]
，目的是為了讓人民在不服行政機關的決定（行政處分）時，可以先由行政機關重新檢討是否有違法或不當的地方。訴願是一種在進入行政訴訟之前，讓行政機關自我反省的程序。
（二）訴願的種類有哪些？
基本上，訴願是指人民在行政機關有下列任一種情形時，請求訴願機關（通常是該行政機關的上級機關）尋求救濟，審查行政機關的作為（即「行政處分
[2]
」，訴願法又稱為「原處分」）或不作為（未作成人民申請的行政處分），是否違法或不當的程序。訴願分為以下幾類：
1. 撤銷訴願
人民對於行政機關（即原處分機關）所作的行政處分，認為有違法或不當的情況，導致該人民的權利或利益受到損害的時候
[3]
，可以提起訴願。
這時，人民提起訴願的目的，是請求訴願機關撤銷原本的行政處分，所以這種類型叫做「撤銷訴願」。
2. 課予義務訴願
（1）行政機關（即原處分機關）對人民依法申請的案件，在法定期間內（如果個別法令沒有特別規定的話，從行政機關受理申請日起算2個月內），應作成行政處分卻不作成，人民認為權利或利益因此受到損害
[4]
。
這時，人民提起訴願的目的，是請求行政機關作成准許申請的行政處分，所以提起的訴願種類稱為「課予義務訴願」。
（2）需要注意的是，若行政機關（即原處分機關）對人民依法申請的案件，作出駁回申請的行政處分，人民認為因此損害其權利或利益時，仍然可以提起「課予義務訴願」。
二、訴願大概會經過哪些程序？（見圖2）
圖2 訴願有哪些步驟？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖2 訴願有哪些步驟？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
（一）在法定期間內提出訴願書
人民提起訴願（法律上稱為「訴願人」），須在訴願期間內，向原處分機關或訴願機關提出訴願書，且訴願書必須記載訴願法規定的各個項目，及附上相關文件
[5]
。
必須特別注意遵守訴願期間，因為一旦過了訴願期間才提起訴願，訴願機關可以直接作成不受理的決定
[6]
。
在撤銷訴願及對於原處分機關駁回處分提出課予義務訴願的情形，訴願期間是從行政處分送達或公告期滿的次日起算30日內
[7]
。
在對於應為行政處分的機關，法定期間內應作成行政處分而不作為，提起課予義務訴願的情形，因為沒有行政處分存在，故解釋上可能沒有訴願期間的限制，但還是儘早提出訴願為宜。
（二）答辯與補充理由
提起訴願後，原處分機關如果不同意訴願人的請求，要提出答辯書
[8]
；訴願人如果對於原處分機關的答辯書內容有不同意見，也可以再提出補充理由。
（三）訴願的審理程序
訴願原則上採取書面審理，訴願機關通常不會主動請訴願人到場表示意見。但訴願人可以嘗試請求當面向訴願審議委員會的委員陳述意見
[9]
，或申請在訴願審議委員會面前，與原處分機關進行言詞辯論
[10]
。
三、訴願的結果可能有那些？
常見的訴願結果有下列幾種：（見圖3）
圖3 訴願會遇到什麼樣的結果？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
圖3 訴願會遇到什麼樣的結果？
資料來源：蘇宏杰 / 繪圖：Yen
（一）訴願在程序上不合法
如果訴願人所提訴願，在程序上不合法，且無法補正（白話來說，補正就是補件、修正的意思）或可以補正，但超過補正的期限，則訴願機關會作成訴願不受理的決定。常見的程序不合法情形，例如：超過30日的訴願期間才提起訴願、對於不是行政處分的行政機關行為提起訴願等
[11]
。
（二）訴願無理由
如果訴願人所提訴願，程序上雖都合法，但所提出的主張並無理由，則訴願機關將會駁回訴願
[12]
。
（三）訴願有理由
如果訴願人所提的訴願，程序上合法，且有理由，則訴願機關原則上會因為訴願類型的不同，分別作成下列決定：
1. 撤銷訴願
撤銷原處分的全部或一部分，且在有另外作成行政處分的必要時，由訴願機關直接進行變更（較少見），或發回原處分機關，讓原處分機關在一定期間內另外作成處分
[13]
（較常見）。
2. 課予義務訴願
由訴願機關令應作為的機關在一定期間內作出一定的行政處分
[14]
。
人民如果對於原處分機關或應作為的機關另外作成的處分不服，則須再次提起訴願來救濟。
四、訴願程序，是人民在向行政法院提起「撤銷訴訟」或「課予義務訴訟」以前的必要程序
（一）提起撤銷訴訟以前，必須先提起撤銷訴願
人民因行政機關的違法行政處分，認為損害其權利或法律上利益時，必須先提起撤銷訴願。在依法提起撤銷訴願仍無法獲得救濟後，可以依行政訴訟法規定，向行政法院提起撤銷訴訟，請求行政法院撤銷該違法的行政處分
[15]
。
（二）提起課予義務訴訟以前，必須先提起課予義務訴願
人民因行政機關駁回其依法申請的案件，或在法定期間內，應作為而不作為，認為人民的權利或法律上利益受損害時，必須先提起課予義務訴願。在訴願後若仍然無法獲得救濟，可以依行政訴訟法規定，向行政法院提起課予義務訴訟，請求行政法院命行政機關應作成行政處分或作成一定內容的行政處分
[16]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="i4829" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=16">中華民國憲法第16條</a>：「人民有請願、訴願及訴訟之權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="166mh" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>什麼是行政處分？例如：行政機關對人民罰鍰、核發建造執照予人民等。其定義可見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030055&flno=92">行政程序法第92條</a>，或<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=3">訴願法第3條</a>：「<br>
I 本法所稱行政處分，係指中央或地方機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。<br>
II 前項決定或措施之相對人雖非特定，而依一般性特徵可得確定其範圍者，亦為行政處分。有關公物之設定、變更、廢止或一般使用者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="706vj" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=1">訴願法第1條</a>第1項本文：「人民對於中央或地方機關之行政處分，認為違法或不當，致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。」</cite></li>
<li data-footnote-id="27w77" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=2">訴願法第2條</a>：「<br>
I 人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，於法定期間內應作為而不作為，認為損害其權利或利益者，亦得提起訴願。<br>
II 前項期間，法令未規定者，自機關受理申請之日起為二個月。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sekz4" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=56">訴願法第56條</a>：「<br>
I 訴願應具訴願書，載明左列事項，由訴願人或代理人簽名或蓋章：<br>
一、訴願人之姓名、出生年月日、住、居所、身分證明文件字號。如係法人或其他設有管理人或代表人之團體，其名稱、事務所或營業所及管理人或代表人之姓名、出生年月日、住、居所。<br>
二、有訴願代理人者，其姓名、出生年月日、住、居所、身分證明文件字號。<br>
三、原行政處分機關。<br>
四、訴願請求事項。<br>
五、訴願之事實及理由。<br>
六、收受或知悉行政處分之年、月、日。<br>
七、受理訴願之機關。<br>
八、證據。其為文書者，應添具繕本或影本。<br>
九、年、月、日。<br>
II 訴願應附原行政處分書影本。<br>
III 依第二條第一項規定提起訴願者，第一項第三款、第六款所列事項，載明應為行政處分之機關、提出申請之年、月、日，並附原申請書之影本及受理申請機關收受證明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nqwe2" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=77">訴願法第77條</a>：「訴願事件有左列各款情形之一者，應為不受理之決定：……二、提起訴願逾法定期間或未於第五十七條但書所定期間內補送訴願書者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tfdux" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=14">訴願法第14條</a>第1項：「訴願之提起，應自行政處分達到或公告期滿之次日起三十日內為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iifjd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=58">訴願法第58條</a>第3項、第4項：「<br>
III 原行政處分機關不依訴願人之請求撤銷或變更原行政處分者，應儘速附具答辯書，並將必要之關係文件，送於訴願管轄機關。<br>
IV 原行政處分機關檢卷答辯時，應將前項答辯書抄送訴願人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ytl3z" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=63">訴願法第63條</a>：「<br>
I 訴願就書面審查決定之。<br>
II 受理訴願機關必要時得通知訴願人、參加人或利害關係人到達指定處所陳述意見。<br>
III 訴願人或參加人請求陳述意見而有正當理由者，應予到達指定處所陳述意見之機會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0bb59" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=65">訴願法第65條</a>：「受理訴願機關應依訴願人、參加人之申請或於必要時，得依職權通知訴願人、參加人或其代表人、訴願代理人、輔佐人及原行政處分機關派員於指定期日到達指定處所言詞辯論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="va021" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=77">訴願法第77條</a>：「訴願事件有左列各款情形之一者，應為不受理之決定：<br>
一、訴願書不合法定程式不能補正或經通知補正逾期不補正者。<br>
二、提起訴願逾法定期間或未於第五十七條但書所定期間內補送訴願書者。<br>
三、訴願人不符合第十八條之規定者。<br>
四、訴願人無訴願能力而未由法定代理人代為訴願行為，經通知補正逾期不補正者。<br>
五、地方自治團體、法人、非法人之團體，未由代表人或管理人為訴願行為，經通知補正逾期不補正者。<br>
六、行政處分已不存在者。<br>
七、對已決定或已撤回之訴願事件重行提起訴願者。<br>
八、對於非行政處分或其他依法不屬訴願救濟範圍內之事項提起訴願者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7u9eo" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=79">訴願法第79條</a>第1項：「訴願無理由者，受理訴願機關應以決定駁回之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2b5pn" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=81">訴願法第81條</a>：「<br>
I 訴願有理由者，受理訴願機關應以決定撤銷原行政處分之全部或一部，並得視事件之情節，逕為變更之決定或發回原行政處分機關另為處分。但於訴願人表示不服之範圍內，不得為更不利益之變更或處分。<br>
II 前項訴願決定撤銷原行政處分，發回原行政處分機關另為處分時，應指定相當期間命其為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0l7fk" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030020&flno=82">訴願法第82條</a>第1項：「對於依第二條第一項提起之訴願，受理訴願機關認為有理由者，應指定相當期間，命應作為之機關速為一定之處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9h9r9" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030154&flno=4">行政訴訟法第4條</a>：「<br>
I 人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾三個月不為決定，或延長訴願決定期間逾二個月不為決定者，得向行政法院提起撤銷訴訟。<br>
II 逾越權限或濫用權力之行政處分，以違法論。<br>
III 訴願人以外之利害關係人，認為第一項訴願決定，損害其權利或法律上之利益者，得向行政法院提起撤銷訴訟。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0nmv0" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030154&flno=5">行政訴訟法第5條</a>：「<br>
I 人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，於法令所定期間內應作為而不作為，認為其權利或法律上利益受損害者，經依訴願程序後，得向行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟。<br>
II 人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，予以駁回，認為其權利或法律上利益受違法損害者，經依訴願程序後，得向行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國憲法第16條\n：「人民有請願、訴願及訴訟之權。」",
"什麼是行政處分？例如：行政機關對人民罰鍰、核發建造執照予人民等。其定義可見\n行政程序法第92條\n，或\n訴願法第3條\n：「\n\n\tI 本法所稱行政處分，係指中央或地方機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。\n\n\tII 前項決定或措施之相對人雖非特定，而依一般性特徵可得確定其範圍者，亦為行政處分。有關公物之設定、變更、廢止或一般使用者，亦同。」",
"訴願法第1條\n第1項本文：「人民對於中央或地方機關之行政處分，認為違法或不當，致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。」",
"訴願法第2條\n：「\n\n\tI 人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，於法定期間內應作為而不作為，認為損害其權利或利益者，亦得提起訴願。\n\n\tII 前項期間，法令未規定者，自機關受理申請之日起為二個月。」",
"訴願法第56條\n：「\n\n\tI 訴願應具訴願書，載明左列事項，由訴願人或代理人簽名或蓋章：\n\n\t一、訴願人之姓名、出生年月日、住、居所、身分證明文件字號。如係法人或其他設有管理人或代表人之團體，其名稱、事務所或營業所及管理人或代表人之姓名、出生年月日、住、居所。\n\n\t二、有訴願代理人者，其姓名、出生年月日、住、居所、身分證明文件字號。\n\n\t三、原行政處分機關。\n\n\t四、訴願請求事項。\n\n\t五、訴願之事實及理由。\n\n\t六、收受或知悉行政處分之年、月、日。\n\n\t七、受理訴願之機關。\n\n\t八、證據。其為文書者，應添具繕本或影本。\n\n\t九、年、月、日。\n\n\tII 訴願應附原行政處分書影本。\n\n\tIII 依第二條第一項規定提起訴願者，第一項第三款、第六款所列事項，載明應為行政處分之機關、提出申請之年、月、日，並附原申請書之影本及受理申請機關收受證明。」",
"訴願法第77條\n：「訴願事件有左列各款情形之一者，應為不受理之決定：……二、提起訴願逾法定期間或未於第五十七條但書所定期間內補送訴願書者。」",
"訴願法第14條\n第1項：「訴願之提起，應自行政處分達到或公告期滿之次日起三十日內為之。」",
"訴願法第58條\n第3項、第4項：「\n\n\tIII 原行政處分機關不依訴願人之請求撤銷或變更原行政處分者，應儘速附具答辯書，並將必要之關係文件，送於訴願管轄機關。\n\n\tIV 原行政處分機關檢卷答辯時，應將前項答辯書抄送訴願人。」",
"訴願法第63條\n：「\n\n\tI 訴願就書面審查決定之。\n\n\tII 受理訴願機關必要時得通知訴願人、參加人或利害關係人到達指定處所陳述意見。\n\n\tIII 訴願人或參加人請求陳述意見而有正當理由者，應予到達指定處所陳述意見之機會。」",
"訴願法第65條\n：「受理訴願機關應依訴願人、參加人之申請或於必要時，得依職權通知訴願人、參加人或其代表人、訴願代理人、輔佐人及原行政處分機關派員於指定期日到達指定處所言詞辯論。」",
"訴願法第77條\n：「訴願事件有左列各款情形之一者，應為不受理之決定：\n\n\t一、訴願書不合法定程式不能補正或經通知補正逾期不補正者。\n\n\t二、提起訴願逾法定期間或未於第五十七條但書所定期間內補送訴願書者。\n\n\t三、訴願人不符合第十八條之規定者。\n\n\t四、訴願人無訴願能力而未由法定代理人代為訴願行為，經通知補正逾期不補正者。\n\n\t五、地方自治團體、法人、非法人之團體，未由代表人或管理人為訴願行為，經通知補正逾期不補正者。\n\n\t六、行政處分已不存在者。\n\n\t七、對已決定或已撤回之訴願事件重行提起訴願者。\n\n\t八、對於非行政處分或其他依法不屬訴願救濟範圍內之事項提起訴願者。」",
"訴願法第79條\n第1項：「訴願無理由者，受理訴願機關應以決定駁回之。」",
"訴願法第81條\n：「\n\n\tI 訴願有理由者，受理訴願機關應以決定撤銷原行政處分之全部或一部，並得視事件之情節，逕為變更之決定或發回原行政處分機關另為處分。但於訴願人表示不服之範圍內，不得為更不利益之變更或處分。\n\n\tII 前項訴願決定撤銷原行政處分，發回原行政處分機關另為處分時，應指定相當期間命其為之。」",
"訴願法第82條\n第1項：「對於依第二條第一項提起之訴願，受理訴願機關認為有理由者，應指定相當期間，命應作為之機關速為一定之處分。」",
"行政訴訟法第4條\n：「\n\n\tI 人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾三個月不為決定，或延長訴願決定期間逾二個月不為決定者，得向行政法院提起撤銷訴訟。\n\n\tII 逾越權限或濫用權力之行政處分，以違法論。\n\n\tIII 訴願人以外之利害關係人，認為第一項訴願決定，損害其權利或法律上之利益者，得向行政法院提起撤銷訴訟。」",
"行政訴訟法第5條\n：「\n\n\tI 人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，於法令所定期間內應作為而不作為，認為其權利或法律上利益受損害者，經依訴願程序後，得向行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟。\n\n\tII 人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，予以駁回，認為其權利或法律上利益受違法損害者，經依訴願程序後，得向行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟。」"
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什麼是特別股？公司發行複數表決權特別股，有什麼作用？
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https://www.legis-pedia.com/article/company-enterprise-organization/592
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鳳梨股份有限公司（以下簡稱鳳梨公司）是一間剛設立登記不久的未公開發行股票公司。公司擁有獨特製作鳳梨罐頭技術，所製作的鳳梨罐頭香甜可口。公司已發行股份總數為10萬股普通股，由經營團隊持有。創業初期缺乏資金，想要引進投資人A投資鳳梨公司，並由投資人A取得100萬股普通股。但經營團隊害怕因外來資金引入而稀釋其所持有的股份，削弱其對公司的控制權。對此，鳳梨公司得否發行1股擁有10個表決權的複數表決權特別股20萬股，給公司的經營團隊？
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一、特別股之意義
依照公司法的規定，股份有限公司的資本，應分為股份
[1]
，而其中一部分可以是特別股
[2]
。也就是說，公司法將公司可以發行的股份分為普通股與特別股。
普通股為通常發行的無特別權利股份，這是公司資本構成的基本股份
[3]
。所謂特別股，為和普通股相比，權利上更有利或更不利待遇之股份
[4]
，例如：優先分派盈餘的特別股。
二、公司發行複數特別股的規範依據
特別股的權利內容和普通股不同。就股東在股東會對議案的表決權而言，普通股為1股1權，也就是1股普通股擁有1個表決權。而公司可否發行複數表決權的特別股，使特別股1股擁有超過1個表決權，過去曾有很大的爭議，於此可以2018年公司法全盤修正為分水嶺。
（一）2018年修法前
在2018年公司法修正前，公司可以設計特別股的權利內容，包括特別股股東行使表決權的順序、限制或無表決權。而經濟部認為，公司可以設計的特別股權利內容範圍並不包含發行具有複數表決權的特別股
[5]
。
而在閉鎖性股份有限公司的規範中，因為閉鎖性公司股東人數少，為了給予公司更大的自治空間，舊公司法明確規定閉鎖性股份有限公司可以發行擁有複數表決權的特別股
[6]
，和一般股份有限公司的規範設計不同
[7]
。
（二）2018年修法後
股份有限公司依股票是否公開發行，分為「公開發行股票公司」及「非公開發行股票公司」。其中，非公開發行股票公司又包括「閉鎖性股份有限公司」及「非閉鎖性股份有限公司」（表1）。
表1：股份有限公司分類
公司類型
股份有限公司
公開發行股票
非公開發行股票
非閉鎖性
閉鎖性
依據
公司法
章程中規定
股權分配
1股1權
原則：複數表決權
例外：選舉監察人時1股1權
複數表決權
作者自製。
2018年修法後，對公開發行股票公司及非公開發行股票公司有不同規定。
1. 非公開發行股票公司
非公開發行股票公司可以在章程中規定「得發行複數表決權特別股
[8]
」，不過複數表決權特別股在選舉公司的監察人時，與普通股的表決權相同，1股只有1個表決權
[9]
。
而閉鎖性股份有限公司也可以在章程中規定發行複數表決權特別股
[10]
，且閉鎖性股份有限公司中，具有複數表決權特別股的股東，在選舉監察人時還是可以享有複數表決權
[11]
。
2. 公開發行股票公司
複數表決權特別股在公開發行股票公司並不適用
[12]
。
三、複數表決權特別股之作用
新創事業在創業初期，經營團隊可能缺乏資金而有引進外來資金的需求，當大量資金注入公司時，投資者也取得相應之股份。此時，原本經營新創事業的經營團隊所持有的股份將會被稀釋，對公司的控制力下降，可能導致無法貫徹原本規劃的經營方針，更可能喪失對公司的控制權。
複數表決權特別股得使新創事業在新資金的引進下也可以保有其經營權，雖僅持有少數股份，但透過一股數表決權的設計，仍可在公司股東會表決議案時擁有優勢。為了讓新創事業的經營團隊可以穩固經營權，不因引入新資金而稀釋股權導致喪失經營權，並增加公司股權結構規劃的彈性，2018年公司法修正時規定，非公開發行股票公司可以發行複數表決權特別股，而於公開發行股票公司基於保護投資人的理由而排除適用。
四、鳳梨公司可以發行複數表決權特別股
依照公司法157條第1項第4款，鳳梨公司可以在章程中規定「公司得發行複數表決權的特別股」，鳳梨公司即可發行1股擁有10個表決權的複數表決權特別股，給公司的經營團隊。
投資人A投資鳳梨公司後持有100萬股普通股，有100萬個表決權。經營團隊持有10萬股普通股與20萬股特別股，表決權數分別為10萬與200萬，共210萬個表決權。此時公司的表決權總數為310萬，公司經營團隊就佔有210萬，超過表決權總數的2／3，對公司仍有相當高的控制權。但還是要有足夠數額的普通股股東出席，股東會才能開成
[13]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="lc5xo" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=156">公司法第156條</a>第1項：「股份有限公司之資本，應分為股份，擇一採行票面金額股或無票面金額股。」</cite></li>
<li data-footnote-id="efj98" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=156">公司法第156條</a>第3項:「公司股份之一部分得為特別股；其種類，由章程定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5l29i" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>賴源河著、王志誠修訂(2018)，〈股份有限公司之股份〉，《實用公司法》，第2版，頁206。</cite></li>
<li data-footnote-id="m03tu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>賴源河著、王志誠修訂(2018)，〈股份有限公司之股份〉，《實用公司法》，第2版，頁206。</cite></li>
<li data-footnote-id="35whs" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>2018年公司法修正前第157條第3款:「公司發行特別股時，應就左列各款於章程中定之：……三、特別股之股東行使表決權之順序、限制或無表決權。」<br>
<a href="https://gcis.nat.gov.tw/elaw/consAction.do?method=viewCons&pk=6083">經濟部（72）商字第11159號函</a>（1983/3/23）：「查公司法第一百七十九條第一項規定『公司各股東，除有第一百五十七條第三款情形外，每股有一表決權。』參照同法第一百五十七條第三款規定『公司發行特別股時，應於章程中訂定特別股之股東行使表決權之順序、限制或無表決權。』條文中所稱『行使表決權之限制」固不能解釋為每股享有數表決權，『行使表決權之順序』亦僅在分別普通股股東與特別股股東，或二種以上特別股股東對同一事項決議之先後，而與表決權之多寡應無關連，故依現行法應不能容有每股享有數表決權之特別股發行。」</cite></li>
<li data-footnote-id="85b8k" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>2018公司法修正前356條之7第3款：「公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：……三、特別股之股東行使表決權之順序、限制、無表決權、複數表決權或對於特定事項之否決權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mmi9m" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>2018年公司法修正前第356條之7立法理由：「本於閉鎖性之特質，股東之權利義務如何規劃始為妥適，宜允許閉鎖性股份有限公司有充足之企業自治空間。此外，就科技新創事業而言，為了因應其高風險、高報酬、知識密集之特性，創業家與投資人間，或不同階段出資之認股人間，需要有更周密、更符合企業特質之權利義務安排，爰特別股之存在及設計，經常成為閉鎖性股份有限公司（特別是科技新創事業）設立及運作過程中不可或缺之工具。美國商業實務上，新創事業接受天使投資人或創投事業之投資時，亦多以特別股為之。是以，除第一百五十七條固有特別股類型外，於第三款及第五款放寬公司可發行複數表決權之特別股、對於特定事項有否決權之特別股、可轉換成複數普通股之特別股等；第四款允許特別股股東被選舉為董事、監察人之權利之事項；另如擁有複數表決權之特別股、對於特定事項有否決權之特別股、可轉換成複數普通股之特別股，得隨意轉讓股份，對公司經營將造成重大影響，是以，第六款允許公司透過章程針對特別股之轉讓加以限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qgwlv" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=157">公司法第157條</a>第1項第4款：「公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：……四、複數表決權特別股或對於特定事項具否決權特別股。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dn0kx" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=157">公司法第157條</a>第3項第2款：「下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之：……二、得轉換成複數普通股之特別股。」<br>
公司法第157條第3項第2款立法理由:「二、增訂第二項。為避免具複數表決權特別股股東掌控董事及監察人席次，有違公司治理之精神。爰對於具有複數表決權特別股之股東，限制其於選舉監察人時，表決權應與普通股股東之表決權同（原則上回復為一股一權），始屬妥適，爰予明定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qv322" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=356-7">公司法第356條之7</a>第1項第3款：「公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：……三、特別股之股東行使表決權之順序、限制、無表決權、複數表決權或對於特定事項之否決權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f87d1" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=356-7">公司法第356條之7</a>第2項：「第一百五十七條第二項規定，於前項第三款複數表決權特別股股東不適用之。」<br>
公司法356條之7第2項立法理由：「為貫徹閉鎖性股份有限公司擁有較大自治空間之精神，爰增訂第二項，排除第一百五十七條第二項規定之適用。換言之，閉鎖性股份有限公司具複數表決權特別股之股東，於選舉監察人時，仍享有複數表決權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hrwei" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=157">公司法第157條</a>第3項第1款：「下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之：第一項第四款、第五款及第七款之特別股。」<br>
公司法157條第3項第1款立法理由：「考量放寬特別股限制，少數持有複數表決權或否決權之股東，可能凌駕或否決多數股東之意思，公開發行股票之公司股東眾多，為保障所有股東權益，並避免濫用特別股衍生萬年董事或監察人之情形，導致不良之公司治理及代理問題，且亞洲大多數國家對於發行複數表決權或否決權之特別股仍採較嚴謹之規範。」</cite></li>
<li data-footnote-id="asix5" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0080001&flno=174">公司法第174條</a>：「股東會之決議，除本法另有規定外，應有代表已發行股份總數過半數股東之出席，以出席股東表決權過半數之同意行之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"公司法第156條\n第1項：「股份有限公司之資本，應分為股份，擇一採行票面金額股或無票面金額股。」",
"公司法第156條\n第3項:「公司股份之一部分得為特別股；其種類，由章程定之。」",
"賴源河著、王志誠修訂(2018)，〈股份有限公司之股份〉，《實用公司法》，第2版，頁206。",
"賴源河著、王志誠修訂(2018)，〈股份有限公司之股份〉，《實用公司法》，第2版，頁206。",
"2018年公司法修正前第157條第3款:「公司發行特別股時，應就左列各款於章程中定之：……三、特別股之股東行使表決權之順序、限制或無表決權。」\n\n\t\n經濟部（72）商字第11159號函\n（1983/3/23）：「查公司法第一百七十九條第一項規定『公司各股東，除有第一百五十七條第三款情形外，每股有一表決權。』參照同法第一百五十七條第三款規定『公司發行特別股時，應於章程中訂定特別股之股東行使表決權之順序、限制或無表決權。』條文中所稱『行使表決權之限制」固不能解釋為每股享有數表決權，『行使表決權之順序』亦僅在分別普通股股東與特別股股東，或二種以上特別股股東對同一事項決議之先後，而與表決權之多寡應無關連，故依現行法應不能容有每股享有數表決權之特別股發行。」",
"2018公司法修正前356條之7第3款：「公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：……三、特別股之股東行使表決權之順序、限制、無表決權、複數表決權或對於特定事項之否決權。」",
"2018年公司法修正前第356條之7立法理由：「本於閉鎖性之特質，股東之權利義務如何規劃始為妥適，宜允許閉鎖性股份有限公司有充足之企業自治空間。此外，就科技新創事業而言，為了因應其高風險、高報酬、知識密集之特性，創業家與投資人間，或不同階段出資之認股人間，需要有更周密、更符合企業特質之權利義務安排，爰特別股之存在及設計，經常成為閉鎖性股份有限公司（特別是科技新創事業）設立及運作過程中不可或缺之工具。美國商業實務上，新創事業接受天使投資人或創投事業之投資時，亦多以特別股為之。是以，除第一百五十七條固有特別股類型外，於第三款及第五款放寬公司可發行複數表決權之特別股、對於特定事項有否決權之特別股、可轉換成複數普通股之特別股等；第四款允許特別股股東被選舉為董事、監察人之權利之事項；另如擁有複數表決權之特別股、對於特定事項有否決權之特別股、可轉換成複數普通股之特別股，得隨意轉讓股份，對公司經營將造成重大影響，是以，第六款允許公司透過章程針對特別股之轉讓加以限制。」",
"公司法第157條\n第1項第4款：「公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：……四、複數表決權特別股或對於特定事項具否決權特別股。」",
"公司法第157條\n第3項第2款：「下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之：……二、得轉換成複數普通股之特別股。」\n\n\t公司法第157條第3項第2款立法理由:「二、增訂第二項。為避免具複數表決權特別股股東掌控董事及監察人席次，有違公司治理之精神。爰對於具有複數表決權特別股之股東，限制其於選舉監察人時，表決權應與普通股股東之表決權同（原則上回復為一股一權），始屬妥適，爰予明定。」",
"公司法第356條之7\n第1項第3款：「公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：……三、特別股之股東行使表決權之順序、限制、無表決權、複數表決權或對於特定事項之否決權。」",
"公司法第356條之7\n第2項：「第一百五十七條第二項規定，於前項第三款複數表決權特別股股東不適用之。」\n\n\t公司法356條之7第2項立法理由：「為貫徹閉鎖性股份有限公司擁有較大自治空間之精神，爰增訂第二項，排除第一百五十七條第二項規定之適用。換言之，閉鎖性股份有限公司具複數表決權特別股之股東，於選舉監察人時，仍享有複數表決權。」",
"公司法第157條\n第3項第1款：「下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之：第一項第四款、第五款及第七款之特別股。」\n\n\t公司法157條第3項第1款立法理由：「考量放寬特別股限制，少數持有複數表決權或否決權之股東，可能凌駕或否決多數股東之意思，公開發行股票之公司股東眾多，為保障所有股東權益，並避免濫用特別股衍生萬年董事或監察人之情形，導致不良之公司治理及代理問題，且亞洲大多數國家對於發行複數表決權或否決權之特別股仍採較嚴謹之規範。」",
"公司法第174條\n：「股東會之決議，除本法另有規定外，應有代表已發行股份總數過半數股東之出席，以出席股東表決權過半數之同意行之。」"
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成年監護的監護人有什麼權利與義務？如何避免監護人濫權？
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https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/788
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A與B婚後育有C、D、E三名子女，B過世後，由A獨自將子女扶養成人。好景不常，A在一次車禍中受到嚴重撞擊，導致全身癱瘓、無法言語，C、D、E向法院聲請監護宣告，並同意由C擔任監護人。
然而，C擔任監護人後，就將A送到安養院且不曾前往探視，另外將A的存款領出購買股票，以及供C個人買車、旅遊、繳保費，並將D、E趕出A名下的房屋，揚言要將房子出售。請問：案例中的D、E對於C的行為可以怎麼做？
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一、監護人的權利與義務
當成年人因精神退化等原因，導致無法判斷或表達時，法院可以依聲請為他做出監護宣告，並選任監護人協助他處理一定事務
[1]
。
監護人的職務包括對於受監護人的財產管理及護養療治
[2]
，例如提領存款、代為處分房屋、代收租金以及支出安養院、醫藥費用等。
因此，受監護人的財產由監護人管理
[3]
，監護人於監護權限內，是受監護人的法定代理人
[4]
，以善良管理人的注意義務
[5]
，替受監護人從事與監護職務有關的法律行為
[6]
。監護人從事監護職務時，要注意以下限制：
（一）必須為了受監護人的利益執行職務
監護人使用、代為或同意處分受監護人的財產，必須出於受監護人的利益
[7]
。
（二）特定不動產處置事項要經過法院許可
監護人如果想要做以下兩件事，必須事前得到法院許可：
代理受監護人購置或處分不動產；
代理受監護人，把受監護人居住的建築物或基地出租、供他人使用或終止租賃。因為這兩種行為牽涉的標的價值較高，或涉及受監護人的居住安寧，因此要由法院事前監督，得到法院許可才會有效
[8]
。
（三）投資的限制
監護人管理受監護人的財產應謹慎小心，不可以用受監護人的財產來投資，避免因為風險過高導致財產減少。但如果是購買公債、國庫券、中央銀行儲蓄券等有價證券，因為這些有價證券的投資風險相對較低，所以例外允許
[9]
。
監護人在執行監護職務時必須謹慎、專業，如果因為故意或過失，使受監護人受損害，要負賠償責任
[10]
。
二、如何避免監護人濫權？（見圖１）
圖1 如何避免監護人濫權？
資料來源：陳庭浩 / 繪圖：Yen
圖1 如何避免監護人濫權？
資料來源：陳庭浩 / 繪圖：Yen
（一）選定監護人時可以作的事
1. 確認受監護人的財產狀況：會同開具財產清冊
監護開始時，除監護人外，法院並應選任會同開具財產清冊之人
[11]
，目的是讓監護人以外的人一起來核對、確認受監護人的財產狀況，避免監護人私下挪用受監護人的財產，以及在監護終了時進行清算及移交時，確認財產去向。
實務上，聲請人通常會建議「會同開具財產清冊之人」的人選，但法院必須依受監護人最佳利益判斷，未必是聲請人建議的人選。此外，法院通常會選任親屬擔任會同開具財產清冊之人
[12]
，或許因為親屬通常較了解受監護人的財產狀況。
2. 監督與分權：選定複數監護人及指定監護方法
[13]
選任複數監護人的目的在使監護人能夠彼此分工，共同完成監護事務；但是在某些案件中，例如親屬衝突較嚴重時，為避免將來發生糾紛，法院可能會選定複數監護人，使監護人彼此監督
[14]
。同時，法院也可以指定執行職務的方法，減少監護人濫權的風險，例如將受監護人的財產交付信託等
[15]
。
（二）監護期間怎麼監督監護人？
1. 報告義務
法院於必要時，可以命監護人提出監護事務的報告、財產清冊或結算書，檢查監護事務或受監護人的財產狀況。
實務上曾經有監護人請求許可代為處分受監護人的不動產後，法院要求監護人陳報受監護人的財產，藉此掌握受監護人財產變動的情況
[16]
。
2. 改定監護人
如果有事實足以認定監護人不符受監護人的最佳利益，或有顯然不適任的情事，法院可以依受監護人、四親等內親屬、檢察官、主管機關或其他利害關係人的聲請，改定適當的監護人
[17]
。
例如監護人侵吞或揮霍受監護人的財產
[18]
、監護人失蹤
[19]
、共同監護人僵持不下
[20]
等，都是實務常見案例。
3. 官司期間對受監護人的保障：暫時處分
由於聲請改定監護人需耗費一定時間，為了避免聲請期間監護人出現濫權的情形，在本案裁定確定前，有必要時，可以依聲請或依職權命做出適當的暫時處分
[21]
。例如，禁止監護人處分受監護人的財產等方式
[22]
，以此確保受監護人的財產、生活無慮。
（三）監護終了──結算義務
監護關係終止後
[23]
，原監護人應於2個月內作成結算書，送交新監護人、受監護人或其繼承人，以示負責。在新監護人、受監護人或其繼承人未承認前，原監護人不得免除責任
[24]
。
三、案例說明
案例中，C是A的監護人，如果想要代理受監護人A處分不動產，必須得到法院許可，否則不可以出售房子。
至於C將A的財產購買股票、供C個人花用，都是不當使用A的財產，違反A的最佳利益，D、E可以聲請法院改定監護人，且可以在官司期間聲請暫時處分，禁止C再任意處分A的財產。
若經法院改定D、E為新監護人，兩人可以要求C提出結算書；針對A所受損害，向C主張損害賠償。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
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<li data-footnote-id="7zscz" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=14">民法第14條</a>第1項：「對於因精神障礙或其他心智缺陷，致不能為意思表示或受意思表示，或不能辨識其意思表示之效果者，法院得因本人、配偶、四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、檢察官、主管機關、社會福利機構、輔助人、意定監護受任人或其他利害關係人之聲請，為監護之宣告。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1111">民法第1111條</a>第1項：「法院為監護之宣告時，應依職權就配偶、四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、主管機關、社會福利機構或其他適當之人選定一人或數人為監護人，並同時指定會同開具財產清冊之人。」<br>
關於監護宣告及輔助宣告的介紹，可參閱：雷皓明、張學昌（2020），《<a href="/article/health-medical-ageing/241">什麼是監護宣告？輔助宣告？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="c0xzm" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1112">民法第1112條</a>：「監護人於執行有關受監護人之生活、護養療治及財產管理之職務時，應尊重受監護人之意思，並考量其身心狀態與生活狀況。」</cite></li>
<li data-footnote-id="69j11" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>：「成年人之監護，除本節有規定者外，準用關於未成年人監護之規定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1103">民法第1103條</a>第1項：「受監護人之財產，由監護人管理。執行監護職務之必要費用，由受監護人之財產負擔。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nvu4g" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1098">民法第1098條</a>第1項：「監護人於監護權限內，為受監護人之法定代理人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oqvke" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1100">民法第1100條</a>：「監護人應以善良管理人之注意，執行監護職務。」<br>
也就是說，監護人必須負擔比處理自己事務更高的注意，相當於交易上一般觀念，認為有相當知識經驗及誠意的人應有謹慎、專業的注意義務。</cite></li>
<li data-footnote-id="6qzms" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=76">民法第76條</a>：「無行為能力人由法定代理人代為意思表示，並代受意思表示。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7lcsx" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1101">民法第1101條</a>第1項：「監護人對於受監護人之財產，非為受監護人之利益，不得使用、代為或同意處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kuu6j" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1101">民法第1101條</a>第2項：「監護人為下列行為，非經法院許可，不生效力：<br>
一、代理受監護人購置或處分不動產。<br>
二、代理受監護人，就供其居住之建築物或其基地出租、供他人使用或終止租賃。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c7bw3" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1101">民法第1101條</a>第3項：「監護人不得以受監護人之財產為投資。但購買公債、國庫券、中央銀行儲蓄券、金融債券、可轉讓定期存單、金融機構承兌匯票或保證商業本票，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1t71y" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1109">民法第1109條</a>：「<br>
I 監護人於執行監護職務時，因故意或過失，致生損害於受監護人者，應負賠償之責。<br>
II 前項賠償請求權，自監護關係消滅之日起，五年間不行使而消滅；如有新監護人者，其期間自新監護人就職之日起算。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jrq1t" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1111">民法第1111條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="mnk1i" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDV,108%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c705%2c20200629%2c1">臺灣桃園地方法院108年度監宣字第705號民事裁定</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDV,109%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c173%2c20200427%2c1">臺灣臺中地方法院109年度監宣字第173號民事裁定</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="9269v" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1112-1">民法第1112條之1</a>第1項：「法院選定數人為監護人時，得依職權指定其共同或分別執行職務之範圍。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t2ab9" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDV,109%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c154%2c20200918%2c1">臺灣臺中地方法院109年度監宣字第154號民事裁定</a>：「本院綜合上開調查證據及訪視報告，認聲請人甲◯◯所述聲請人乙◯◯不適任監護人之理由，不足以採信；衡量上開情事，本院認聲請人二人、丙◯◯等三人均適宜擔任相對人之監護人，為免單獨監護下，易流於專擅，嚴重影響相對人之利益，基於受監護宣告之人最佳利益考量，宜由甲◯◯、丙◯◯、乙◯◯共同任受監護宣告之人之監護人，以收互相監督、互相補足、互相合作之利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="242pg" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,106%2c%e5%ae%b6%e8%81%b2%e6%8a%97%2c1%2c20180531%2c1">臺灣臺北地方法院106年度家聲抗字第1號民事裁定</a>：「關於受監護宣告人甲◯◯財產之管理、使用、收益及處分事項之監護職務，由抗告人及關係人乙◯◯共同執行，且應將受監護宣告人甲◯◯所有之現金及存款交付信託管理，並以甲◯◯為信託利益之受益人，以信託利益支付甲◯◯之生活、照護、醫療費用，並應作帳管理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rid0x" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SCDV,107%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c291%2c20190129%2c1">臺灣新竹地方法院107年度監宣字第291號民事裁定</a>：「法院於必要時，得命監護人提出監護事務之報告、財產清冊或結算書，檢查監護事務或受監護人之財產狀況，……為保障相對人之利益，聲請人應於處分不動產後30日內，提出監護事務之報告及變動後之財產清冊，陳報法院，併此附敘。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t46pd" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1106-1">民法第1106條之1</a>第1項：「有事實足認監護人不符受監護人之最佳利益，或有顯不適任之情事者，法院得依前條第一項聲請權人之聲請，改定適當之監護人，不受第一千零九十四條第一項規定之限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n0ipd" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDV,104%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c522%2c20160120%2c1">臺灣新北地方法院104年度監宣字第522號民事裁定</a>：「本院於104年2月16日選任關係人甲◯◯擔任相對人之監護人後，迄今已逾8月之久，此期間相對人有租金收入約68萬元，然除上開3張發票外，關係人甲◯◯迄未提出其他費用單據，亦無任何關於相對人之財產明細及收支報告等資料。……聲請人於該案即主張國稅局查得相對人有1筆300萬元存款移轉至關係人甲◯◯帳戶，及其等就租金收入部分已對關係人甲◯◯提出刑事侵占告訴等情，……均足證關係人甲◯◯未善盡監護人職務，顯不適任擔任相對人之監護人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zuxq6" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SLDV,104%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c299%2c20160331%2c1">臺灣士林地方法院104年監宣字第299號民事裁定</a>：「相對人到庭陳稱：伊於104年7月6日遷出在外居住，目前未與父親甲○○同住，伊自104年8月祖父告別式後即未再與父親見面，伊遷出後有關父親之事情皆由聲請人處理等語綦詳（見本院卷第43、44頁筆錄），堪認相對人確未善盡監護人之責，已不適任監護人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rzpk1" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,104%2c%e7%9b%a3%e5%ae%a3%2c141%2c20160627%2c1">臺灣臺北地方法院104年監宣字第141號民事裁定</a>：「因相對人未顧及手足間情感，其管理處分受監護宣告之人不動產方式有欠圓融，造成兩造嚴重爭執，致衍生數件訴訟，喪失互信，由其繼續擔任監護人顯不符合受監護宣告之人之最佳利益，而相對人甲◯◯亦無意願繼續擔任會同開具財產清冊之人，故聲請人主張相對人有不適宜繼續擔任受監護宣告之人之監護人與會同開具財產清冊之人，為有理由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8gw06" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010048&flno=85">家事事件法第85條</a>第1項：「法院就已受理之家事非訟事件，除法律別有規定外，於本案裁定確定前，認有必要時，得依聲請或依職權命為適當之暫時處分。但關係人得處分之事項，非依其聲請，不得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pe17t" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010056&flno=16">家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第16條</a>：「<br>
I 法院受理本法第一百六十四條第一項第一款監護宣告事件後，於為監護宣告或本案裁定確定前，得為下列之暫時處分：<br>
一、命關係人支付應受監護宣告人維持適當生活及醫療所需之各項必要費用。<br>
二、命關係人協助使受監護宣告人就醫所必要之一切行為。<br>
三、禁止關係人處分應受監護宣告人之財產。<br>
四、保存應受監護宣告人財產所必要之行為。<br>
五、其他法院認為適當之暫時性舉措。<br>
II 法院核發前項暫時處分，應審酌應受監護宣告人之最佳利益。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010056&flno=17">家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第17條</a>第1項：「法院受理本法第一百六十四條第一項第二款、第三款、第五款、第六款、第八款及第九款之事件，準用第十一條之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vrbdr" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>包括受監護人死亡、經法院許可辭任、改定監護人、撤銷監護宣告等等。</cite></li>
<li data-footnote-id="6yasc" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1113">民法第1113條</a>準用<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1107">民法第1107條</a>：「<br>
I 監護人變更時，原監護人應即將受監護人之財產移交於新監護人。<br>
II 受監護之原因消滅時，原監護人應即將受監護人之財產交還於受監護人；如受監護人死亡時，交還於其繼承人。<br>
III 前二項情形，原監護人應於監護關係終止時起二個月內，為受監護人財產之結算，作成結算書，送交新監護人、受監護人或其繼承人。<br>
IV 新監護人、受監護人或其繼承人對於前項結算書未為承認前，原監護人不得免其責任。」</cite></li>
</ol>
</section>
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"民法第14條\n第1項：「對於因精神障礙或其他心智缺陷，致不能為意思表示或受意思表示，或不能辨識其意思表示之效果者，法院得因本人、配偶、四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、檢察官、主管機關、社會福利機構、輔助人、意定監護受任人或其他利害關係人之聲請，為監護之宣告。」\n\n\t\n民法第1111條\n第1項：「法院為監護之宣告時，應依職權就配偶、四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、主管機關、社會福利機構或其他適當之人選定一人或數人為監護人，並同時指定會同開具財產清冊之人。」\n\n\t關於監護宣告及輔助宣告的介紹，可參閱：雷皓明、張學昌（2020），《\n什麼是監護宣告？輔助宣告？\n》。",
"民法第1112條\n：「監護人於執行有關受監護人之生活、護養療治及財產管理之職務時，應尊重受監護人之意思，並考量其身心狀態與生活狀況。」",
"民法第1113條\n：「成年人之監護，除本節有規定者外，準用關於未成年人監護之規定。」\n\n\t\n民法第1103條\n第1項：「受監護人之財產，由監護人管理。執行監護職務之必要費用，由受監護人之財產負擔。」",
"民法第1113條\n準用\n民法第1098條\n第1項：「監護人於監護權限內，為受監護人之法定代理人。」",
"民法第1113條\n準用\n民法第1100條\n：「監護人應以善良管理人之注意，執行監護職務。」\n\n\t也就是說，監護人必須負擔比處理自己事務更高的注意，相當於交易上一般觀念，認為有相當知識經驗及誠意的人應有謹慎、專業的注意義務。",
"民法第76條\n：「無行為能力人由法定代理人代為意思表示，並代受意思表示。」",
"民法第1113條\n準用\n民法第1101條\n第1項：「監護人對於受監護人之財產，非為受監護人之利益，不得使用、代為或同意處分。」",
"民法第1113條\n準用\n民法第1101條\n第2項：「監護人為下列行為，非經法院許可，不生效力：\n\n\t一、代理受監護人購置或處分不動產。\n\n\t二、代理受監護人，就供其居住之建築物或其基地出租、供他人使用或終止租賃。」",
"民法第1113條\n準用\n民法第1101條\n第3項：「監護人不得以受監護人之財產為投資。但購買公債、國庫券、中央銀行儲蓄券、金融債券、可轉讓定期存單、金融機構承兌匯票或保證商業本票，不在此限。」",
"民法第1113條\n準用\n民法第1109條\n：「\n\n\tI 監護人於執行監護職務時，因故意或過失，致生損害於受監護人者，應負賠償之責。\n\n\tII 前項賠償請求權，自監護關係消滅之日起，五年間不行使而消滅；如有新監護人者，其期間自新監護人就職之日起算。」",
"民法第1111條\n第1項。",
"例如\n臺灣桃園地方法院108年度監宣字第705號民事裁定\n、\n臺灣臺中地方法院109年度監宣字第173號民事裁定\n。",
"民法第1112條之1\n第1項：「法院選定數人為監護人時，得依職權指定其共同或分別執行職務之範圍。」",
"例如\n臺灣臺中地方法院109年度監宣字第154號民事裁定\n：「本院綜合上開調查證據及訪視報告，認聲請人甲◯◯所述聲請人乙◯◯不適任監護人之理由，不足以採信；衡量上開情事，本院認聲請人二人、丙◯◯等三人均適宜擔任相對人之監護人，為免單獨監護下，易流於專擅，嚴重影響相對人之利益，基於受監護宣告之人最佳利益考量，宜由甲◯◯、丙◯◯、乙◯◯共同任受監護宣告之人之監護人，以收互相監督、互相補足、互相合作之利。」",
"如\n臺灣臺北地方法院106年度家聲抗字第1號民事裁定\n：「關於受監護宣告人甲◯◯財產之管理、使用、收益及處分事項之監護職務，由抗告人及關係人乙◯◯共同執行，且應將受監護宣告人甲◯◯所有之現金及存款交付信託管理，並以甲◯◯為信託利益之受益人，以信託利益支付甲◯◯之生活、照護、醫療費用，並應作帳管理之。」",
"例如\n臺灣新竹地方法院107年度監宣字第291號民事裁定\n：「法院於必要時，得命監護人提出監護事務之報告、財產清冊或結算書，檢查監護事務或受監護人之財產狀況，……為保障相對人之利益，聲請人應於處分不動產後30日內，提出監護事務之報告及變動後之財產清冊，陳報法院，併此附敘。」",
"民法第1106條之1\n第1項：「有事實足認監護人不符受監護人之最佳利益，或有顯不適任之情事者，法院得依前條第一項聲請權人之聲請，改定適當之監護人，不受第一千零九十四條第一項規定之限制。」",
"例如\n臺灣新北地方法院104年度監宣字第522號民事裁定\n：「本院於104年2月16日選任關係人甲◯◯擔任相對人之監護人後，迄今已逾8月之久，此期間相對人有租金收入約68萬元，然除上開3張發票外，關係人甲◯◯迄未提出其他費用單據，亦無任何關於相對人之財產明細及收支報告等資料。……聲請人於該案即主張國稅局查得相對人有1筆300萬元存款移轉至關係人甲◯◯帳戶，及其等就租金收入部分已對關係人甲◯◯提出刑事侵占告訴等情，……均足證關係人甲◯◯未善盡監護人職務，顯不適任擔任相對人之監護人。」",
"例如\n臺灣士林地方法院104年監宣字第299號民事裁定\n：「相對人到庭陳稱：伊於104年7月6日遷出在外居住，目前未與父親甲○○同住，伊自104年8月祖父告別式後即未再與父親見面，伊遷出後有關父親之事情皆由聲請人處理等語綦詳（見本院卷第43、44頁筆錄），堪認相對人確未善盡監護人之責，已不適任監護人。」",
"例如\n臺灣臺北地方法院104年監宣字第141號民事裁定\n：「因相對人未顧及手足間情感，其管理處分受監護宣告之人不動產方式有欠圓融，造成兩造嚴重爭執，致衍生數件訴訟，喪失互信，由其繼續擔任監護人顯不符合受監護宣告之人之最佳利益，而相對人甲◯◯亦無意願繼續擔任會同開具財產清冊之人，故聲請人主張相對人有不適宜繼續擔任受監護宣告之人之監護人與會同開具財產清冊之人，為有理由。」",
"家事事件法第85條\n第1項：「法院就已受理之家事非訟事件，除法律別有規定外，於本案裁定確定前，認有必要時，得依聲請或依職權命為適當之暫時處分。但關係人得處分之事項，非依其聲請，不得為之。」",
"家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第16條\n：「\n\n\tI 法院受理本法第一百六十四條第一項第一款監護宣告事件後，於為監護宣告或本案裁定確定前，得為下列之暫時處分：\n\n\t一、命關係人支付應受監護宣告人維持適當生活及醫療所需之各項必要費用。\n\n\t二、命關係人協助使受監護宣告人就醫所必要之一切行為。\n\n\t三、禁止關係人處分應受監護宣告人之財產。\n\n\t四、保存應受監護宣告人財產所必要之行為。\n\n\t五、其他法院認為適當之暫時性舉措。\n\n\tII 法院核發前項暫時處分，應審酌應受監護宣告人之最佳利益。」\n\n\t\n家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第17條\n第1項：「法院受理本法第一百六十四條第一項第二款、第三款、第五款、第六款、第八款及第九款之事件，準用第十一條之規定。」",
"包括受監護人死亡、經法院許可辭任、改定監護人、撤銷監護宣告等等。",
"民法第1113條\n準用\n民法第1107條\n：「\n\n\tI 監護人變更時，原監護人應即將受監護人之財產移交於新監護人。\n\n\tII 受監護之原因消滅時，原監護人應即將受監護人之財產交還於受監護人；如受監護人死亡時，交還於其繼承人。\n\n\tIII 前二項情形，原監護人應於監護關係終止時起二個月內，為受監護人財產之結算，作成結算書，送交新監護人、受監護人或其繼承人。\n\n\tIV 新監護人、受監護人或其繼承人對於前項結算書未為承認前，原監護人不得免其責任。」"
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跟團旅遊的常見問題
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/676
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隨著網路的快速發展，旅遊資訊取得更為容易，但是面對旅行團五花八門的廣告，跟團旅遊要如何玩得愉快又有保證？筆者列了5個跟團旅遊常見問題的相關法律規定，講解並舉相關例子說明。（見圖1）
圖1 跟團旅遊，旅客與旅遊業者的權利義務有哪些？
資料來源：游進發 / 繪圖：Yen
圖1 跟團旅遊，旅客與旅遊業者的權利義務有哪些？
資料來源：游進發 / 繪圖：Yen
一、旅客的變更權——旅遊開始前改由第三人參加旅遊
依民法第514條之4第1項
[1]
規定，在旅遊開始之前，旅客不能參加，可以變更由第三人參加旅遊。旅遊營業人（例如旅行社）沒有正當理由，不可以拒絕。
旅遊營業人的「正當理由」，包括不符合法令規定或有不適於旅遊等情形，例如第三人沒有護照，或是以老年人代替青年人從事高危險的旅遊等
[2]
。至於要在旅遊開始前多久變更，屬於定型化契約的應記載事項
[3]
，依照當事人各個定型化契約的約定。另外提醒，如果因為改由第三人參加使費用增加時，旅遊營業人可以請求第三人支付增加的費用
[4]
。
例如：A參加B旅行社的北非旅行團。旅遊開始之前，A因病、公事或甚至僅心情不佳，都可以改由親朋好友或其他第三人參加該團的旅遊；B旅行社如果沒有正當理由，不可以拒絕。
二、旅客的協力義務——旅客協助才能完成旅遊時
依民法第514條之3第1項
[5]
的規定，旅遊的辦理、進行等，需要旅客的行為才能完成時，旅客應該協助，如果旅客不配合協助的話，旅遊營業人可以定相當的期限，催促旅客配合。
例如：A參加B旅行社的西藏旅行團。依大陸法規，至西藏旅遊應辦理入藏許可。A應提供相關證件給B旅行社，以辦理入藏許可；如果A不配合，B旅行社可以定相當的期限，催促A提供證件，A逾期仍不提供，B旅行社可以終止契約並求損害賠償
[6]
。
三、旅遊營業人的變更權——旅行社不可以任意變更旅遊內容
依民法第514條之5第1項
[7]
規定，除非有不得已的事由，否則旅遊營業人不可以變更旅遊內容。所以旅遊營業人原則上應該依預定的旅程、交通、食宿和遊覽項目等履行，但如果會影響旅遊團的安全和利益等，例外允許旅遊營業人變更旅遊的契約內容。
例如：A參加B旅行社的北非旅行團，B旅行社原則上不可以任意變更旅程。然而，假如旅程行程內的北非某國，因軍事政變而情勢緊張時，B旅行社才可以調整行程，改至北非鄰近他國旅遊。
四、旅遊瑕疵——飯店等級變得比約定的低怎麼辦？
民法第514條之6
[8]
規定，旅遊營業人提供的旅遊服務，應該具備通常的價值及與旅客約定的品質。這條規定，是旅遊服務瑕疵的定義規定，「通常價值」是客觀瑕疵概念，「約定品質」是主觀瑕疵概念。當事人有約定旅遊服務的品質，而旅遊服務卻不具備約定品質時，即構成旅遊服務的瑕疵，當事人雖未約定旅遊服務的品質，但旅遊服務不具備通常價值時，亦構成旅遊服務的瑕疵。
如果不具備，依照民法第514條之7第1項
[9]
規定，旅客可以請求旅遊營業人改善。如果旅遊營業人不改善或無法改善時，旅客就可以請求減少旅遊費用。如果旅遊服務所缺乏的價值、品質會讓旅遊預期目的達成有困難，旅客可以終止旅遊契約。而且依照民法第514條之7第2項
[10]
規定，因為可歸責於旅遊營業人的事由，導致旅遊服務不具備通常的價值或品質，旅客還可以請求損害賠償。
例如：A參加B旅行社的法國豪華旅行團，約定全程住宿5星級飯店。到巴黎下榻飯店時，卻發現該飯店僅為4星級飯店，B旅行社提供的服務與當初約定的不同。B旅行社所提供之該旅遊服務因此不具約定品質，A可以請求B旅行社更換至5星級飯店；如果B旅行社不能改善時，A可以請求減少費用。如果是可以歸責於B旅行社的原因，A還可以請求損害賠償。
至於旅遊契約內容的變更，原則上僅得以雙方當事人合意為之，這項合意性質上屬契約變更（或稱契約更改、債之內容更改）。除法律規定賦予當事人變更權外，例如前面提到的民法第514條之5第1項規定，任一方當事人並不得片面變更契約內容。依此，B旅行社也不可以片面變更當初與A約定提供的5星級飯店住宿。
至於旅遊預期目的，通常是紓解、放鬆身心、壓力。由於5星與4星飯店之區別只在於豪華程度，故而難以認為，從5星飯店改成4星飯店這類不符合約定的旅遊服務品質，會讓旅遊預期目的達成有困難。依此，A如果以飯店從5星級改成4星級，主張難以達到旅遊預期目的，向B旅行社要求終止契約的話，較難認為A的請求有理。
若約定5星或4星級飯店，但卻改成衛生環境不佳（例如床有若干蟑螂出沒，且衛浴設備汙穢不堪），則旅客將因此難以有良好的睡眠品質，難以有良好的盥洗環境，無法獲得充分的休憩，則可認為難以達到旅遊預期目的；例如前往交通與氣候狀況不佳的國度旅遊，約定以豪華休旅車載送，但卻改成無冷暖氣設備的拼裝車，整個旅程將因此顛簸不已，酷熱或寒冷難受，旅客將因此疲憊不堪，則可認為難以達到旅遊預期目的。
五、跟團購物糾紛——旅客可以請求旅行社協助處理
民法第514條之11
[11]
規定，如果旅遊營業人安排旅客在特定場所購物，在那裡購買的物品有瑕疵，旅客可以在拿到物品後1個月內，請求旅遊營業人協助其處理。
本條所規定的特定場所，並無限定之意思，只要是旅遊營業人安排的場所，均是特定場所。若旅遊營業人安排旅客在遊覽車購物，遊覽車亦是本條所指的特定場所。
例如：A參加B旅行社的法國豪華旅行團，約定的巴黎行程包括到旅行社所安排的頂級精品店購物。A在旅行社安排的精品店購得L品牌的大型提包。A回國後發現該提包內部有裂痕。A可以請求B旅行社到那間精品店為其換包或退貨。
六、結論
旅遊的目的是為了紓解身心或釋放壓力。若旅遊服務的體驗不佳，往往影響無法達到這項旅遊目的。旅遊契約法妥當規範旅遊契約，不僅提供旅遊紛爭的解決之道，亦使國民得透過受到妥善規範的旅遊，順利獲得身心的紓解，壓力的解放，為國民與旅遊營業人醞釀出良好的旅遊環境。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="bea9r" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-4">民法第514條之4</a>第1項：「旅遊開始前，旅客得變更由第三人參加旅遊。旅遊營業人非有正當理由，不得拒絕。」</cite></li>
<li data-footnote-id="as37n" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?type=e&id=Z00000%2C%EF%BC%8889%EF%BC%89%E6%B3%95%E5%BE%8B%2C018896%2C20000607">法務部（89）法律字第018896號函</a>（2000/6/7）：「四 第五百十四條之四第一項規定：『旅遊開始前，旅客得變更由第三人參加旅遊。旅遊營業人非有正當理由，不得拒絕。』其中所稱之『正當理由』，係指不符合法令規定或不適於旅遊等情形（民法債編修正條文對照表本條說明欄二參照），例如第三人無護照或以老人替代青年人參加具高危險性之旅遊是。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x558x" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/db8b8e98-77a2-44cf-a295-2c07a2d2786f">國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項十八：「旅客之變更權<br>
I旅客於旅遊開始 ___日前，因故不能參加旅遊者，得變更由第三人參加旅遊。旅行業非有正當理由，不得拒絕。<br>
II前項情形，如因而增加費用，旅行業得請求該變更後之第三人給付；如減少費用，旅客不得請求返還。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/dd346487-db49-4569-be27-9fc29f1e0c2b">國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項十七：「旅客之變更權<br>
I旅客於旅遊開始___日前，因故不能參加旅遊者，得變更由第三人參加旅遊。旅行業非有正當理由，不得拒絕。<br>
II前項情形，如因而增加費用，旅行業得請求該變更後之第三人給付；如減少費用，旅客不得請求返還。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oovsx" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-4">民法第514條之4</a>第2項：「第三人依前項規定為旅客時，如因而增加費用，旅遊營業人得請求其給付。如減少費用，旅客不得請求退還。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wnso3" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-3">民法第514條之3</a>第1項：「旅遊需旅客之行為始能完成，而旅客不為其行為者，旅遊營業人得定相當期限，催告旅客為之。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/db8b8e98-77a2-44cf-a295-2c07a2d2786f">國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項九：「旅客協力義務<br>
I旅遊需旅客之行為始能完成，而旅客不為其行為者，旅行業得定相當期限，催告旅客為之。旅客逾期不為其行為者，旅行業得終止契約，並得請求賠償因契約終止而生之損害。<br>
II旅遊開始後，旅行業依前項規定終止契約時，旅客得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地。於到達後，由旅客附加利息償還旅行業。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/dd346487-db49-4569-be27-9fc29f1e0c2b">國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項九：「旅客協力義務<br>
I旅遊需旅客之行為始能完成，而旅客不為其行為者，旅行業得定相當期限，催告旅客為之。旅客逾期不為其行為者，旅行業得終止契約，並得請求賠償因契約終止而生之損害。<br>
II旅遊開始後，旅行業依前項規定終止契約時，旅客得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地。於到達後，由旅客附加利息償還旅行業。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8r34d" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-3">民法第514條之3</a>第2項：「旅客不於前項期限內為其行為者，旅遊營業人得終止契約，並得請求賠償因契約終止而生之損害。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y4v9c" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-5">民法第514條之5</a>第1項：「旅遊營業人非有不得已之事由，不得變更旅遊內容。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/db8b8e98-77a2-44cf-a295-2c07a2d2786f">國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項二十：「不可抗力或不可歸責於旅行業之旅遊內容變更<br>
I旅遊中因不可抗力或不可歸責於旅行業之事由，致無法依預定之旅程、交通、食宿或遊覽項目等履行時，為維護旅遊團體之安全及利益，旅行業得變更旅程、遊覽項目或更換食宿、旅程；其因此所增加之費用，不得向旅客收取，所減少之費用，應退還旅客。<br>
II旅客不同意前項變更旅程時，得終止契約，並得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地，於到達後附加利息償還之。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/dd346487-db49-4569-be27-9fc29f1e0c2b">國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項十九：「不可抗力或不可歸責於旅行業之旅遊內容變更<br>
I旅遊中因不可抗力或不可歸責於旅行業之事由，致無法依預定之旅程、交通、食宿或遊覽項目等履行時，為維護旅遊團體之安全及利益，旅行業得變更旅程、遊覽項目或更換食宿、旅程；其因此所增加之費用，不得向旅客收取，所減少之費用，應退還旅客。<br>
II旅客不同意前項變更旅程時，得終止契約，並得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地，於到達後附加利息償還之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mwah6" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-6">民法第514條之6</a>：「旅遊營業人提供旅遊服務，應使其具備通常之價值及約定之品質。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xp21x" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-7">民法第514條之7</a>第1項：「旅遊服務不具備前條之價值或品質者，旅客得請求旅遊營業人改善之。旅遊營業人不為改善或不能改善時，旅客得請求減少費用。其有難於達預期目的之情形者，並得終止契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kka47" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-7">民法第514條之7</a>第2項：「因可歸責於旅遊營業人之事由致旅遊服務不具備前條之價值或品質者，旅客除請求減少費用或並終止契約外，並得請求損害賠償。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4cca4" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=514-11">民法第514條之11</a>：「旅遊營業人安排旅客在特定場所購物，其所購物品有瑕疵者，旅客得於受領所購物品後一個月內，請求旅遊營業人協助其處理。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/db8b8e98-77a2-44cf-a295-2c07a2d2786f">國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項二十九：「購物及瑕疵損害之處理方式<br>
I旅行業不得於旅遊途中，臨時安排旅客購物行程。但經旅客要求或同意者，不在此限。<br>
II旅行業安排特定場所購物，所購物品有貨價與品質不相當或瑕疵者，旅客得於受領所購物品後一個月內，請求旅行業協助其處理。」<br>
<a href="https://www.ey.gov.tw/Page/DFB720D019CCCB0A/dd346487-db49-4569-be27-9fc29f1e0c2b">國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項</a>壹、應記載事項二十七：「購物及瑕疵損害之處理方式<br>
I旅行業不得於旅遊途中，臨時安排旅客購物行程。但經旅客要求或同意者，不在此限。<br>
II旅行業安排特定場所購物，所購物品有貨價與品質不相當或瑕疵者，旅客得於受領所購物品後一個月內，請求旅行業協助其處理。」</cite></li>
</ol>
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"民法第514條之4\n第1項：「旅遊開始前，旅客得變更由第三人參加旅遊。旅遊營業人非有正當理由，不得拒絕。」",
"法務部（89）法律字第018896號函\n（2000/6/7）：「四 第五百十四條之四第一項規定：『旅遊開始前，旅客得變更由第三人參加旅遊。旅遊營業人非有正當理由，不得拒絕。』其中所稱之『正當理由』，係指不符合法令規定或不適於旅遊等情形（民法債編修正條文對照表本條說明欄二參照），例如第三人無護照或以老人替代青年人參加具高危險性之旅遊是。」",
"國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項十八：「旅客之變更權\n\n\tI旅客於旅遊開始 ___日前，因故不能參加旅遊者，得變更由第三人參加旅遊。旅行業非有正當理由，不得拒絕。\n\n\tII前項情形，如因而增加費用，旅行業得請求該變更後之第三人給付；如減少費用，旅客不得請求返還。」\n\n\t\n國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項十七：「旅客之變更權\n\n\tI旅客於旅遊開始___日前，因故不能參加旅遊者，得變更由第三人參加旅遊。旅行業非有正當理由，不得拒絕。\n\n\tII前項情形，如因而增加費用，旅行業得請求該變更後之第三人給付；如減少費用，旅客不得請求返還。」",
"民法第514條之4\n第2項：「第三人依前項規定為旅客時，如因而增加費用，旅遊營業人得請求其給付。如減少費用，旅客不得請求退還。」",
"民法第514條之3\n第1項：「旅遊需旅客之行為始能完成，而旅客不為其行為者，旅遊營業人得定相當期限，催告旅客為之。」\n\n\t\n國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項九：「旅客協力義務\n\n\tI旅遊需旅客之行為始能完成，而旅客不為其行為者，旅行業得定相當期限，催告旅客為之。旅客逾期不為其行為者，旅行業得終止契約，並得請求賠償因契約終止而生之損害。\n\n\tII旅遊開始後，旅行業依前項規定終止契約時，旅客得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地。於到達後，由旅客附加利息償還旅行業。」\n\n\t\n國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項九：「旅客協力義務\n\n\tI旅遊需旅客之行為始能完成，而旅客不為其行為者，旅行業得定相當期限，催告旅客為之。旅客逾期不為其行為者，旅行業得終止契約，並得請求賠償因契約終止而生之損害。\n\n\tII旅遊開始後，旅行業依前項規定終止契約時，旅客得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地。於到達後，由旅客附加利息償還旅行業。」",
"民法第514條之3\n第2項：「旅客不於前項期限內為其行為者，旅遊營業人得終止契約，並得請求賠償因契約終止而生之損害。」",
"民法第514條之5\n第1項：「旅遊營業人非有不得已之事由，不得變更旅遊內容。」\n\n\t\n國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項二十：「不可抗力或不可歸責於旅行業之旅遊內容變更\n\n\tI旅遊中因不可抗力或不可歸責於旅行業之事由，致無法依預定之旅程、交通、食宿或遊覽項目等履行時，為維護旅遊團體之安全及利益，旅行業得變更旅程、遊覽項目或更換食宿、旅程；其因此所增加之費用，不得向旅客收取，所減少之費用，應退還旅客。\n\n\tII旅客不同意前項變更旅程時，得終止契約，並得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地，於到達後附加利息償還之。」\n\n\t\n國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項十九：「不可抗力或不可歸責於旅行業之旅遊內容變更\n\n\tI旅遊中因不可抗力或不可歸責於旅行業之事由，致無法依預定之旅程、交通、食宿或遊覽項目等履行時，為維護旅遊團體之安全及利益，旅行業得變更旅程、遊覽項目或更換食宿、旅程；其因此所增加之費用，不得向旅客收取，所減少之費用，應退還旅客。\n\n\tII旅客不同意前項變更旅程時，得終止契約，並得請求旅行業墊付費用將其送回原出發地，於到達後附加利息償還之。」",
"民法第514條之6\n：「旅遊營業人提供旅遊服務，應使其具備通常之價值及約定之品質。」",
"民法第514條之7\n第1項：「旅遊服務不具備前條之價值或品質者，旅客得請求旅遊營業人改善之。旅遊營業人不為改善或不能改善時，旅客得請求減少費用。其有難於達預期目的之情形者，並得終止契約。」",
"民法第514條之7\n第2項：「因可歸責於旅遊營業人之事由致旅遊服務不具備前條之價值或品質者，旅客除請求減少費用或並終止契約外，並得請求損害賠償。」",
"民法第514條之11\n：「旅遊營業人安排旅客在特定場所購物，其所購物品有瑕疵者，旅客得於受領所購物品後一個月內，請求旅遊營業人協助其處理。」\n\n\t\n國外旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項二十九：「購物及瑕疵損害之處理方式\n\n\tI旅行業不得於旅遊途中，臨時安排旅客購物行程。但經旅客要求或同意者，不在此限。\n\n\tII旅行業安排特定場所購物，所購物品有貨價與品質不相當或瑕疵者，旅客得於受領所購物品後一個月內，請求旅行業協助其處理。」\n\n\t\n國內旅遊定型化契約應記載及不得記載事項\n壹、應記載事項二十七：「購物及瑕疵損害之處理方式\n\n\tI旅行業不得於旅遊途中，臨時安排旅客購物行程。但經旅客要求或同意者，不在此限。\n\n\tII旅行業安排特定場所購物，所購物品有貨價與品質不相當或瑕疵者，旅客得於受領所購物品後一個月內，請求旅行業協助其處理。」"
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我國選舉、罷免、創制、複決等參政權的行使年齡怎麼規定？
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https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/875
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2020年第10屆立法委員上任後，立法委員們紛紛針對「18歲公民權」議題發表看法，提議修憲下修投票年齡
[1]
。但究竟我國目前是怎麼規範投票年齡的呢？投票是跟什麼樣的人民權利有關呢？
一、「參政權」是什麼？
在解釋之前，我們先來說明什麼是「參政權」。
所謂的「參政權」，簡單地說就是作為國家的國民，能夠參與國家事務決策、代表自己政治意見、選出符合自己想法的代表的權利。依據憲法第17條
[2]
的規定，我們常聽到的「選舉
[3]
」、「罷免」、「創制
[4]
」、「複決
[5]
」等權利都是屬於參政權的一環。
在我國，參政權並非每個國民都擁有，而是必須成年或滿一定年齡後才會取得參政權。而本文將針對選舉、罷免、創制、複決這四個權利的行使年齡進行介紹。
二、幾歲可以行使參政權呢？
如同前面所說，人民必須要達到一定的年齡，才能行使選舉、罷免、創制、複決權；但由於我國將這四種權利，分別規定在憲法或不同的法律中，位階也有不同，導致行使不同權利的年齡出現分歧。以下以表1的方式整理出不同公民權的行使年齡，方便大家理解：
表1：參政權行使年齡整理表
權利類型
法規依據
年齡
選舉權
憲法第130條
[6]
年滿20歲
被選舉權
憲法第130條
最低23歲
罷免權
[7]
公職人員選舉罷免法第3條第3項
[8]
總統副總統選舉罷免法第76條
[9]
年滿20歲
創制、複決權
公民投票法第7條
[10]
年滿18歲
作者整理。
從表1中我們可以發現，相較於選舉權、被選舉權及罷免權，創制與複決權並不是直接或間接用憲法規範行使年齡，而是獨立用公民投票法作規定，相較之下，下修公投年齡也較修憲更具有彈性。而公民投票法也確實於2017年時，將公投年齡由20歲下修為18歲（2018年1月3日公布施行）
[11]
，呈現出創制與複決權的投票年齡已經下修到18歲，而選舉與罷免權的行使還是20歲的現況。
三、未來展望：什麼是18歲公民權？
回到一開始的議題，2020年初起一直在討論的「18歲公民權」究竟是什麼呢？其實很簡單地說，就是公民權年齡限制的放寬。
所謂的「公民權」，指人民有參與國家事務決策、表達自己的政治主張、以及要求政府說明施政狀況、方針等的一系列權利。而在這之中就包含了前面提到的「參政權」、能自由組成人民團體的「結社權
[12]
」、以及參與集會遊行的「集會權
[13]
」等權利。
然而，隨著臺灣人口老化、人口負成長
[14]
的狀況日益嚴重，民間團體希望透過放寬公民權年齡限制，來讓更多青少年參與公共議題討論，而不致讓社會議題成為高齡者專利
[15]
。雖然公民投票法已經於2017年下修，並於2018年正式施行，但由於選舉、罷免兩權涉及憲法的修正，雖然在2015年時曾有想要修憲，但最終因不在籍投票爭議無疾而終
[16]
。
如今臺灣再度迎來修憲契機，截至2021年6月21日止，立法院內也已有54個修憲提案，且多數提案都和18歲公民權有關
[17]
，相信未來我們會看到更多關於18歲公民權議題的討論。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="qsmwv" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>公視新聞網（2020），《<a href="https://news.pts.org.tw/article/472160">藍綠皆挺投票年齡下修至18歲</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="67eub" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=17">中華民國憲法第17條</a>：「人民有選舉、罷免、創制及複決之權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i4x98" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>此處的「選舉權」，依據歷來的大法官解釋（司法院釋字<a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=290">第290號解釋</a>、<a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=340">第340號解釋</a>、<a href="https://cons.judicial.gov.tw/jcc/zh-tw/jep03/show?expno=468">第468號解釋</a>參照），包含了投票選舉的「選舉權」、及成為候選人的「被選舉權」。</cite></li>
<li data-footnote-id="k21dp" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>所謂的「創制權」，指人民透過公民投票的方式，以多數決的方式創設立法的原則性規範、或要求政府制定特定法律以落實政策。而於2018年11月24日舉行的全國性公投中，第12案：「<a href="https://www.cec.gov.tw/referendum/cms/proposal/27236">你是否同意以民法婚姻規定以外之其他形式來保障同性別二人經營永久共同生活的權益？</a>」；及第14案：「<a href="https://www.cec.gov.tw/referendum/cms/proposal/27296">你是否同意，以民法婚姻章保障同性別二人建立婚姻關係？</a>」便是創制權的展現。</cite></li>
<li data-footnote-id="8ql98" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>所謂的「複決權」，指人民透過公民投票的方式，針對立法院「已經制定的法律」及「憲法的修正案」，還有重大政策，表達是否同意的權利。而於2018年11月24日舉行的全國性公投中，第16案：「<a href="https://www.cec.gov.tw/referendum/cms/proposal/27319">你是否同意：廢除電業法第95條第1項，即廢除『核能發電設備應於中華民國一百十四年以前，全部停止運轉』之條文？</a>」便是複決權的展現。</cite></li>
<li data-footnote-id="k19c1" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=130">中華民國憲法第130條</a>：「中華民國國民年滿二十歲者，有依法選舉之權，除本憲法及法律別有規定者外，年滿二十三歲者，有依法被選舉之權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yop10" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>由於可以行使罷免權的人，是原選區的「選舉人」，故年齡與選舉權的年齡相同。</cite></li>
<li data-footnote-id="wnirr" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0020010&flno=3">公職人員選舉罷免法第3條</a>：「<br>
I 公職人員選舉，以普通、平等、直接及無記名單記投票之方法行之。<br>
II 全國不分區及僑居國外國民立法委員選舉，依政黨名單投票選出。<br>
III 公職人員罷免，由原選舉區之選舉人以無記名投票之方法決定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gebni" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0020053&flno=76">總統副總統選舉罷免法第76條</a>：「罷免案經中華民國自由地區選舉人總額過半數之投票，有效票過半數同意罷免時，即為通過。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wub70" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0020050&flno=7">公民投票法第7條</a>：「中華民國國民，除憲法另有規定外，年滿十八歲，未受監護宣告者，有公民投票權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xl02m" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>關於修法理由的討論，可參考立法院（2017），〈<a href="https://lci.ly.gov.tw/LyLCEW/communique1/final/pdf/106/113/LCIDC01_10611302.pdf">第9屆第4會期第11次會議紀錄</a>〉，《立法院公報》，第106卷第113期（4515）公報中冊，頁5-7。</cite></li>
<li data-footnote-id="0v2or" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050091&flno=8">人民團體法第8條</a>第1、2項：「<br>
I 人民團體之組織，應由發起人檢具申請書、章程草案及發起人名冊，向主管機關申請許可。<br>
II 前項發起人須成年，並應有三十人以上，且無下列情事為限：<br>
一、因犯罪經判處有期徒刑以上之刑確定，尚未執行或執行未畢者。但受緩刑宣告者，不在此限。<br>
二、受保安處分之裁判確定，尚未執行或執行未畢者。<br>
三、受破產之宣告，尚未復權者。<br>
四、受監護宣告，尚未撤銷者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2arr3" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=14">中華民國憲法第14條</a>：「人民有集會及結社之自由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xrfp1" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>所謂「人口負成長」，指的是死亡人口數量大於出生人口數量的現象。根據主計總處的統計，台灣已經於2020年出現人口負成長的現象。中央社（2021），《<a href="https://www.cna.com.tw/news/ahel/202104060269.aspx">新生兒1月首度跌破萬人 2020年結婚率創11年新低</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="01851" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>台灣少年權益與福利促進聯盟（2020），《<a href="https://www.youthrights.org.tw/news/1466">【台少盟觀點】立法院「啟動憲改工程，18歲公民權入憲」座談會</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="krpha" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>蔡立勳（2020），〈<a href="https://www.cw.com.tw/article/5099645">民主國家中台灣最落後 18歲為何爭不到投票權？</a>〉，《天下雜誌》。</cite></li>
<li data-footnote-id="qtfef" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>中央社（2020），《<a href="https://www.cna.com.tw/news/aipl/202005300112.aspx">立院下會期成立修憲委員會 現有11修憲案待處理</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"公視新聞網（2020），《\n藍綠皆挺投票年齡下修至18歲\n》。",
"中華民國憲法第17條\n：「人民有選舉、罷免、創制及複決之權。」",
"此處的「選舉權」，依據歷來的大法官解釋（司法院釋字\n第290號解釋\n、\n第340號解釋\n、\n第468號解釋\n參照），包含了投票選舉的「選舉權」、及成為候選人的「被選舉權」。",
"所謂的「創制權」，指人民透過公民投票的方式，以多數決的方式創設立法的原則性規範、或要求政府制定特定法律以落實政策。而於2018年11月24日舉行的全國性公投中，第12案：「\n你是否同意以民法婚姻規定以外之其他形式來保障同性別二人經營永久共同生活的權益？\n」；及第14案：「\n你是否同意，以民法婚姻章保障同性別二人建立婚姻關係？\n」便是創制權的展現。",
"所謂的「複決權」，指人民透過公民投票的方式，針對立法院「已經制定的法律」及「憲法的修正案」，還有重大政策，表達是否同意的權利。而於2018年11月24日舉行的全國性公投中，第16案：「\n你是否同意：廢除電業法第95條第1項，即廢除『核能發電設備應於中華民國一百十四年以前，全部停止運轉』之條文？\n」便是複決權的展現。",
"中華民國憲法第130條\n：「中華民國國民年滿二十歲者，有依法選舉之權，除本憲法及法律別有規定者外，年滿二十三歲者，有依法被選舉之權。」",
"由於可以行使罷免權的人，是原選區的「選舉人」，故年齡與選舉權的年齡相同。",
"公職人員選舉罷免法第3條\n：「\n\n\tI 公職人員選舉，以普通、平等、直接及無記名單記投票之方法行之。\n\n\tII 全國不分區及僑居國外國民立法委員選舉，依政黨名單投票選出。\n\n\tIII 公職人員罷免，由原選舉區之選舉人以無記名投票之方法決定。」",
"總統副總統選舉罷免法第76條\n：「罷免案經中華民國自由地區選舉人總額過半數之投票，有效票過半數同意罷免時，即為通過。」",
"公民投票法第7條\n：「中華民國國民，除憲法另有規定外，年滿十八歲，未受監護宣告者，有公民投票權。」",
"關於修法理由的討論，可參考立法院（2017），〈\n第9屆第4會期第11次會議紀錄\n〉，《立法院公報》，第106卷第113期（4515）公報中冊，頁5-7。",
"人民團體法第8條\n第1、2項：「\n\n\tI 人民團體之組織，應由發起人檢具申請書、章程草案及發起人名冊，向主管機關申請許可。\n\n\tII 前項發起人須成年，並應有三十人以上，且無下列情事為限：\n\n\t一、因犯罪經判處有期徒刑以上之刑確定，尚未執行或執行未畢者。但受緩刑宣告者，不在此限。\n\n\t二、受保安處分之裁判確定，尚未執行或執行未畢者。\n\n\t三、受破產之宣告，尚未復權者。\n\n\t四、受監護宣告，尚未撤銷者。」",
"中華民國憲法第14條\n：「人民有集會及結社之自由。」",
"所謂「人口負成長」，指的是死亡人口數量大於出生人口數量的現象。根據主計總處的統計，台灣已經於2020年出現人口負成長的現象。中央社（2021），《\n新生兒1月首度跌破萬人 2020年結婚率創11年新低\n》。",
"台灣少年權益與福利促進聯盟（2020），《\n【台少盟觀點】立法院「啟動憲改工程，18歲公民權入憲」座談會\n》。",
"蔡立勳（2020），〈\n民主國家中台灣最落後 18歲為何爭不到投票權？\n〉，《天下雜誌》。",
"中央社（2020），《\n立院下會期成立修憲委員會 現有11修憲案待處理\n》。"
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217c67025c85ab204b3f7f7eb306ccca2bf9b465d367ab8c47d5c57eb29c75d6
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刑法效力問題（下）──在外國發生的犯罪，可以用我國刑法處罰嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/742
| null |
前一篇說到，根據屬地原則及法律規定，在中華民國領域內的犯罪都可以用中華民國刑法來處罰，無論犯罪者的國籍為何。這一篇，我們來談談其他的情況。
一、不論犯罪地或犯罪者國籍為何，都能適用我國刑法的情形
（一）保護原則
某些犯罪對於我國的國家利益或人民權益侵害太過於嚴重，例如內亂罪、偽造貨幣等。若依照屬地原則，會發生在外國的重大犯罪沒辦法用我國刑法來追訴、審判，而無法保護我國人民的權益。所以，中華民國刑法第5條規定以下犯罪適用保護原則
[1]
，來彌補可能的漏洞。不論犯罪地是否在我國領域內，也不論犯罪者的國籍，都可以用我國刑法處罰：
內亂罪；
外患罪；
妨害公務罪；
偽造貨幣罪；
偽造有價證券罪；
偽造文書罪。
（二）世界法原則
某些犯罪侵犯了國際上的價值觀，會損害全人類的利益
[2]
，例如劫機、毒品犯罪、人口販賣等，所以也是不分犯罪地、犯罪者國籍，都可以用我國刑法處罰的犯罪，規定在中華民國刑法第5條
[3]
：
劫持、毀壞公眾交通工具、設施等公共危險罪；
毒品犯罪；
使人為奴隸、買賣人口等妨害自由罪；
海盜罪；
加重詐欺罪
[4]
。
二、屬人原則
屬人原則是指對於某些犯罪，無論犯罪地在本國內還是本國外，只要行為人或是受害者是本國人，就適用本國刑法，可分為以下三種類型：
（一）我國公務員在國外犯特定犯罪
中華民國刑法第6條規定
[5]
，公務員在國外犯以下犯罪，仍然適用我國刑法。
原因在於犯罪者為公務員，對於國家負有忠誠義務，不管在哪裡犯罪，違背了對國家的忠誠義務就應該處罰。
犯瀆職罪章的犯罪；
縱放在職務上依法逮捕、拘禁的人，或給予他脫逃的協助；
在職務上的文書作不實的記載；
侵占因為公務或公益目的所持有的他人之物。
（二）我國人民在國外犯3年以上重罪
非公務員的一般國民，犯下了重大犯罪時仍應該處罰。因為國家對國民有主權、國民有遵守國內法的義務
[6]
。根據中華民國刑法第7條
[7]
的規定，是指我國國民犯下第5條和第6條所列舉的犯罪以外，且最輕本刑為3年以上有期徒刑的犯罪，不管犯罪地在國內還是國外，都適用我國刑法。除非該罪名在犯罪發生的國家是不處罰的，此時應尊重他國主權，而不會用我國刑法來追訴、處罰該犯罪
[8]
。
（三）外國人在外國對我國人民犯罪
[9]
我國人民在外國被外國人侵害時，為了保護我國國民，在中華民國刑法第8條規定
[10]
，外國人對本國人犯3年以上重罪的話，也可以用我國刑法來追訴、處罰，以彌補屬地原則的不足。
三、外國判決與刑罰的效力
已在外國服刑一部分或全部的犯罪人，我國法官可以決定是否減免他的刑罰，參見中華民國刑法第9條
[11]
。
四、總結
我國刑法將國籍、身分、犯罪地和不同的犯罪，依照各自的特性作清楚的規範，以免產生漏洞或是不適當的處罰。在本系列文章中介紹過的法規，可整理成以下表1以供讀者參照。
表1：中華民國刑法與犯罪者國籍、犯罪地對照表
犯罪地╲犯罪者國籍
本國人
外國人
本國
刑法第3、4條
刑法第3、4條
外國
刑法第5、6、7條
刑法第5、8條
作者自行整理。
表1：中華民國刑法與犯罪者國籍、犯罪地對照表
犯罪地╲犯罪者國籍
本國人
外國人
本國
刑法第3、4條
刑法第3、4條
外國
刑法第5、6、7條
刑法第5、8條
作者自行整理。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9f5op" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=5">中華民國刑法第5條</a>：「<br>
本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：<br>
一、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=17">內亂罪</a>。<br>
二、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=18">外患罪</a>。<br>
三、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=135">第一百三十五條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=136">第一百三十六條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=138">第一百三十八條</a>之妨害公務罪。<br>
四、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=185-1">第一百八十五條之一</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=185-2">第一百八十五條之二</a>之公共危險罪。<br>
五、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=28">偽造貨幣罪</a>。<br>
六、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=201">第二百零一條</a>至<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=202">第二百零二條</a>之偽造有價證券罪。<br>
七、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=211">第二百十一條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=214">第二百十四條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=218">第二百十八條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=216">第二百十六條</a>行使<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=211">第二百十一條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=213">第二百十三條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=214">第二百十四條</a>文書之偽造文書罪。<br>
八、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=C0000008">毒品罪</a>。但施用毒品及持有毒品、種子、施用毒品器具罪，不在此限。<br>
九、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=296">第二百九十六條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=296-1">第二百九十六條之一</a>之妨害自由罪。<br>
十、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=333">第三百三十三條</a>及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=334">第三百三十四條</a>之海盜罪。<br>
十一、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339-4">第三百三十九條之四</a>之加重詐欺罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="81tpz" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁61。</cite></li>
<li data-footnote-id="l4b80" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>同註1。</cite></li>
<li data-footnote-id="aqdza" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>加重詐欺罪是不是能歸類在世界法原則當中，是有爭議的。王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁81當中認為，加重詐欺罪是為了保護我國的司法形象，所以屬於保護原則的規定。而林鈺雄，（2019），《新刑法總則》，第7版，頁79中，則暫時將加重詐欺罪歸類為世界法原則。詐騙集團（特別是跨國性的詐騙集團）可能會影響到的範圍相當大，從這點來說，本文暫時將加重詐欺歸類為世界法原則的規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="9mcyi" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=6">中華民國刑法第6條</a>：「<br>
本法於中華民國公務員在中華民國領域外犯左列各罪者，適用之：<br>
一、第一百二十一條至第一百二十三條、第一百二十五條、第一百二十六條、第一百二十九條、第一百三十一條、第一百三十二條及第一百三十四條之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=20">瀆職罪</a>。<br>
二、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=163">第一百六十三條</a>之脫逃罪。<br>
三、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=213">第二百十三條</a>之偽造文書罪。<br>
四、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=336">第三百三十六條</a>第一項之侵占罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6xyqr" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁77-78。</cite></li>
<li data-footnote-id="h0dxn" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=7">中華民國刑法第7條</a>：「本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者，適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c38ah" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>學者指出，這個條文其實有立法的疏漏，如果仲裁人犯<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=122">中華民國刑法第122條</a>收賄罪，會因為他既沒有公務員身分，所犯的犯罪又不符合刑法第7條所舉出來的犯罪，所以不會受到處罰。由於這個問題較為複雜，本文簡略介紹至此，詳細說明，請參考：黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁60；王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁80。</cite></li>
<li data-footnote-id="4rm18" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>有學者將屬人原則分為兩種，以犯罪人國籍來決定的稱為「積極的屬人原則」；以被害人國籍來決定的稱為「消極的屬人原則」。參見：黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁59。</cite></li>
<li data-footnote-id="w3q8z" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=8">中華民國刑法第8條</a>：「前條之規定，於在中華民國領域外對於中華民國人民犯罪之外國人，準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l6elk" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=9">中華民國刑法第9條</a>：「同一行為雖經外國確定裁判，仍得依本法處斷。但在外國已受刑之全部或一部執行者，得免其刑之全部或一部之執行。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"中華民國刑法第5條\n：「\n\n\t本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：\n\n\t一、\n內亂罪\n。\n\n\t二、\n外患罪\n。\n\n\t三、\n第一百三十五條\n、\n第一百三十六條\n及\n第一百三十八條\n之妨害公務罪。\n\n\t四、\n第一百八十五條之一\n及\n第一百八十五條之二\n之公共危險罪。\n\n\t五、\n偽造貨幣罪\n。\n\n\t六、\n第二百零一條\n至\n第二百零二條\n之偽造有價證券罪。\n\n\t七、\n第二百十一條\n、\n第二百十四條\n、\n第二百十八條\n及\n第二百十六條\n行使\n第二百十一條\n、\n第二百十三條\n、\n第二百十四條\n文書之偽造文書罪。\n\n\t八、\n毒品罪\n。但施用毒品及持有毒品、種子、施用毒品器具罪，不在此限。\n\n\t九、\n第二百九十六條\n及\n第二百九十六條之一\n之妨害自由罪。\n\n\t十、\n第三百三十三條\n及\n第三百三十四條\n之海盜罪。\n\n\t十一、\n第三百三十九條之四\n之加重詐欺罪。」",
"黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁61。",
"同註1。",
"加重詐欺罪是不是能歸類在世界法原則當中，是有爭議的。王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁81當中認為，加重詐欺罪是為了保護我國的司法形象，所以屬於保護原則的規定。而林鈺雄，（2019），《新刑法總則》，第7版，頁79中，則暫時將加重詐欺罪歸類為世界法原則。詐騙集團（特別是跨國性的詐騙集團）可能會影響到的範圍相當大，從這點來說，本文暫時將加重詐欺歸類為世界法原則的規定。",
"中華民國刑法第6條\n：「\n\n\t本法於中華民國公務員在中華民國領域外犯左列各罪者，適用之：\n\n\t一、第一百二十一條至第一百二十三條、第一百二十五條、第一百二十六條、第一百二十九條、第一百三十一條、第一百三十二條及第一百三十四條之\n瀆職罪\n。\n\n\t二、\n第一百六十三條\n之脫逃罪。\n\n\t三、\n第二百十三條\n之偽造文書罪。\n\n\t四、\n第三百三十六條\n第一項之侵占罪。」",
"黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁77-78。",
"中華民國刑法第7條\n：「本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者，適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。」",
"學者指出，這個條文其實有立法的疏漏，如果仲裁人犯\n中華民國刑法第122條\n收賄罪，會因為他既沒有公務員身分，所犯的犯罪又不符合刑法第7條所舉出來的犯罪，所以不會受到處罰。由於這個問題較為複雜，本文簡略介紹至此，詳細說明，請參考：黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁60；王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁80。",
"有學者將屬人原則分為兩種，以犯罪人國籍來決定的稱為「積極的屬人原則」；以被害人國籍來決定的稱為「消極的屬人原則」。參見：黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁59。",
"中華民國刑法第8條\n：「前條之規定，於在中華民國領域外對於中華民國人民犯罪之外國人，準用之。」",
"中華民國刑法第9條\n：「同一行為雖經外國確定裁判，仍得依本法處斷。但在外國已受刑之全部或一部執行者，得免其刑之全部或一部之執行。」"
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團體協約可以談勞工董事嗎？——從2019年長榮罷工事件淺談之
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/595
| null |
2019年6月20日，長榮空服員和資方談判決裂而發起罷工，資方主張工會所提的「開放勞工參與公司治理，提供經營必要資訊，如推派獨立董事或增設勞工董事」這項訴求違法，認為「增設勞工董事」不屬於可以談判的「調整事項」，所以罷工的行為本身也不合法
[1]
。
但這樣的主張在法律上是正確的嗎？
一、什麼是權利事項和調整事項
[2]
？
因為並不是所有事情都適合用罷工爭取，所以需要將勞資爭議
[3]
做分類，法律上就把勞資爭議分成「調整事項」和「權利事項」。這樣勞方和資方就可以清楚地判斷要尋求哪一種管道救濟、解決紛爭並維護自己的權利，接下來會詳細介紹他們的定義和不同點。
（一）權利事項
依勞資爭議處理法第5條第2款
[4]
規定，權利事項泛指勞方和資方對於「已經存在」的法令、契約或團體協約的解釋或應用有爭議的情況，法律上稱它為權利事項類型的爭議。通常是有一方違反契約的情況，例如公司未依契約的約定，給予員工年終獎金，此時這種爭議就是屬於權利事項。
但依照勞資爭議處理法第53條第1項
[5]
規定，權利事項的勞資爭議是不能發起爭議行為
[6]
的。也就是說，勞工不能罷工、拉糾察線，公司也不能鎖廠，有爭議的當事人一方只能依照勞資爭議處理法第6條第1項
[7]
聲請調解、仲裁，或是請法院裁定。所以資方才會主張這一次的罷工違法。
（二）調整事項
依勞資爭議處理法第5條第3款
[8]
規定，調整事項一般是指勞資雙方基於社會變遷發展，對於「未來的勞動條件」談不攏、有歧見時時所發生的爭議類型。例如想要提高加班費、津貼，或是想要修改既有的團體協約，又或者是在協商新的團體協約時沒有共識，此時所發生的爭議都屬於調整事項。
此時只要有經過合法程序
[9]
，對於調整事項的爭議雙方就可以發起爭議行為，例如發起罷工等。
二、那勞工董事到底是哪一種爭議類型，可否作為罷工的原因呢？
長榮資方認為，法律沒有明文規定可以將勞工董事作為談判的訴求，所以罷工是違法的，但事實上，在法律沒有規定的事項，並不一定直接等於違法。在民法上，還要具體看這件事有沒有違反公共秩序、善良風俗或當地人皆遵守的習慣法
[10]
。
且依照調整事項的字面定義，設置勞工董事來參與公司經營，是可以算是未來的勞動條件的一種，應該是屬於廣義的調整事項的範圍，這一點也受到學者和勞動部長許銘春的肯定
[11]
。
再來，依據團體協約法第12條第2項第5款
[12]
，團體協約可以約定「參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用」，所以在法律上勞工董事等參與公司治理的約定本來就是可以談的，只是資方沒有義務一定要接受而已，這也是契約自治的展現
[13]
。所以，設置勞工董事等勞工參與的訴求不僅是可以談的，也沒有違法罷工的問題。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9rlgo" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>林長順（2019），《<a href="https://www.cna.com.tw/news/firstnews/201906215005.aspx">長榮航空提告工會非法罷工 求償每天3400萬元</a>》，中央通訊社。</cite></li>
<li data-footnote-id="coo0v" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>黃越欽（2012），〈權利事項與調整事項〉，《勞動法新論》，第4版，頁458-467；衛民、許繼峰（2005），〈勞資爭議的類型〉，《勞資關係與爭議問題》，第2版，頁329-332。</cite></li>
<li data-footnote-id="ith9j" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=5">勞資爭議處理法第5條</a>第1款：「本法用詞，定義如下：一、勞資爭議：指權利事項及調整事項之勞資爭議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="387tl" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=5">勞資爭議處理法第5條</a>第2款：「本法用詞，定義如下：……二、權利事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人基於法令、團體協約、勞動契約之規定所為權利義務之爭議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1hn1l" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=53">勞資爭議處理法第53條</a>第1項：「勞資爭議，非經調解不成立，不得為爭議行為；權利事項之勞資爭議，不得罷工。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cduou" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=5">勞資爭議處理法第5條</a>第4款：「本法用詞，定義如下：……四、爭議行為：指勞資爭議當事人為達成其主張，所為之罷工或其他阻礙事業正常運作及與之對抗之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="edxm5" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=6">勞資爭議處理法第6條</a>第1項：「權利事項之勞資爭議，得依本法所定之調解、仲裁或裁決程序處理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9qfqd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=5">勞資爭議處理法第5條</a>第3款：「本法用詞，定義如下：……三、調整事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人對於勞動條件主張繼續維持或變更之爭議。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ndyxc" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020007&FLNO=53">勞資爭議處理法第53條</a>第2項：「雇主、雇主團體經中央主管機關裁決認定違反工會法第三十五條、團體協約法第六條第一項規定者，工會得依本法為爭議行為。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0020007&FLNO=54">勞資爭議處理法第54條</a>第1項：「工會非經會員以直接、無記名投票且經全體過半數同意，不得宣告罷工及設置糾察線。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a4cyx" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1">民法第1條</a>：「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=2">民法第2條</a>：「民事所適用之習慣，以不背於公共秩序或善良風俗者為限。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=72">民法第72條</a>：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zfn74" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>李雅雯（2019），《<a href="https://news.ltn.com.tw/news/life/breakingnews/2829384">長榮航喊非法罷工要告 學者觀點：「勞工參與治理」是廣義的調整事項</a>》，自由時報電子報；</cite></li>
<li data-footnote-id="lkp5r" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=12">團體協約法第12條</a>第1項第5款：「團體協約得約定下列事項：……五、參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uvs2d" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>此點在團體協約法第12條第2項第5款的立法理由即有說明：「團體協約固以約定勞動關係及相關事項為主，並不排除雙方另可就非勞動關係事項為約定就集體勞動關係及管理權之範圍作約定，基於契約當事人自治原則，團體協約亦可就非勞動關係事項為約定。有鑒於團體協約在我國實務運作之經驗不豐，為收教育之效，並供勞資雙方進行團體協約協商之參考，爰明定團體協約得約定之事項。」詳見：立法院（2007），《立法院公報》，第96卷86期（下冊），頁240。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"林長順（2019），《\n長榮航空提告工會非法罷工 求償每天3400萬元\n》，中央通訊社。",
"黃越欽（2012），〈權利事項與調整事項〉，《勞動法新論》，第4版，頁458-467；衛民、許繼峰（2005），〈勞資爭議的類型〉，《勞資關係與爭議問題》，第2版，頁329-332。",
"勞資爭議處理法第5條\n第1款：「本法用詞，定義如下：一、勞資爭議：指權利事項及調整事項之勞資爭議。」",
"勞資爭議處理法第5條\n第2款：「本法用詞，定義如下：……二、權利事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人基於法令、團體協約、勞動契約之規定所為權利義務之爭議。」",
"勞資爭議處理法第53條\n第1項：「勞資爭議，非經調解不成立，不得為爭議行為；權利事項之勞資爭議，不得罷工。」",
"勞資爭議處理法第5條\n第4款：「本法用詞，定義如下：……四、爭議行為：指勞資爭議當事人為達成其主張，所為之罷工或其他阻礙事業正常運作及與之對抗之行為。」",
"勞資爭議處理法第6條\n第1項：「權利事項之勞資爭議，得依本法所定之調解、仲裁或裁決程序處理之。」",
"勞資爭議處理法第5條\n第3款：「本法用詞，定義如下：……三、調整事項之勞資爭議：指勞資雙方當事人對於勞動條件主張繼續維持或變更之爭議。」",
"勞資爭議處理法第53條\n第2項：「雇主、雇主團體經中央主管機關裁決認定違反工會法第三十五條、團體協約法第六條第一項規定者，工會得依本法為爭議行為。」\n\n\t\n勞資爭議處理法第54條\n第1項：「工會非經會員以直接、無記名投票且經全體過半數同意，不得宣告罷工及設置糾察線。」",
"民法第1條\n：「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」\n\n\t\n民法第2條\n：「民事所適用之習慣，以不背於公共秩序或善良風俗者為限。」\n\n\t\n民法第72條\n：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」",
"李雅雯（2019），《\n長榮航喊非法罷工要告 學者觀點：「勞工參與治理」是廣義的調整事項\n》，自由時報電子報；",
"團體協約法第12條\n第1項第5款：「團體協約得約定下列事項：……五、參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用。」",
"此點在團體協約法第12條第2項第5款的立法理由即有說明：「團體協約固以約定勞動關係及相關事項為主，並不排除雙方另可就非勞動關係事項為約定就集體勞動關係及管理權之範圍作約定，基於契約當事人自治原則，團體協約亦可就非勞動關係事項為約定。有鑒於團體協約在我國實務運作之經驗不豐，為收教育之效，並供勞資雙方進行團體協約協商之參考，爰明定團體協約得約定之事項。」詳見：立法院（2007），《立法院公報》，第96卷86期（下冊），頁240。"
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刑法效力問題（上）──外國人在臺灣犯罪，可以用我國刑法處罰嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/741
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我們偶爾會在新聞上看到外國人在臺灣犯罪
[1]
，這時，可以用我國的刑法去處罰犯罪的外國人嗎？
註腳
類似新聞可見：鄭景議（2019），《
麻煩老外又來了！這次在捷運喝酒鬧事 還咬傷警察
》，自由時報電子報。
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一、決定刑法效力的主要標準：屬地原則（見圖1）
圖1 中華民國刑法的效力範圍
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
圖1 中華民國刑法的效力範圍
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
（一）屬地原則的定義
我國刑法在判斷哪些人的犯罪可以被處罰的標準是採用「屬地原則
[1]
」，意思是說，只要在我國主權效力所及的領域內所發生的犯罪，不論犯罪人或被害人的國籍為何，都可以用我國的刑法來制裁。這一原則清楚規定在中華民國刑法第3條前段部分
[2]
。
以國家的主權領域，而不是用人的國籍來區分是否可以用國內刑法處罰的理由有二：
為了尊重其他國家的主權，所以原則上不可以用我國的刑法去追訴在他國領土內發生的犯罪。
可以節省司法資源，以追求國內的最大利益，因為跨國的司法制裁要花費許多成本
[3]
。
（二）我國主權所及領域範圍到哪裡？
所謂「領域」，包含領土、領海及領空。至於我國的船艦和飛機，按照國際法的慣例，會認為是領土的延伸，這在我國刑法也有規定
[4]
。所以無論航行的地點為何，只要在我國的船艦、航空器上犯罪，也視為在我國領土內的犯罪，而可以用我國刑法處罰。
二、「我國領域」的特殊問題
（一）駐外使館內的犯罪
在我國駐外使館的範圍內發生的犯罪是否適用我國刑法？法院實務認為，由於我國刑法未明文規定，所以在使館內發生的犯罪，原則上還是視為在我國領域外犯罪，而不適用我國刑法。除非駐守的國家已同意放棄它的管轄權
[5]
。
（二）發生在「大陸地區」的犯罪，可以適用我國刑法來處罰嗎？
原先依照憲法第4條規定
[6]
，中華民國領土，依其固有的疆域，非經國民大會決議，不得變更；臺灣地區與大陸地區人民關係條例（俗稱兩岸人民關係條例）第2條第2款
[7]
也規定，大陸地區為中華民國的領土，且根據臺灣地區與大陸地區人民關係條例第75條
[8]
的規定，在大陸地區的犯罪雖然曾受過當地司法機關的處罰，但仍然可以依我國法律審判，只是可以免去全部或一部分的刑罰而已
[9]
，所以我國的法院對於在大陸地區發生的犯罪大部分仍然會加以追訴、審判
[10]
。
不過，有些學者則認為我國的統治不及於大陸地區，所以在大陸地區的犯罪無法用我國刑法來處罰
[11]
。
（三）行為和結果分屬兩地的犯罪
行為地跟結果地不同，在理論上稱為「隔地犯」。依中華民國刑法第4條規定
[12]
，只要犯罪的行為或結果其中一個發生在中華民國境內，就算是在中華民國領域內的犯罪。
行為地是指著手實施犯罪行為時所在的地方，例如在我國船艦上的A，向X國船艦上的B開槍，行為地就在我國。而如果是持續性的犯罪，例如C綁架D橫跨數國的國境，只要其中曾經過中華民國領域，就有我國刑法的適用。
結果地，就是犯罪結果發生的地方，例如E在Y國國境內對F下毒，F在搭乘我國飛機的時候毒發身亡，依照屬地原則，就可以適用我國刑法。
三、結語
根據我國的刑法規定，只要是在我國國內發生的犯罪，不論是本國人或外國人，原則上都可以用我國刑法來追訴、處罰。下一篇將介紹即使在國外也可以用我國刑法來處罰的特殊情況。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="0m4or" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>國際法上也稱為「領域原則（Territorial Principle）」，這個原則認為因為國家在該國領域發生的任何事，對於這個國家的人民有直接的利害關係，所以國家當然可以行使它的管轄權。丘宏達、陳純一（2015），《現代國際法》，修訂3版，頁673。<br>
國際法上討論國家對於刑事案件的審理權限，是採用有無「管轄權」的概念，故本文的「管轄權」，是指一個國家有沒有審理該刑事案件的權限。<br>
但以我國刑事法的規定來說，「管轄權」是指案件如何分配到具體法院（如各地方法院）審理的意思。針對刑事案件是不是能由我國來審理，則是用「審判權」這個詞，例如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=252">刑事訴訟法第252條</a>第7款：「案件有左列情形之一者，應為不起訴之處分：……七、法院對於被告無審判權者。」；<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=303">刑事訴訟法第303條</a>第6款：「案件有下列情形之一者，應諭知不受理之判決：……六、對於被告無審判權者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x00ja" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=3">中華民國刑法第3條</a>前段：「本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5irax" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁51。</cite></li>
<li data-footnote-id="4o2ov" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=3">中華民國刑法第3條</a>後段：「在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2j21a" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>然而這個問題仍有爭議。<br>
實務上的多數看法，如<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=B%2c19690825%2c001">最高法院58年度第1次民、刑庭總會會議決議（二）</a>，以及<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,105%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c1900%2c20170111%2c1">臺灣高等法院105年度上訴字第1900號刑事判決</a>，均肯定駐守國放棄管轄權後，我國即可取得管轄權的結論，支持實務看法的學者意見，例如王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁74。<br>
但也有學說提出反對意見，認為縱使他國已放棄管轄權，仍然不可以超越刑法第3條的文意，主張可以適用我國刑法，參見黃榮堅（2012），《基礎刑法學》，上冊，第4版，頁52-53；學者林山田也採類似的看法，認為不應該引用刑法第3條後段解釋駐外使館犯罪的問題，否則會違背刑法禁止類推適用的原則，參見林山田（2008），《刑法通論》，上冊，第10版，頁132-133。提出類似主張的實務見解，如：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KLDM,96%2c%e6%98%93%2c277%2c20070718%2c1">臺灣基隆地方法院96年度易字第277號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qdaz0" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=4">中華民國憲法第4條</a>：「中華民國領土，依其固有之疆域，非經國民大會之決議，不得變更之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="10lmm" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=Q0010001&flno=2">臺灣地區與大陸地區人民關係條例第2條</a>第2款：「本條例用詞，定義如下：……二、大陸地區：指臺灣地區以外之中華民國領土。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vtgqd" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=Q0010001&flno=75">臺灣地區與大陸地區人民關係條例第75條</a>：「在大陸地區或在大陸船艦、航空器內犯罪，雖在大陸地區曾受處罰，仍得依法處斷。但得免其刑之全部或一部之執行。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2afg6" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PTDM,108%2c%e8%a8%b4%2c1010%2c20191112%2c1">臺灣屏東地方法院108年度訴字第1010號刑事判決</a>就判處被告有期徒刑並免去全部刑罰的執行。</cite></li>
<li data-footnote-id="jqvbv" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>例如：<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c951%2c20170302">最高法院106年度台上字第951號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CTDM,108%2c%e5%af%a9%e6%98%93%2c466%2c20190620%2c1">臺灣橋頭地方法院108年度審易字第466號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="68beb" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>多數學者認為，在大陸地區發生的犯罪不能適用我國刑法，因為我國的統治權無法到達大陸地區，所以就不能透過刑罰來保護在大陸地區犯罪的人民。另一方面，在大陸地區的人民也受到中華人民共和國的刑法所保護，我國的刑法就更沒有介入的空間。<br>
德國有學者提出「機能性內國法概念（funktionelle Inlandsbegriff）」的理論，用來解決類似的問題，這個理論認為，國家基於主權而來的刑法，僅在該國可產生秩序功能的地區範圍有效。參見：黃榮堅（2012），《基礎刑法學》，上冊，第4版，頁56-58；王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁74-76；另有學者認為，如果認為大陸地區為中華民國的領土，卻又可以用臺灣地區與大陸地區人民關係條例第75條去審判犯罪行為人，則等同於無視大陸地區判決的效力，進而違反一事不再理原則而有違憲疑慮，所以現行法律的規定是互相矛盾的，參見許澤天（2010），〈「中國民國領域」概念在刑法適用法的解釋〉，《台灣法學雜誌》，第166期，頁137-143。</cite></li>
<li data-footnote-id="luwnn" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=4">中華民國刑法第4條</a>：「犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"國際法上也稱為「領域原則（Territorial Principle）」，這個原則認為因為國家在該國領域發生的任何事，對於這個國家的人民有直接的利害關係，所以國家當然可以行使它的管轄權。丘宏達、陳純一（2015），《現代國際法》，修訂3版，頁673。\n\n\t國際法上討論國家對於刑事案件的審理權限，是採用有無「管轄權」的概念，故本文的「管轄權」，是指一個國家有沒有審理該刑事案件的權限。\n\n\t但以我國刑事法的規定來說，「管轄權」是指案件如何分配到具體法院（如各地方法院）審理的意思。針對刑事案件是不是能由我國來審理，則是用「審判權」這個詞，例如\n刑事訴訟法第252條\n第7款：「案件有左列情形之一者，應為不起訴之處分：……七、法院對於被告無審判權者。」；\n刑事訴訟法第303條\n第6款：「案件有下列情形之一者，應諭知不受理之判決：……六、對於被告無審判權者。」",
"中華民國刑法第3條\n前段：「本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。」",
"黃榮堅（2012），《基礎刑法學（上）》，第4版，頁51。",
"中華民國刑法第3條\n後段：「在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。」",
"然而這個問題仍有爭議。\n\n\t實務上的多數看法，如\n最高法院58年度第1次民、刑庭總會會議決議（二）\n，以及\n臺灣高等法院105年度上訴字第1900號刑事判決\n，均肯定駐守國放棄管轄權後，我國即可取得管轄權的結論，支持實務看法的學者意見，例如王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁74。\n\n\t但也有學說提出反對意見，認為縱使他國已放棄管轄權，仍然不可以超越刑法第3條的文意，主張可以適用我國刑法，參見黃榮堅（2012），《基礎刑法學》，上冊，第4版，頁52-53；學者林山田也採類似的看法，認為不應該引用刑法第3條後段解釋駐外使館犯罪的問題，否則會違背刑法禁止類推適用的原則，參見林山田（2008），《刑法通論》，上冊，第10版，頁132-133。提出類似主張的實務見解，如：\n臺灣基隆地方法院96年度易字第277號刑事判決\n。",
"中華民國憲法第4條\n：「中華民國領土，依其固有之疆域，非經國民大會之決議，不得變更之。」",
"臺灣地區與大陸地區人民關係條例第2條\n第2款：「本條例用詞，定義如下：……二、大陸地區：指臺灣地區以外之中華民國領土。」",
"臺灣地區與大陸地區人民關係條例第75條\n：「在大陸地區或在大陸船艦、航空器內犯罪，雖在大陸地區曾受處罰，仍得依法處斷。但得免其刑之全部或一部之執行。」",
"例如\n臺灣屏東地方法院108年度訴字第1010號刑事判決\n就判處被告有期徒刑並免去全部刑罰的執行。",
"例如：\n最高法院106年度台上字第951號刑事判決\n、\n臺灣橋頭地方法院108年度審易字第466號刑事判決\n。",
"多數學者認為，在大陸地區發生的犯罪不能適用我國刑法，因為我國的統治權無法到達大陸地區，所以就不能透過刑罰來保護在大陸地區犯罪的人民。另一方面，在大陸地區的人民也受到中華人民共和國的刑法所保護，我國的刑法就更沒有介入的空間。\n\n\t德國有學者提出「機能性內國法概念（funktionelle Inlandsbegriff）」的理論，用來解決類似的問題，這個理論認為，國家基於主權而來的刑法，僅在該國可產生秩序功能的地區範圍有效。參見：黃榮堅（2012），《基礎刑法學》，上冊，第4版，頁56-58；王皇玉（2018），《刑法總則》，第4版，頁74-76；另有學者認為，如果認為大陸地區為中華民國的領土，卻又可以用臺灣地區與大陸地區人民關係條例第75條去審判犯罪行為人，則等同於無視大陸地區判決的效力，進而違反一事不再理原則而有違憲疑慮，所以現行法律的規定是互相矛盾的，參見許澤天（2010），〈「中國民國領域」概念在刑法適用法的解釋〉，《台灣法學雜誌》，第166期，頁137-143。",
"中華民國刑法第4條\n：「犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。」"
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43650982f73a761d2fac1033ec47ec80fa4944a33b8981aea9940b1c91c11235
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我們的法官有人在監督嗎？——（一）司法機關內部監督
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https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/659
| null |
我們偶爾會在新聞上看到有法官當庭飆罵當事人、久積案件等失職事件，有什麼機制可以監督這些法官呢？
其實，目前制度上就有司法機關內部監督、法官評鑑、職務法庭，及法官自律委員會等四種機制可以幫人民好好監督這些法官有沒有認真做事喔～以下介紹司法機關內部監督
[1]
。
一、不可侵犯審判獨立
一般所說的監督，是指上級長官對其下所屬人員的管理權限，但相較於書記官等行政人員而言，法官所受到的監督是有限的
[2]
。因為依照中華民國憲法第80條
[3]
規定，法官須依法獨立審判不受任何外力干涉，才能確保人民能享有公平公正的審判，所以在審判案件時，法院的院長跟一般法官是完全平等且獨立。也就是說，司法機關的上級不能干涉其下法官的判決。
二、監督方式
而上級（職務監督權人）能監督的方式有那些呢？依照法官法第21條規定
[4]
分為命令和警告
[5]
：（見圖1）
圖1 有人在監督法官嗎？
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
圖1 有人在監督法官嗎？
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
（一）命令
命令屬於事前的處分。可以用口頭或書面方式發布命令，要求法官注意職務上的事務，例如：法官過度介入證人訊問程序，可以發命令要求他注意審判的中立性
[6]
。
（二）警告
警告屬於事後處分。當法官違反法官職務上的義務，包括：廢弛職務、逾越自身的權限或是行為不檢，可以用口頭或書面的方式警告這個法官。
廢弛職務，指的是法官故意遲延或不履行自己職務上的義務，例如積欠案件不辦；
逾越自身權限，則是指做了超出自己職務能做的行為，例如：在審判中暗示沒有律師在場協助的當事人撤回上訴
[7]
；
行為不檢，則多是指有損及法官威信的行為
[8]
，可能與職務相關，例如當庭怒罵當事人，也有可能是私人行為，例如出入聲色場所、酒駕等。
（三）法官經過多次警告仍不改善呢？
那如果法官的行為真的很嚴重，或是經警告仍不斷再犯不聽勸呢？此時，依法官法22條
[9]
規定，可將其移送法官評鑑委員會，或是直接移送監察院審查。
三、小結
或許有些人會覺得法官掌握了解釋法律的權力而可以為所欲為，但事實上在我們的司法體系下，還是有許多制度與規則監督法官有沒有好好執行職務和依法審判，而不會有各種偏差或濫權的行為。介紹完職務監督後，下一篇會再介紹另外一個用來監督法官的制度——法官評鑑
[10]
。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="mwnaz" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>想了解法官評鑑，可以閱讀吳孟勳（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/660">我們的法官有人在監督嗎？——（二）法官評鑑</a>》。<br>
想了解職務法庭及法官自律委員會，可以閱讀吳孟勳（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/663">我們的法官有人在監督嗎？<br>
——（三）職務法庭與法官自律</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4yn7n" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=20">法官法第20條</a>：「法官之職務監督，依下列規定：<br>
一、司法院院長監督各法院法官及公務員懲戒委員會委員。<br>
二、最高法院院長監督該法院法官。<br>
三、最高行政法院院長監督該法院法官。<br>
四、公務員懲戒委員會委員長監督該委員會委員。<br>
五、高等法院院長監督該法院及其分院與所屬地方法院及其分院法官。<br>
六、高等法院分院院長監督該分院與轄區內地方法院及其分院法官。<br>
七、高等行政法院院長監督該法院及其分院法官。<br>
八、高等行政法院分院院長監督該分院法官。<br>
九、專業法院院長監督該法院法官。<br>
十、地方法院院長監督該法院及其分院法官。<br>
十一、地方法院分院院長監督該分院法官。」</cite></li>
<li data-footnote-id="toqx0" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=80">中華民國憲法第80條</a>：「法官須超出黨派以外，依據法律獨立審判，不受任何干涉。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2fyg5" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=21">法官法第21條</a>第1項：「前條所定職務監督權人，對於被監督之法官得為下列處分：<br>
一、關於職務上之事項，得發命令促其注意。<br>
二、違反職務上之義務、怠於執行職務或言行不檢者，加以警告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x7d6f" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030268&flno=14">法官法施行細則第14條</a>：「<br>
I 本法第二十一條第一項第一款所稱發命令促其注意，指職務監督權人對於被監督法官以口頭或書面給予指示、糾正、飭令注意或以其他適當方式為之。<br>
II 本法第二十一條第一項第二款所稱警告，指職務監督權人對於被監督法官以口頭或書面給予告誡、譴責或以其他適當方式為之。<br>
III 前二項以口頭方式發命令促其注意或警告，應作成紀錄備查。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ism2t" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>林家賢（2017），〈法官行政責任與權利救濟〉，《月旦法學教室》，第173期，頁24-26。</cite></li>
<li data-footnote-id="93aha" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>較詳細的例子可參考<a href="http://www.cy.gov.tw/CyBsBoxContent.aspx?n=135&s=4184">監察院103年劾字第4號彈劾案</a>（2014/04/03）。</cite></li>
<li data-footnote-id="eq9hs" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=18">法官法第18條</a>第1項：「法官不得為有損其職位尊嚴或職務信任之行為，並應嚴守職務上之秘密。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q2rlx" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=22">法官法第22條</a>：「<br>
I 被監督之法官有前條第一項第二款之情事，情節重大者，第二十條所定職務監督權人得以所屬機關名義，請求法官評鑑委員會評鑑，或移由司法院依第五十一條第二項、第三項規定辦理。<br>
II 被監督之法官有前條第一項第二款之情事，經警告後一年內再犯，或經警告累計達三次者，視同情節重大。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=51">法官法第51條</a>第2項、第3項：「<br>
II 司法院認法官有應受懲戒之情事時，除依法官評鑑之規定辦理外，得逕行移送監察院審查。<br>
III 司法院依前項規定逕行移送監察院審查前，應予被付懲戒法官陳述意見之機會，並經司法院人事審議委員會決議之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="631pi" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>吳孟勳（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/660">我們的法官有人在監督嗎？——（二）法官評鑑</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"想了解法官評鑑，可以閱讀吳孟勳（2019），《\n我們的法官有人在監督嗎？——（二）法官評鑑\n》。\n\n\t想了解職務法庭及法官自律委員會，可以閱讀吳孟勳（2019），《\n我們的法官有人在監督嗎？\n\n\t——（三）職務法庭與法官自律\n》。",
"法官法第20條\n：「法官之職務監督，依下列規定：\n\n\t一、司法院院長監督各法院法官及公務員懲戒委員會委員。\n\n\t二、最高法院院長監督該法院法官。\n\n\t三、最高行政法院院長監督該法院法官。\n\n\t四、公務員懲戒委員會委員長監督該委員會委員。\n\n\t五、高等法院院長監督該法院及其分院與所屬地方法院及其分院法官。\n\n\t六、高等法院分院院長監督該分院與轄區內地方法院及其分院法官。\n\n\t七、高等行政法院院長監督該法院及其分院法官。\n\n\t八、高等行政法院分院院長監督該分院法官。\n\n\t九、專業法院院長監督該法院法官。\n\n\t十、地方法院院長監督該法院及其分院法官。\n\n\t十一、地方法院分院院長監督該分院法官。」",
"中華民國憲法第80條\n：「法官須超出黨派以外，依據法律獨立審判，不受任何干涉。」",
"法官法第21條\n第1項：「前條所定職務監督權人，對於被監督之法官得為下列處分：\n\n\t一、關於職務上之事項，得發命令促其注意。\n\n\t二、違反職務上之義務、怠於執行職務或言行不檢者，加以警告。」",
"法官法施行細則第14條\n：「\n\n\tI 本法第二十一條第一項第一款所稱發命令促其注意，指職務監督權人對於被監督法官以口頭或書面給予指示、糾正、飭令注意或以其他適當方式為之。\n\n\tII 本法第二十一條第一項第二款所稱警告，指職務監督權人對於被監督法官以口頭或書面給予告誡、譴責或以其他適當方式為之。\n\n\tIII 前二項以口頭方式發命令促其注意或警告，應作成紀錄備查。」",
"林家賢（2017），〈法官行政責任與權利救濟〉，《月旦法學教室》，第173期，頁24-26。",
"較詳細的例子可參考\n監察院103年劾字第4號彈劾案\n（2014/04/03）。",
"法官法第18條\n第1項：「法官不得為有損其職位尊嚴或職務信任之行為，並應嚴守職務上之秘密。」",
"法官法第22條\n：「\n\n\tI 被監督之法官有前條第一項第二款之情事，情節重大者，第二十條所定職務監督權人得以所屬機關名義，請求法官評鑑委員會評鑑，或移由司法院依第五十一條第二項、第三項規定辦理。\n\n\tII 被監督之法官有前條第一項第二款之情事，經警告後一年內再犯，或經警告累計達三次者，視同情節重大。」\n\n\t\n法官法第51條\n第2項、第3項：「\n\n\tII 司法院認法官有應受懲戒之情事時，除依法官評鑑之規定辦理外，得逕行移送監察院審查。\n\n\tIII 司法院依前項規定逕行移送監察院審查前，應予被付懲戒法官陳述意見之機會，並經司法院人事審議委員會決議之。」",
"吳孟勳（2019），《\n我們的法官有人在監督嗎？——（二）法官評鑑\n》。"
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67cdc92db228e796e2ee6716e4dc34760078e52559afd046ba505a425e7ae254
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我們的法官有人在監督嗎？——（三）職務法庭與法官自律
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https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/663
| null |
前二篇說到能夠監督法官的機制有內部的上級監督、法官評鑑兩種
[1]
，接下來介紹剩下的兩種制度，職務法庭與法官自律委員會。
一、職務法庭（見圖1）
圖1 監督法官的職務法庭
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
圖1 監督法官的職務法庭
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
（一）程序
法官要移送職務法庭審理有兩種程序可以使用：
1. 法官評鑑委員會→司法院→職務法庭
依照法官法第39條
[2]
規定，如果法官有前一篇文章提過應該交付評鑑而且有懲戒必要的情形，報由司法院移交職務法庭審理。但是法官評鑑委員會在做成這樣決議前，必須給當事人陳述意見的機會；司法院在將案件移交給職務法庭前，也應該將評鑑委員會的決議告知監察院。
2. 司法院→監察院→職務法庭
依據法官法51條
[3]
規定，司法院認為某位法官有應該要被懲戒的事項時，除了依法官評鑑程序處理，也可以給被懲戒的法官陳述意見的機會後，由司法院的人事審議委員會判斷有沒有懲戒必要，如果有懲戒必要，就直接送至監察院調查、彈劾，再送至職務法庭審理。就像是檢察官會先起訴嫌疑犯才能將他送到法庭審理一樣，監察委員會先調查並做成彈劾案，才會移交給職務法庭做最後的審理。
同樣地監察院在調查並彈劾的過程中，也要尊重法官受憲法保障、依法獨立審判的權力，監察委員並不能因為對某件案子的見解不同而彈劾這位法官
[4]
。
（二）職務法庭之懲戒
那經過職務法庭審理，懲戒案成立後，法官會受到什麼樣的懲戒呢？依照法官法第50條規定
[5]
，法官可能會受到以下幾種懲戒處分：
免除法官職務，並不得再任用為公務員。
撤職，並於1年～5年內停止任用。
免除法官職務，轉任法官以外之其他職務。法官以外其他職務例如：律師
[6]
。
剝奪退休金及退養金，或剝奪退養金。
減少退休金及退養金10％～20％。
罰款。
申誡。
二、法官自律委員會（見圖2）
圖2 監督法官的法官自律委員會
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
圖2 監督法官的法官自律委員會
資料來源：吳孟勳 / 繪圖：Yen
法官自律委員會是由各個法院的法官所組成的組織
[7]
，依據各級法院法官自律實施辦法第6條
[8]
規定，法官有違反職務上義務、違反辦案程序、行為不檢、接受關說等狀況時，法院院長或3位以上的法官可以將不適任的法官送交法官自律委員會審議，同時法官自律委員會還會設置任務編組，定期或不定期地抽查該院法官有沒有「無正當理由遲延辦案且經勸導無效」的情況，並提交自律委員會審議之
[9]
。
那如果經法官自律委員會審議後認為確實有違反上述第6條的情況的話，委員會可以做出以下幾種決議，同時，被審議的法官對決議不可以表示不服
[10]
：
（一）建議職務監督權人（例如該院院長）口頭或書面發命令敦促其注意。
（二）建議職務監督權人加以警告。
（三）建議院長將其交付法官評鑑。
（四）建議司法院直接將其交付監察院審查。
（五）建議限期改善或其他適當的處置。
三、結語
法官並非沒有人可管，而是受各種複雜的制度約束，確保法官可以依法獨立審判並撐起司法的威信。並且，當法官觸犯刑法時，在部分罪章上還會因為公務員身分受到較重的處罰，例如：瀆職罪
[11]
。
希望本篇文章能讓各位讀者對法官一職能有更多的認識。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="iow1g" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>吳孟勳（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/659">法官做錯事，監督機制有哪些？——（一）司法機關內部監督</a>》。<br>
吳孟勳（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/660">我們的法官有人在監督嗎？——（二）法官評鑑</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="yb5zk" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=39">法官法第39條</a>：「<br>
I 法官評鑑委員會認法官有第三十條第二項各款所列情事之一，得為下列決議：<br>
一、有懲戒之必要者，報由司法院移送職務法庭審理，並得建議懲戒之種類。<br>
二、無懲戒之必要者，報由司法院交付司法院人事審議委員會審議，並得建議處分之種類。<br>
II 前項第一款情形，司法院應將決議結果告知監察院。<br>
III 第一項評鑑決議作成前，應予受評鑑法官陳述意見之機會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j1rew" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=51">法官法第51條</a>：「<br>
I 法官之懲戒，除第四十條之情形外，應由監察院彈劾後移送職務法庭審理。<br>
II 司法院認法官有應受懲戒之情事時，除依法官評鑑之規定辦理外，得逕行移送監察院審查。<br>
III 司法院依前項規定逕行移送監察院審查前，應予被付懲戒法官陳述意見之機會，並經司法院人事審議委員會決議之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g0mph" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>今年2019年5月，監察院彈劾台中地檢署檢察官陳隆翔引爆了類似的爭議。部分論點認為監察院此舉侵犯了司法權的核心領域和檢察官獨立行使職權的權力，相關新聞請參閱：賴彥蓉（2019），〈<a href="https://www.upmedia.mg/news_info.php?SerialNo=63281">監察院彈劾曲棍球案檢察官 檢眾怒：偵查權不容少數監委濫權侵越</a>〉，《上報》。</cite></li>
<li data-footnote-id="dycne" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=50">法官法第50條</a>：「<br>
I 法官之懲戒處分如下：<br>
一、免除法官職務，並不得再任用為公務員。<br>
二、撤職：除撤其現職外，並於一定期間停止任用，其期間為一年以上五年以下。<br>
三、免除法官職務，轉任法官以外之其他職務。<br>
四、剝奪退休金及退養金，或剝奪退養金。<br>
五、減少退休金及退養金百分之十至百分之二十。<br>
六、罰款：其數額為現職月俸給總額或任職時最後月俸給總額一個月以上一年以下。<br>
七、申誡。<br>
II 依應受懲戒之具體情事足認已不適任法官者，應予前項第一款至第三款之處分。<br>
III 受第一項第一款、第二款之懲戒處分者，不得充任律師，其已充任律師者，停止其執行職務；其中受第一項第二款、第三款之懲戒處分者，並不得回任法官職務。<br>
IV 受第一項第二款之懲戒處分者，於停止任用期間屆滿，再任公務員，自再任之日起，二年內不得晉敘、陞任或遷調主管職務。<br>
V 職務法庭為第一項第三款之懲戒處分，關於轉任之職務應徵詢司法院之意見後定之。<br>
VI 第一項第四款、第五款之懲戒處分，以退休或其他原因離職之法官為限。已給付之給與，均應予追回，並得以受懲戒法官尚未領取之退休金或退養金為抵銷、扣押或強制執行。<br>
VII 第一項第四款、第五款之退休金，指受懲戒法官離職前所有任職年資所計給之退休或其他離職給與。但公教人員保險養老給付、受懲戒法官自行繳付之退撫基金費用本息，不在此限。<br>
VIII 第一項第六款得與第四款、第五款以外之其餘各款併為處分。<br>
IX 第一項第七款之懲戒處分，以書面為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ohoi1" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=50">法官法第50條</a>第5項：「職務法庭為第一項第三款之懲戒處分，關於轉任之職務應徵詢司法院之意見後定之。」<br>
未來律師法修正草案通過後，遭判有期徒刑1年以上裁判確定之法官將無法轉任律師。詳細可見法務部（2016），《<a href="https://www.moj.gov.tw/cp-352-66252-ffb8e-001.html">律師法修正草案總說明及條文對照表</a>》當中的第5條第1項第1款。</cite></li>
<li data-footnote-id="366wg" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030249&flno=3">各級法院法官自律實施辦法第3條</a>：「<br>
I 自律會由法官代表組成，院長為當然委員。<br>
II 法院法官人數在十人以下者，以法官代表三人（包括院長）為自律會委員；人數逾十人者，每逾十人，增加委員一人，零數未滿十人者，以十人計。委員至多不得逾九人。<br>
III 院長以外之委員，三分之二由全體法官以無記名秘密投票方式推選產生，三分之一由院長指定；其非整數時，以四捨五入方式計算。<br>
IV 最近五年曾受懲戒處分者，不得為前項票選或指定之委員。<br>
V 第三項所稱全體法官，不包括受停止職務處分或留職停薪、帶職帶薪全時進修之法官。<br>
VI 依前條第三項規定合併設立自律會者，除各合併之法院院長為當然委員外，其餘委員，由合併之各法院全體法官推選產生。<br>
VII 院長以外之委員任期一年，自每年七月一日至次年六月三十日止，期滿得連任。但本法施行後當年之自律會委員任期，自就職日起至次年六月三十日止。<br>
VIII 委員辭職，應經院長核可後始生效力。<br>
IX 自律會委員名單，應層報司法院，司法院並得將全部委員名單公開於司法院院內網站。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4ayt6" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030249&flno=6">各級法院法官自律實施辦法第6條</a>：「<br>
I 各級法院院長或法官三人以上，於本院法官有下列情形之一者，得檢具相關資料，送交自律會審議：<br>
一、違反職務上義務、怠於執行職務或言行不檢。<br>
二、違反本法第十五條規定。<br>
三、兼任本法第十六條各款所列職務或業務。<br>
四、洩漏職務上之秘密。<br>
五、嚴重違反辦案程序規定或職務規定。<br>
六、無正當理由遲延案件之進行、宣示裁判或交付裁判原本顯有不當之稽延，經通知於相當期限內改善，而不改善。<br>
七、接受他人關說案件。<br>
八、辦理合議案件，未依法評議。<br>
九、確定裁判經非常上訴判決認審判違背法令，其疏失情節嚴重。<br>
十、其他違反法官倫理規範而有自律之必要。<br>
II 前項第九款情形，其自律事實之送交，應自確定裁判生效之日起二年內為之；其餘各款情形，應自行為終了之日起二年內為之。但自律事實所涉及之案件尚未終結者，自律會得中止程序，並應於中止原因消滅後續行自律程序。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=15">法官法第15條</a>：「<br>
I 法官於任職期間不得參加政黨、政治團體及其活動，任職前已參加政黨、政治團體者，應退出之。<br>
II 法官參與各項公職人員選舉，應於各該公職人員任期屆滿一年以前，或參與重行選舉、補選及總統解散立法院後辦理之立法委員選舉，應於辦理登記前，辭去其職務或依法退休、資遣。<br>
III 法官違反前項規定者，不得登記為公職人員選舉之候選人。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030243&flno=16">法官法第16條</a>：「法官不得兼任下列職務或業務：<br>
一、中央或地方各級民意代表。<br>
二、公務員服務法規所規定公務員不得兼任之職務。<br>
三、司法機關以外其他機關之法規、訴願審議委員會委員或公務人員保障暨培訓委員會委員。<br>
四、各級私立學校董事、監察人或其他負責人。<br>
五、其他足以影響法官獨立審判或與其職業倫理、職位尊嚴不相容之職務或業務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xwxef" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030249&flno=9">各級法院法官自律實施辦法第9條</a>：「自律會得成立任務編組，定期或不定期抽查該法院法官有無第六條第一項第六款所列情形，並提出自律會審議之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="conx6" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0030249&flno=12">各級法院法官自律實施辦法第12條</a>：「<br>
I 自律會經審議認為法官有第六條第一項各款所列情形者，得為下列決議：<br>
一、建議職務監督權人依本法第二十一條第一項第一款發命令促其注意。<br>
二、建議職務監督權人依本法第二十一條第一項第二款加以警告。<br>
三、建議院長以所屬法院名義請求法官評鑑委員會評鑑。<br>
四、建議司法院依本法第五十一條第二項規定逕行移送監察院審查。<br>
五、建議限期改善或其他適當之處置。<br>
II 自律會經審議認為法官有依法應受獎勵之事由者，應作成建議司法院獎勵之決議。<br>
III 前二項之決議，不得聲明不服。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xp15i" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=20">刑法第二編第四章瀆職罪</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"吳孟勳（2019），《\n法官做錯事，監督機制有哪些？——（一）司法機關內部監督\n》。\n\n\t吳孟勳（2019），《\n我們的法官有人在監督嗎？——（二）法官評鑑\n》。",
"法官法第39條\n：「\n\n\tI 法官評鑑委員會認法官有第三十條第二項各款所列情事之一，得為下列決議：\n\n\t一、有懲戒之必要者，報由司法院移送職務法庭審理，並得建議懲戒之種類。\n\n\t二、無懲戒之必要者，報由司法院交付司法院人事審議委員會審議，並得建議處分之種類。\n\n\tII 前項第一款情形，司法院應將決議結果告知監察院。\n\n\tIII 第一項評鑑決議作成前，應予受評鑑法官陳述意見之機會。」",
"法官法第51條\n：「\n\n\tI 法官之懲戒，除第四十條之情形外，應由監察院彈劾後移送職務法庭審理。\n\n\tII 司法院認法官有應受懲戒之情事時，除依法官評鑑之規定辦理外，得逕行移送監察院審查。\n\n\tIII 司法院依前項規定逕行移送監察院審查前，應予被付懲戒法官陳述意見之機會，並經司法院人事審議委員會決議之。」",
"今年2019年5月，監察院彈劾台中地檢署檢察官陳隆翔引爆了類似的爭議。部分論點認為監察院此舉侵犯了司法權的核心領域和檢察官獨立行使職權的權力，相關新聞請參閱：賴彥蓉（2019），〈\n監察院彈劾曲棍球案檢察官 檢眾怒：偵查權不容少數監委濫權侵越\n〉，《上報》。",
"法官法第50條\n：「\n\n\tI 法官之懲戒處分如下：\n\n\t一、免除法官職務，並不得再任用為公務員。\n\n\t二、撤職：除撤其現職外，並於一定期間停止任用，其期間為一年以上五年以下。\n\n\t三、免除法官職務，轉任法官以外之其他職務。\n\n\t四、剝奪退休金及退養金，或剝奪退養金。\n\n\t五、減少退休金及退養金百分之十至百分之二十。\n\n\t六、罰款：其數額為現職月俸給總額或任職時最後月俸給總額一個月以上一年以下。\n\n\t七、申誡。\n\n\tII 依應受懲戒之具體情事足認已不適任法官者，應予前項第一款至第三款之處分。\n\n\tIII 受第一項第一款、第二款之懲戒處分者，不得充任律師，其已充任律師者，停止其執行職務；其中受第一項第二款、第三款之懲戒處分者，並不得回任法官職務。\n\n\tIV 受第一項第二款之懲戒處分者，於停止任用期間屆滿，再任公務員，自再任之日起，二年內不得晉敘、陞任或遷調主管職務。\n\n\tV 職務法庭為第一項第三款之懲戒處分，關於轉任之職務應徵詢司法院之意見後定之。\n\n\tVI 第一項第四款、第五款之懲戒處分，以退休或其他原因離職之法官為限。已給付之給與，均應予追回，並得以受懲戒法官尚未領取之退休金或退養金為抵銷、扣押或強制執行。\n\n\tVII 第一項第四款、第五款之退休金，指受懲戒法官離職前所有任職年資所計給之退休或其他離職給與。但公教人員保險養老給付、受懲戒法官自行繳付之退撫基金費用本息，不在此限。\n\n\tVIII 第一項第六款得與第四款、第五款以外之其餘各款併為處分。\n\n\tIX 第一項第七款之懲戒處分，以書面為之。」",
"法官法第50條\n第5項：「職務法庭為第一項第三款之懲戒處分，關於轉任之職務應徵詢司法院之意見後定之。」\n\n\t未來律師法修正草案通過後，遭判有期徒刑1年以上裁判確定之法官將無法轉任律師。詳細可見法務部（2016），《\n律師法修正草案總說明及條文對照表\n》當中的第5條第1項第1款。",
"各級法院法官自律實施辦法第3條\n：「\n\n\tI 自律會由法官代表組成，院長為當然委員。\n\n\tII 法院法官人數在十人以下者，以法官代表三人（包括院長）為自律會委員；人數逾十人者，每逾十人，增加委員一人，零數未滿十人者，以十人計。委員至多不得逾九人。\n\n\tIII 院長以外之委員，三分之二由全體法官以無記名秘密投票方式推選產生，三分之一由院長指定；其非整數時，以四捨五入方式計算。\n\n\tIV 最近五年曾受懲戒處分者，不得為前項票選或指定之委員。\n\n\tV 第三項所稱全體法官，不包括受停止職務處分或留職停薪、帶職帶薪全時進修之法官。\n\n\tVI 依前條第三項規定合併設立自律會者，除各合併之法院院長為當然委員外，其餘委員，由合併之各法院全體法官推選產生。\n\n\tVII 院長以外之委員任期一年，自每年七月一日至次年六月三十日止，期滿得連任。但本法施行後當年之自律會委員任期，自就職日起至次年六月三十日止。\n\n\tVIII 委員辭職，應經院長核可後始生效力。\n\n\tIX 自律會委員名單，應層報司法院，司法院並得將全部委員名單公開於司法院院內網站。」",
"各級法院法官自律實施辦法第6條\n：「\n\n\tI 各級法院院長或法官三人以上，於本院法官有下列情形之一者，得檢具相關資料，送交自律會審議：\n\n\t一、違反職務上義務、怠於執行職務或言行不檢。\n\n\t二、違反本法第十五條規定。\n\n\t三、兼任本法第十六條各款所列職務或業務。\n\n\t四、洩漏職務上之秘密。\n\n\t五、嚴重違反辦案程序規定或職務規定。\n\n\t六、無正當理由遲延案件之進行、宣示裁判或交付裁判原本顯有不當之稽延，經通知於相當期限內改善，而不改善。\n\n\t七、接受他人關說案件。\n\n\t八、辦理合議案件，未依法評議。\n\n\t九、確定裁判經非常上訴判決認審判違背法令，其疏失情節嚴重。\n\n\t十、其他違反法官倫理規範而有自律之必要。\n\n\tII 前項第九款情形，其自律事實之送交，應自確定裁判生效之日起二年內為之；其餘各款情形，應自行為終了之日起二年內為之。但自律事實所涉及之案件尚未終結者，自律會得中止程序，並應於中止原因消滅後續行自律程序。」\n\n\t\n法官法第15條\n：「\n\n\tI 法官於任職期間不得參加政黨、政治團體及其活動，任職前已參加政黨、政治團體者，應退出之。\n\n\tII 法官參與各項公職人員選舉，應於各該公職人員任期屆滿一年以前，或參與重行選舉、補選及總統解散立法院後辦理之立法委員選舉，應於辦理登記前，辭去其職務或依法退休、資遣。\n\n\tIII 法官違反前項規定者，不得登記為公職人員選舉之候選人。」\n\n\t\n法官法第16條\n：「法官不得兼任下列職務或業務：\n\n\t一、中央或地方各級民意代表。\n\n\t二、公務員服務法規所規定公務員不得兼任之職務。\n\n\t三、司法機關以外其他機關之法規、訴願審議委員會委員或公務人員保障暨培訓委員會委員。\n\n\t四、各級私立學校董事、監察人或其他負責人。\n\n\t五、其他足以影響法官獨立審判或與其職業倫理、職位尊嚴不相容之職務或業務。」",
"各級法院法官自律實施辦法第9條\n：「自律會得成立任務編組，定期或不定期抽查該法院法官有無第六條第一項第六款所列情形，並提出自律會審議之。」",
"各級法院法官自律實施辦法第12條\n：「\n\n\tI 自律會經審議認為法官有第六條第一項各款所列情形者，得為下列決議：\n\n\t一、建議職務監督權人依本法第二十一條第一項第一款發命令促其注意。\n\n\t二、建議職務監督權人依本法第二十一條第一項第二款加以警告。\n\n\t三、建議院長以所屬法院名義請求法官評鑑委員會評鑑。\n\n\t四、建議司法院依本法第五十一條第二項規定逕行移送監察院審查。\n\n\t五、建議限期改善或其他適當之處置。\n\n\tII 自律會經審議認為法官有依法應受獎勵之事由者，應作成建議司法院獎勵之決議。\n\n\tIII 前二項之決議，不得聲明不服。」",
"刑法第二編第四章瀆職罪\n。"
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6ae9b3c7f3b70ca579a2bca9cf9c36caa3ac38a8ce96b96cf76894370f07b77d
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神明不靈驗，會犯詐欺罪嗎？漫談宗教信仰與詐欺罪
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/964
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具有虔誠信仰的A，近日常常感到身體不適，到各大醫院檢查卻都沒有發現異狀。某日A到X宮廟內參拜時，看到X宮廟內祭祀的是主司醫療的神明，就向宮廟負責人B詢問是否能夠祈求神明保佑。B依據宮廟所提供的服務項目，向A收取5萬元辦理祈福法事。祈福後A還是覺得病痛未除，覺得神明不靈驗，B應該負責，便向B提出詐欺罪告訴，並要求B返還費用5萬元
[1]
。求神問卜沒有得到期待的結果，會涉及到詐欺罪嗎？
註腳
案例改編自
臺灣高等法院100年度上易字第635號刑事判決
、
臺灣高等法院100年度附民字第170號刑事判決
。
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一、詐欺罪的基本概念
[1]
詐欺罪客觀上有4個步驟
[2]
，步驟之間要有因果關係：
①針對可以驗證真偽的事實，傳達錯誤的訊息給被害人；
②讓被害人因此上當後；
③交付財產或利益給犯罪行為人，
④且被害人受到整體財產的損失。
另外，行為人心中也必須要知道他是在向被害人傳達錯誤訊息，詐取原本不該屬於自己的錢財。
二、「有拜有保佑」是所謂的「詐術」嗎？（見圖1）
圖1 求神問卜不靈驗，有詐欺罪的問題嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 求神問卜不靈驗，有詐欺罪的問題嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
（一）神明歸不歸法院管？
因為信仰而從事特定儀式活動，是很常見的現象。例如到教會禮拜、到廟宇進香。而有付出金錢代價的情況也很普遍，例如點光明燈、捐香油錢，甚至舉辦法會等宗教儀式等等。但如果付出世俗的金錢卻無法得到神明的庇佑，例如祈求開業大吉卻門可羅雀、生意慘淡；祈求考試上榜卻仍名落孫山；祈求良緣但持續穩定單身，這些情況該由神明或相關神職人員來負責嗎？
（二）信仰內容不一定是「詐術」
許多法院認為，宗教或民俗信仰本身的內容，如占卜預測、消災祈福、風水命理等等，無法透過現有的科學或理性來解釋，通常是由信徒自己決定要不要相信、並對於這些行為抱著期待的心理，但神職人員對信徒「期待祈求的結果會發生」並沒有擔保的義務，所以不會涉及到詐欺罪
[3]
。
從詐欺罪的要件來說，因為信仰的內容本身無法驗證真偽，並不符合詐欺罪中的「詐術」是「就可以驗證真偽的事實，傳達錯誤訊息給被害人」的定義。所以有法院認為，神職人員即使向信眾宣導安太歲可以保平安，讓信眾付費進行儀式，民眾也應該認識到這是出於對所信仰神明的期待心理，並不是「付了錢就一定保平安不出事」，因此行為人不會觸犯詐欺罪。連帶的，民事上也不會有施用詐術、需要負擔損害賠償的問題
[4]
。
三、以神為名的詐騙真的無法可管嗎？
不過，如果遇到假神靈之名、行宗教斂財之實的神棍，真的都無法可管嗎？有實務見解對宗教的內在信仰與宗教的社會行為做區分，以宗教為名但實際上牽涉到經濟活動的情況，仍然要受到法律的檢驗，而不能用宗教信仰當作託辭
[5]
。所以必須要判斷個案中的情況是僅涉及信仰內容（無法檢驗真偽），或者就與信仰有關、但客觀上仍可辨別真偽的外在行為，進一步判斷是否涉及詐欺罪。
（一）收錢卻不辦事的狀況
例如「辦理宗教儀式後期待神明保佑」本身是無法判斷真假的內心期待，但付費之後「有沒有辦理宗教儀式」這件事是可以判斷真假的。如果神職人員向信眾表示付費之後會將隨身衣物拿去過香、加持，穿戴可保平安，但收了錢之後沒有辦理任何儀式，衣物原封不動奉還給信眾，等於收錢不辦事，是會構成詐欺罪的
[6]
。
或者是詐騙集團以開運、改運、保佑彩券中獎之名，向受害人表示需要提供領獎手續費、法事費用，但實際上成員並未辦理任何宗教法事，仍會構成詐欺罪
[7]
。
（二）收取金錢卻挪作他用
實務上曾有向被害人假稱「依據被害人的命格，不得在身邊留太多金錢，否則父母身體會不好，日後無法昇天」，而假意替被害人保管鉅額金錢，事後卻避不見面、拒絕還錢，並把收到的鉅款匯入自己所經營公司帳戶，最後被判決詐欺罪的案例
[8]
。
四、案例分析與結論
案例中的A雖然付費請B協助辦理儀式、向神明祈求身體恢復健康，但因為請神明保佑身體健康只是一種期待，無法驗證真偽，所以B不會因為A的身體最後沒有康復而犯詐欺罪。
信仰是對於信者心靈的慰藉與指引，但內心的期待與願望並不能在客觀上發揮具體的效果。例如就算花錢參加祈福法會，向文昌帝君請求高分中狀元，卻從來不曾拾起書本苦讀，落榜也是情理之常。除非涉及到可驗證真偽的事實，否則單純付出金錢向神明祈福卻不盡如人意，不會涉及詐欺罪。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="tas2v" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e9lyp" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>詳細說明，可參考陳麗雯（2021），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/718">什麼是詐欺取財罪？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="hw5ic" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,100%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c635%2c20110720%2c1">臺灣高等法院100年度上易字第635號刑事判決</a>：「宗教、民俗信仰，本即有超越理性、科學之特質，無法以一般科學知識來判斷，更難以當今之科技加以實證，對於宗教儀式所產生之效果，亦往往取決於信徒之主觀判斷，本不能僅以信徒認為未產生預期效果，遽認信徒因此受騙。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDM,110%2c%e8%81%b2%e5%88%a4%2c146%2c20211203%2c1">臺灣新北地方法院110年度聲判字第146號刑事裁定</a>：「又風水、命理、卜卦、算命、改運、擲筊、請問神明鬼神、法事施作、祭改、風水等傳統民俗行為，原本即屬個人信仰之表現，又宗教命理鬼神之說，其效果之有無及強弱，本無從進行科學上及客觀上之驗證，而聲請人係具有社會經驗及受有良好教育之成年人，已如前述，自得本於自由意志判斷，決定是否接受及相信此類宗教服務，即不能僅因其嗣後不再相信被告，或覺得被告算不準、教不好、教得不對，即率認被告在案發當時對其提供之教學構成『詐術』，而任以刑法詐欺罪責相繩。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s71hc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,97%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%2c141%2c20101130%2c1">臺灣高等法院臺中分院97年度重上字第141號民事判決</a>：「按宗教信仰、民間習俗、及自然界萬物的能量，均源於對鬼神之崇拜與對大自然奧秘之敬畏，是其所信仰之神、道，因果輪迴及自然界與人類間的交互感應，本即有超理性之特質，無法以一般常識來判斷，更難以科學技術加以檢驗證明。古人有云，敬鬼神而遠之，又云：一命二運三風水四積德五讀書，即透露出個中之玄妙。是以，天然寶石是否能為人帶來好運、健康或財富，又或者『上人』是否具備預測未來及人的命運的能力，信者恆信，不信者則嗤之以鼻。信者，認為寶石等物經法力高強者加持之後，即能具有特殊神祕之力量，可以趨吉避凶，逢凶化險，家宅永安；不信者，認為自己如不努力，如不改過向善，單憑外物即能事事順利，豈非人人得為非作歹，再以金錢購買寶石等物以扭轉厄運。因此，單純以購買被上訴人以法力加持過之寶石等物，即能消災解厄、得福報庇佑，純屬宗教或民間信仰問題，不能責令被上訴人以科學方法驗證之，亦不能以被上訴人未證明具有法力，即謂為施用詐術。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mxbzu" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,98%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3709%2c20090701">最高法院98年度台上字第3709號刑事判決</a>：「基於信仰自由，人有權相信不能證明之事，相對的，傳播宗教之人固亦毋庸證明宗教教義之真實性。然宗教之社會行為與單純宗教信仰，尚有差異，其恆與一般社會觀念相結合，並不脫離一般社會之價值判斷，尤其以社會上之經濟活動為是，不能與宗教信仰相提並論而主張受有絕對保障。……<br>
宗教信仰往往有『超經驗』或『形而上』認知，固不能以人類當下之知識與能力予以檢驗，然宗教之社會行為，所作所為仍建立在人與人之關係上，且以人類當下之概念為主要內容，自不能僅因披有神或靈之外表而豁免法律之適用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6esty" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SCDM,109%2c%e6%98%93%2c391%2c20200914%2c1">臺灣新竹地方法院109年度易字第391號刑事判決</a>：「顯然被告甲◯◯、乙◯◯於向告訴人等收取如附表一各編號所示之過爐費、消災法會費用後並未舉行任何消災法會，亦未將其等所販售之玉器、玉石等物件交由其等所稱之得道高僧、喇嘛等具有特殊能力之人加持、過爐之事實，堪以認定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fw3rc" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SLDM,109%2c%e5%af%a9%e9%87%91%e8%a8%b4%2c190%2c20210203%2c1">臺灣士林地方法院109年度審金訴字第190號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,109%2c%e5%af%a9%e7%b0%a1%2c716%2c20200904%2c1">臺灣桃園地方法院109年度審簡字第716號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="4n0fl" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,110%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c101%2c20210907%2c1">臺灣高等法院臺中分院110年度上易字第101號刑事判決</a>：「被告向告訴人所宣稱之神通、通靈能力，甚或得以使告訴人之父母延壽或消災解厄等情，此部分言論『信者恆信』，當屬個人之宗教自由，原非法律判斷得以介入；然若涉及個人間財物之轉移，則應歸於宗教之社會行為，自當仍由法律判斷其緣由是否有據，是否已合於各項法律所規定要件，而不得含糊其詞，亦不能祇以或有宗教、信仰之說辭即作為財產移轉之法定因由，甚或主張因涉宗教、信仰而完全排斥法律適用，抑或全然阻卻是否違法之判斷及斟酌。本案告訴人將其所有如附表一所示3631萬4077元鉅款交付被告，縱有為告訴人父母延壽之宗教信仰緣由，亦已屬宗教之社會行為，不得僅視之為單純宗教信仰，已甚明確。」<br>
聯合新聞網（2021），《<a href="https://udn.com/news/story/7321/5916502">有錢父母會下地獄？ 被害人向女住持求償獲賠2311萬</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"中華民國刑法第339條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」",
"詳細說明，可參考陳麗雯（2021），《\n什麼是詐欺取財罪？\n》。",
"臺灣高等法院100年度上易字第635號刑事判決\n：「宗教、民俗信仰，本即有超越理性、科學之特質，無法以一般科學知識來判斷，更難以當今之科技加以實證，對於宗教儀式所產生之效果，亦往往取決於信徒之主觀判斷，本不能僅以信徒認為未產生預期效果，遽認信徒因此受騙。」\n\n\t\n臺灣新北地方法院110年度聲判字第146號刑事裁定\n：「又風水、命理、卜卦、算命、改運、擲筊、請問神明鬼神、法事施作、祭改、風水等傳統民俗行為，原本即屬個人信仰之表現，又宗教命理鬼神之說，其效果之有無及強弱，本無從進行科學上及客觀上之驗證，而聲請人係具有社會經驗及受有良好教育之成年人，已如前述，自得本於自由意志判斷，決定是否接受及相信此類宗教服務，即不能僅因其嗣後不再相信被告，或覺得被告算不準、教不好、教得不對，即率認被告在案發當時對其提供之教學構成『詐術』，而任以刑法詐欺罪責相繩。」",
"臺灣高等法院臺中分院97年度重上字第141號民事判決\n：「按宗教信仰、民間習俗、及自然界萬物的能量，均源於對鬼神之崇拜與對大自然奧秘之敬畏，是其所信仰之神、道，因果輪迴及自然界與人類間的交互感應，本即有超理性之特質，無法以一般常識來判斷，更難以科學技術加以檢驗證明。古人有云，敬鬼神而遠之，又云：一命二運三風水四積德五讀書，即透露出個中之玄妙。是以，天然寶石是否能為人帶來好運、健康或財富，又或者『上人』是否具備預測未來及人的命運的能力，信者恆信，不信者則嗤之以鼻。信者，認為寶石等物經法力高強者加持之後，即能具有特殊神祕之力量，可以趨吉避凶，逢凶化險，家宅永安；不信者，認為自己如不努力，如不改過向善，單憑外物即能事事順利，豈非人人得為非作歹，再以金錢購買寶石等物以扭轉厄運。因此，單純以購買被上訴人以法力加持過之寶石等物，即能消災解厄、得福報庇佑，純屬宗教或民間信仰問題，不能責令被上訴人以科學方法驗證之，亦不能以被上訴人未證明具有法力，即謂為施用詐術。」",
"最高法院98年度台上字第3709號刑事判決\n：「基於信仰自由，人有權相信不能證明之事，相對的，傳播宗教之人固亦毋庸證明宗教教義之真實性。然宗教之社會行為與單純宗教信仰，尚有差異，其恆與一般社會觀念相結合，並不脫離一般社會之價值判斷，尤其以社會上之經濟活動為是，不能與宗教信仰相提並論而主張受有絕對保障。……\n\n\t宗教信仰往往有『超經驗』或『形而上』認知，固不能以人類當下之知識與能力予以檢驗，然宗教之社會行為，所作所為仍建立在人與人之關係上，且以人類當下之概念為主要內容，自不能僅因披有神或靈之外表而豁免法律之適用。」",
"臺灣新竹地方法院109年度易字第391號刑事判決\n：「顯然被告甲◯◯、乙◯◯於向告訴人等收取如附表一各編號所示之過爐費、消災法會費用後並未舉行任何消災法會，亦未將其等所販售之玉器、玉石等物件交由其等所稱之得道高僧、喇嘛等具有特殊能力之人加持、過爐之事實，堪以認定。」",
"參考\n臺灣士林地方法院109年度審金訴字第190號刑事判決\n、\n臺灣桃園地方法院109年度審簡字第716號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院臺中分院110年度上易字第101號刑事判決\n：「被告向告訴人所宣稱之神通、通靈能力，甚或得以使告訴人之父母延壽或消災解厄等情，此部分言論『信者恆信』，當屬個人之宗教自由，原非法律判斷得以介入；然若涉及個人間財物之轉移，則應歸於宗教之社會行為，自當仍由法律判斷其緣由是否有據，是否已合於各項法律所規定要件，而不得含糊其詞，亦不能祇以或有宗教、信仰之說辭即作為財產移轉之法定因由，甚或主張因涉宗教、信仰而完全排斥法律適用，抑或全然阻卻是否違法之判斷及斟酌。本案告訴人將其所有如附表一所示3631萬4077元鉅款交付被告，縱有為告訴人父母延壽之宗教信仰緣由，亦已屬宗教之社會行為，不得僅視之為單純宗教信仰，已甚明確。」\n\n\t聯合新聞網（2021），《\n有錢父母會下地獄？ 被害人向女住持求償獲賠2311萬\n》。"
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電腦與網路的犯罪（下）──妨害電腦使用罪的具體類型
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/815
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【案例一】
A拍賣一個有很多虛擬寶物的遊戲帳號，然後等到玩家B付錢購買該帳號之後，趁機先登入被賣出的遊戲帳號，將帳號的寶物全部轉售出去，讓B買到一個沒有裝備的帳號
[1]
。
【案例二】
C盜用D的帳號，然後將該帳號的寶物全部低價賣給C自己所持有的帳號
[2]
，或者賣給E，獲得真正的金錢或遊戲裡的虛擬貨幣
[3]
。
註腳
臺灣臺中地方法院109年度簡字第89號刑事判決
：「甲◯◯則分別將原註冊登記之GMAIL及臉書登入之帳號、密碼交予乙◯◯及丙◯◯後，甲◯◯仍繼續登入上開遊戲帳號，致使乙◯◯、丙◯◯因同時有數人登入而遭剔除下線，並拆除該網路遊戲角色之裝備。」
例如
臺灣高等法院108年度上訴字第3980號刑事判決
、
臺灣新竹地方法院108年度竹簡字第958號刑事判決
。
臺灣新竹地方法院109年度訴字第223號刑事判決
：「……，以此方式取得告訴人等之遊戲帳號及密碼後，並輸入告訴人等遊戲帳號及密碼，侵入告訴人等前揭遊戲帳戶內，恣意盜取告訴人等之遊戲幣，致告訴人等因而受有財產上損害，顯不尊重他人財產權益，亦危及電腦系統之安全性，……」
|
在上一篇文章中，我們簡介了刑法妨害電腦使用罪的立法目的與基本概念，本篇文章將介紹妨害電腦使用的具體犯罪方式
[1]
。（見圖1）
圖1 妨害、干擾他人使用電腦或手機，可能被處罰!
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 妨害、干擾他人使用電腦或手機，可能被處罰!
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
一、妨害電腦使用的方式
（一）侵入電腦設備
法律上對於無故侵入他人電腦設備加以處罰
[2]
，方式包含輸入別人的帳號密碼、抓別人的手來解鎖指紋
[3]
等破解保護措施的行為
[4]
，或趁別人不在的時候直接拿他的手機來用等等
[5]
。如果沒有正當理由，這些情況會影響到別人使用手機的隱私跟權利，所以是無故侵入別人的電腦設備。
（二）取得、刪除、變更電磁紀錄
[6]
1. 取得
取得，例如透過剪下或複製後再貼上的方式去取得檔案，也可能是從雲端空間下載檔案，就算是取得電磁紀錄
[7]
。從技術上來講，即使檔案的擁有者仍然保有原本的檔案，行為人還是算取得電磁紀錄，成立本罪。
2. 刪除
這個概念比較單純，就是把檔案刪除。不過是不是要把檔案完全刪除掉才算，有些爭議。例如把檔案丟進電腦的「資源回收筒」裡面（但實際上還在硬碟裡），會不會構成這裡的「刪除」？有些法院實務認為，只要有刪除行為，就足以影響到他人的使用安全與信賴，就算事後檔案可以補救回來，也還是會成立犯罪
[8]
。
3. 變更
是指改變電磁紀錄的內容或位置，例如說，把別人的社群網站帳號裡面的照片權限設成公開，或者是把公司網頁的密碼改掉
[9]
，也有可能是竄改電子檔裡面的內容，這些都可能會構成變更電磁紀錄
[10]
。
（三）以電腦程式或電磁方式干擾別人的電腦設備
以各類惡意程式干擾別人的電腦設備或網站運作，就可能成立犯罪
[11]
。實際案例如利用程式大量註冊會員資料，影響別人網站的瀏覽速度
[12]
；以程式攻擊電腦伺服器，使網路使用者無法進入特定網站
[13]
等等。
二、妨害電腦使用罪的其他規定
（一）對公務機關電腦犯罪，罪加一等
法律上對於針對公務電腦犯妨害電腦使用罪，有加重刑罰的規定
[14]
。例如無故侵入公務電腦、取得公務電腦的電磁紀錄
[15]
；或是無故侵入政府單位的資料庫
[16]
，都可能會負加重刑責。
（二）製作相關電腦程式也會犯罪
製作可以侵入別人電腦設備，或者可以取得、刪除、變更別人檔案的惡意程式（俗稱木馬程式），後續不管是自己使用該程式、或是交由別人使用，只要再進一步造成別人的損害，製作這類惡意程式的行為就會成立犯罪
[17]
。
（三）告訴乃論
在立法上，透過侵入、取得、刪除、變更、以電腦程式干擾等妨害電腦使用的行為
[18]
，都需要由被害人提出刑事告訴
[19]
，才可以合法的起訴、審判
[20]
。
三、案例分析：以網路遊戲為例
案例中的被害人B、D，所損失的帳號中的寶物，並不是實體的東西（例如衣服、皮夾），而是沒有實體、無法真的被「偷走」的電磁紀錄，所以A、C不會成立刑法上的竊盜罪
[21]
。但A、C無故登入他人帳號，轉賣帳號內寶物的行為，就會用無故取得、刪除或變更電磁紀錄來處罰
[22]
。
附帶一提，有的線上遊戲玩家可能會利用遊戲廠商系統的漏洞，使用外掛程式，影響到遊戲的公平性，例如角色會變強、遊戲速度更快之類的。法院實務也曾經認為，使用外掛會造成遊戲公司營運成本增加、造成遊戲公司損害，所以是違法的
[23]
。
四、結語
隨著科技進步以及3C設備的普及，不論是社群網站或手機遊戲都相當流行。但是在接觸這些東西的時候，對於自己或別人所有的帳號密碼都要謹慎，否則可能會遭到侵害，或者是自己不慎觸犯刑事責任。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="gcrn2" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>王琮儀（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/814">電腦與網路的犯罪（上）──妨害電腦使用罪的基本概念</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="5v9yr" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=358">中華民國刑法第358條</a>：「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞，而入侵他人之電腦或其相關設備者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bdzej" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=SLDM,108%2c%e5%af%a9%e7%b0%a1%2c356%2c20190731%2c1">臺灣士林地方法院108年度審簡字第356號刑事判決</a>：「核被告所為，係犯刑法第358條之無故入侵他人電腦相關設備罪。爰審酌被告因與告訴人◯◯◯有感情糾紛，竟未經告人授權或同意，即於告訴人熟睡時使用告訴人之指紋破解告訴人手機之保護措施而入侵其手機，並查看、翻拍其手機通訊軟體內之對話紀錄，所為侵害告訴人隱私權，所為應予非難，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7tjke" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>許澤天（2020），《刑法分則（下）人格與公共法益篇》，頁300。</cite></li>
<li data-footnote-id="bdk08" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PTDM,109%2c%e5%8e%9f%e7%b0%a1%2c5%2c20200421%2c1">臺灣屏東地方法院109年度原簡字第5號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="hzp8u" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=359">中華民國刑法第359條</a>：「無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9cww5" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1096%2c20180503%2c1">最高法院107年度台上字第1096號刑事判決</a>：「又電磁紀錄，謂以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄，刑法第10條第6項定有明文。而電磁紀錄的特性，係可透過電腦設備予以編輯、處理、傳輸、顯示或儲存，本質上具備一定之可再現性，且因電腦科技的創新與進步，在重複讀取、傳輸電磁紀錄的過程中，原有電磁紀錄的檔案內容，可以隨時複製而不致減損，屬電磁紀錄與一般動產的差異所在。同法359條（破壞電磁紀錄罪）所規範之行為態樣之一，係以『無故取得』，而非財產犯罪之『竊取』用語，即有意區隔兩者之不同。上揭所稱『取得』他人電磁紀錄，乃指透過電腦的使用，以包括複製在內的方法，將他人的電磁紀錄，移轉為自己所有的情形。故在『無故取得』電磁紀錄的行為態樣中，縱使原所有人仍繼續保有電磁紀錄的支配占有狀態，然如行為人藉由電腦設備的複製技術，使自己同時獲取檔案內容完全相同、訊號毫無減損的電磁紀錄，仍該當此罪的成立。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2wf37" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3392%2c20151111">最高法院104年度台上字第3392號刑事判決</a>：「不論行為人所使用之破壞方式為何，祇要無故刪除他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，即該當於刪除之構成要件。復因電磁紀錄本身具有可複製性，又不具有損耗性，縱被複製亦不致因此而消失，而依現行之科技設備，若要回復被刪除之電磁紀錄，亦非難事，故解釋上，應認電磁紀錄遭受無故刪除時，即已產生網路電腦使用之社會安全秩序遭受破壞之危險，至於該電磁紀錄事後得否回復，均無礙於『刪除』之成立。」<br>
認為應該要完全刪除檔案的相反見解，可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,104%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c608%2c20150527%2c1">臺灣高等法院104年度上訴字第608號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="wmxg7" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,108%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4128%2c20191226%2c1">最高法院108年度台上字第4128號刑事判決</a>：「……連線至丙◯公司為◯◯國際股份有限公司（下稱甲◯公司）、◯◯股份有限公司（下稱乙◯公司）所設計並存放丙◯公司虛擬主機內之網站，將甲◯公司網頁之首頁背景圖像更換為美女照片，並變更乙◯公司原設定之密碼，而無故變更電磁紀錄；……」</cite></li>
<li data-footnote-id="z2g7j" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3835%2c20181025%2c1">最高法院107年度台上字第3835號刑事判決</a>：「另起訴被告為掩飾其詐領績效獎金之行為，基於無故變更他人電腦電磁紀錄之犯意，未經甲◯旅行社之同意，擅自變更甲◯旅行社儲存在電腦中之客戶電磁紀錄，將客戶乙◯◯等27人資料中『群組』欄位，更改為丙◯◯，藉以表示上述客戶係丙◯◯招攬之假象，致生損害於甲◯旅行社對於客戶資料管理之正確性。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lpqxk" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=360">中華民國刑法第360條</a>：「無故以電腦程式或其他電磁方式干擾他人電腦或其相關設備，致生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3nply" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,108%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4128%2c20191226%2c1">最高法院108年度台上字第4128號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="9mgvm" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KLDM,106%2c%e5%9f%ba%e7%b0%a1%2c142%2c20170126%2c1">臺灣基隆地方法院106年度基簡字第142號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="b8uxu" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=361">中華民國刑法第361條</a>：「對於公務機關之電腦或其相關設備犯前三條之罪者，加重其刑至二分之一。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w05bz" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,108%2c%e8%bb%8d%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c1%2c20200826%2c1">臺灣高等法院高雄分院108年度軍上訴字第1號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="p216r" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHM,109%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c499%2c20200623%2c1">臺灣高等法院臺南分院109年度上訴字第499號刑事判決</a>：「無故侵入勞保局之公務電腦資料庫後，取得◯◯◯之歷年投保資料並列印，致生損害於◯◯◯之隱私及勞保局對勞保資料管理之安全性。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y56zp" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=362">中華民國刑法第362條</a>：「製作專供犯本章之罪之電腦程式，而供自己或他人犯本章之罪，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」<br>
相關實務其實並不多見，可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,107%2c%e7%b0%a1%e4%b8%8a%2c52%2c20180614%2c1">臺灣臺北地方法院107年度簡上字第52號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="gtq5g" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=363">中華民國刑法第363條</a>：「第三百五十八條至第三百六十條之罪，須告訴乃論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4p776" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=237">刑事訴訟法第237條</a>第1項：「告訴乃論之罪，其告訴應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=242">刑事訴訟法第242條</a>第1項：「<br>
告訴、告發，應以書狀或言詞向檢察官或司法警察官為之；其以言詞為之者，應制作筆錄。為便利言詞告訴、告發，得設置申告鈴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wu1zp" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=252">刑事訴訟法第252條</a>第5款：「案件有左列情形之一者，應為不起訴之處分：……五、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=303">刑事訴訟法第303條</a>第3款：「案件有下列情形之一者，應諭知不受理之判決：……三、告訴或請求乃論之罪，未經告訴、請求或其告訴、請求經撤回或已逾告訴期間者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e3l54" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=320">中華民國刑法第320條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="paasf" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite>因為網路遊戲引發的法律問題，視個案情況也可能另外成立詐欺罪，例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,108%2c%e8%a8%b4%2c1235%2c20190820%2c1">臺灣臺中地方法院108年度訴字第1235號刑事判決</a>。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>第1、2項：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。<br>
II 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7ys8a" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3458%2c20151112">最高法院104年度台上字第3458號刑事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,103%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c1631%2c20150528%2c1">臺灣高等法院臺中分院103年度上訴字第1631號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"王琮儀（2020），《\n電腦與網路的犯罪（上）──妨害電腦使用罪的基本概念\n》。",
"中華民國刑法第358條\n：「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞，而入侵他人之電腦或其相關設備者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」",
"臺灣士林地方法院108年度審簡字第356號刑事判決\n：「核被告所為，係犯刑法第358條之無故入侵他人電腦相關設備罪。爰審酌被告因與告訴人◯◯◯有感情糾紛，竟未經告人授權或同意，即於告訴人熟睡時使用告訴人之指紋破解告訴人手機之保護措施而入侵其手機，並查看、翻拍其手機通訊軟體內之對話紀錄，所為侵害告訴人隱私權，所為應予非難，……。」",
"許澤天（2020），《刑法分則（下）人格與公共法益篇》，頁300。",
"臺灣屏東地方法院109年度原簡字第5號刑事判決\n。",
"中華民國刑法第359條\n：「無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」",
"最高法院107年度台上字第1096號刑事判決\n：「又電磁紀錄，謂以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄，刑法第10條第6項定有明文。而電磁紀錄的特性，係可透過電腦設備予以編輯、處理、傳輸、顯示或儲存，本質上具備一定之可再現性，且因電腦科技的創新與進步，在重複讀取、傳輸電磁紀錄的過程中，原有電磁紀錄的檔案內容，可以隨時複製而不致減損，屬電磁紀錄與一般動產的差異所在。同法359條（破壞電磁紀錄罪）所規範之行為態樣之一，係以『無故取得』，而非財產犯罪之『竊取』用語，即有意區隔兩者之不同。上揭所稱『取得』他人電磁紀錄，乃指透過電腦的使用，以包括複製在內的方法，將他人的電磁紀錄，移轉為自己所有的情形。故在『無故取得』電磁紀錄的行為態樣中，縱使原所有人仍繼續保有電磁紀錄的支配占有狀態，然如行為人藉由電腦設備的複製技術，使自己同時獲取檔案內容完全相同、訊號毫無減損的電磁紀錄，仍該當此罪的成立。」",
"最高法院104年度台上字第3392號刑事判決\n：「不論行為人所使用之破壞方式為何，祇要無故刪除他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，即該當於刪除之構成要件。復因電磁紀錄本身具有可複製性，又不具有損耗性，縱被複製亦不致因此而消失，而依現行之科技設備，若要回復被刪除之電磁紀錄，亦非難事，故解釋上，應認電磁紀錄遭受無故刪除時，即已產生網路電腦使用之社會安全秩序遭受破壞之危險，至於該電磁紀錄事後得否回復，均無礙於『刪除』之成立。」\n\n\t認為應該要完全刪除檔案的相反見解，可參考\n臺灣高等法院104年度上訴字第608號刑事判決\n。",
"最高法院108年度台上字第4128號刑事判決\n：「……連線至丙◯公司為◯◯國際股份有限公司（下稱甲◯公司）、◯◯股份有限公司（下稱乙◯公司）所設計並存放丙◯公司虛擬主機內之網站，將甲◯公司網頁之首頁背景圖像更換為美女照片，並變更乙◯公司原設定之密碼，而無故變更電磁紀錄；……」",
"最高法院107年度台上字第3835號刑事判決\n：「另起訴被告為掩飾其詐領績效獎金之行為，基於無故變更他人電腦電磁紀錄之犯意，未經甲◯旅行社之同意，擅自變更甲◯旅行社儲存在電腦中之客戶電磁紀錄，將客戶乙◯◯等27人資料中『群組』欄位，更改為丙◯◯，藉以表示上述客戶係丙◯◯招攬之假象，致生損害於甲◯旅行社對於客戶資料管理之正確性。」",
"中華民國刑法第360條\n：「無故以電腦程式或其他電磁方式干擾他人電腦或其相關設備，致生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。」",
"例如\n最高法院108年度台上字第4128號刑事判決\n。",
"臺灣基隆地方法院106年度基簡字第142號刑事判決\n。",
"中華民國刑法第361條\n：「對於公務機關之電腦或其相關設備犯前三條之罪者，加重其刑至二分之一。」",
"臺灣高等法院高雄分院108年度軍上訴字第1號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院臺南分院109年度上訴字第499號刑事判決\n：「無故侵入勞保局之公務電腦資料庫後，取得◯◯◯之歷年投保資料並列印，致生損害於◯◯◯之隱私及勞保局對勞保資料管理之安全性。」",
"中華民國刑法第362條\n：「製作專供犯本章之罪之電腦程式，而供自己或他人犯本章之罪，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科六十萬元以下罰金。」\n\n\t相關實務其實並不多見，可參考\n臺灣臺北地方法院107年度簡上字第52號刑事判決\n。",
"中華民國刑法第363條\n：「第三百五十八條至第三百六十條之罪，須告訴乃論。」",
"刑事訴訟法第237條\n第1項：「告訴乃論之罪，其告訴應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內為之。」\n\n\t\n刑事訴訟法第242條\n第1項：「\n\n\t告訴、告發，應以書狀或言詞向檢察官或司法警察官為之；其以言詞為之者，應制作筆錄。為便利言詞告訴、告發，得設置申告鈴。」",
"刑事訴訟法第252條\n第5款：「案件有左列情形之一者，應為不起訴之處分：……五、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者。」\n\n\t\n刑事訴訟法第303條\n第3款：「案件有下列情形之一者，應諭知不受理之判決：……三、告訴或請求乃論之罪，未經告訴、請求或其告訴、請求經撤回或已逾告訴期間者。」",
"中華民國刑法第320條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"因為網路遊戲引發的法律問題，視個案情況也可能另外成立詐欺罪，例如\n臺灣臺中地方法院108年度訴字第1235號刑事判決\n。\n\n\t\n中華民國刑法第339條\n第1、2項：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。\n\n\tII 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。」",
"最高法院104年度台上字第3458號刑事判決\n、\n臺灣高等法院臺中分院103年度上訴字第1631號刑事判決\n。"
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假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（上）刑事責任篇
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https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/830
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「保證真品，現貨出清，前一百名再加贈原廠鑲鑽手環，晚來你就買不到」、「底下幫我刷一排愛心，現在分享前五十名加贈知名品牌化妝包，再送手機貼膜兌換券」。
直播主在鏡頭前使出渾身解數推銷各種商品，已經是非常流行的電商模式。然而在網路上買東西就會有一定的風險，而某些不肖賣家宣稱販賣的是真品，實際上卻是假貨的情況也時有所聞。那販賣仿冒商品
[1]
的賣家會有刑事責任嗎
[2]
？（見圖1）
圖1 販賣仿冒商品，可能會面臨哪些刑責 ？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 販賣仿冒商品，可能會面臨哪些刑責 ？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
一、賣家可能成立刑法詐欺罪
[3]
以下從詐欺罪的要件逐一作討論，釐清賣仿冒商品的賣家為什麼會觸犯詐欺罪
[4]
。
（一）客觀要件
1. 行使詐術
是指對他人傳達客觀上錯誤、不實的訊息。而賣仿冒商品的賣家透過社群網站直播功能，對觀眾宣稱商品是原廠真品，並且出示偽造、不實的證明書或保證卡，這是傳達客觀上可以確認真偽的不實訊息，所以是行使詐術的行為。
另外，賣家如果單純以主觀的感受推銷，如「保證好穿舒適」、「吸引眾人目光」等語做宣傳，因為並不是客觀上有標準的內容，所以不算是行使詐術的行為。
2. 使他人陷於錯誤
白話來說就是要讓詐術「騙到人」。例如觀看直播而決定購買的買家，是因為賣家的說詞跟各類偽造的文件，而相信商品是真品，那就是所謂的「陷於錯誤」。但部分法院實務認為，如果一般人都可以輕易的從商品品質與價格，判斷出應該是仿冒商品，就沒有因此陷於錯誤的可能性，這時賣家不會成立詐欺罪
[5]
。
3. 他人因錯誤而處分財產
這個階段，上當的買家為了要買東西而將自己的金錢匯出去，就是「處分」掉自己的財產。
4. 財產損害
意思是在處分財產之後，受到詐術的人，整體來看財產有減少。需要注意的是，如果買到的東西跟付出去的錢價值一樣的話，就不會有財產損害
[6]
。
賣家所販售的仿冒商品，成本及應有的售價可能遠低於實品，即使賣家提供的價格低於實品的行情價，可能還是會高於該仿冒商品應該有的價格。所以當消費者付出金錢之後，仍然會受到損失。
【案例】
A宣稱所販售的R牌名錶原價40萬元，限量庫存出清只賣15萬。B信以為真而花15萬元向A購買。但實際上該錶為仿冒商品，品質與規格大約與市價1萬元的商品相當，這時B就受到了14萬元的財產損害。
（二）主觀要件
觸犯詐欺罪的人，必須要對前面的客觀要件都很清楚，同時要具有謀取不法利益的心理狀態。以賣仿冒商品的賣家來說，必須要知道自己賣的商品是假的、仿冒的；同時要出於非法獲利的心態。
（三）加重要件
同時，利用網路商城或直播的方式販售仿冒商品的賣家，因為是使用社群軟體直播、網路商城，甚至是地下電台等方式向廣大的群眾散播詐術，會成立加重的詐欺罪
[7]
。
如果不是使用網路或其他傳播媒介，一次就向不特定多數群眾發送不實訊息，而是用FB或者IG私訊功能，針對特定個人傳達仿冒商品的訊息，則只會涉及一般的詐欺罪
[8]
。
二、商標法的刑事責任
（一）客觀要件
按照商標法的規定，如果在商品或服務上面使用跟別人相同或者類似的商標，是會受到處罰的
[9]
。而若是明知道自己所販賣的商品有侵害別人商標權的問題，卻還是實際販賣，或因為想要販賣而持有、陳列（包含實際擺攤、在網路商城上貼出商品品項）、從國外輸入，或者輸出到國外，也同樣是商標法要處罰的行為
[10]
。
（二）主觀要件
本罪必須要販賣者「明知
[11]
」是仿冒商品，才會成立犯罪。那當販賣者宣稱不知道賣的是仿冒商品時，實務上會從販賣者賣這些東西多久了、販賣的產品是不是知名品牌、販賣的價格與貨源、是否曾經跟原廠有合作或代工等事實來綜合判斷，到底這個賣家是真的不知情、還是明知道自己賣的是假貨卻繼續賣
[12]
。
三、販賣者的論罪科刑
如果販賣者還停留在進貨、在網路上販賣，還沒有真的賣出商品、使買家受到損失的時候，可能只會成立詐欺未遂與商標法的犯罪
[13]
。但如果有賣出商品，讓消費者受到損害，則會涉及刑法的詐欺罪既遂。
依據刑法論罪、計算刑責的規定，當販賣者的行為同時觸犯以上兩個罪名時，適用刑責較重的加重詐欺罪來決定要判處多少年的刑責
[14]
。而賣家不只販賣仿冒商品的所得會被沒收，所持有、販賣的侵害商標權商品，也會依法被沒收
[15]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="1z4y5" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>所謂的「假貨」、「仿冒品」並不是法律上的正式名稱。這類商品在法律上是指<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=98">商標法第98條</a>有侵害商標權、證明標章權、團體商標權的物品，本文為方便表達，將「未經授權而使用他人商標」的侵權商品，參考經濟部智慧財產局（2017），《商標法逐條釋義》，4版，頁314的用語，統一在本文中稱為仿冒商品。</cite></li>
<li data-footnote-id="htc75" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>其他法律上的問題，可參考王琮儀（2020），《<a href="/article/Intellectual-property-rights/831">假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（下）民事責任篇</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="1mw6z" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8zgpd" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>近期相關案例，如知名藝人因為販賣假包而被判決詐欺罪成立的<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4972%2c20201016%2c1">最高法院109年度台上字第4972號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="k7xgv" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,108%2c%e5%88%91%e6%99%ba%e4%b8%8a%e6%98%93%2c98%2c20200325%2c1">智慧財產法院108年度刑智上易字第98號刑事判決</a>：「……一般人可輕易從其品質與販賣價格判斷出為仿冒品，並無因此陷於錯誤之可能，堪認被告並無詐欺之不法所有意圖，且被告亦未有以網路對不特定公眾散布不實訊息而為詐欺之犯行，揆諸上開說明，自無成立加重詐欺罪之餘地，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i60oj" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>許澤天（2020），《刑法分則（上）財產法益篇》，頁137。</cite></li>
<li data-footnote-id="6k723" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339-4">中華民國刑法第339條之4</a>：「<br>
I 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金：<br>
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。<br>
二、三人以上共同犯之。<br>
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。<br>
II 前項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s5vjw" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c605%2c20200326%2c1">最高法院109年度台上字第605號刑事判決</a>：「從而，行為人雖利用廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具犯罪，倘未向公眾散布詐欺訊息，而係針對『特定個人』發送詐欺訊息，固僅屬普通詐欺罪範疇。但行為人若係基於詐欺『不特定或多數』民眾之犯意，利用網際網路等傳播工具，刊登虛偽不實之廣告，以招徠民眾，進行詐騙，縱行為人尚須對於受廣告引誘而來之被害人，續行施用詐術，始能使被害人交付財物，仍係以網際網路等傳播工具向公眾散布詐欺訊息，無礙成立加重詐欺罪。」<br>
相同見解，<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,109%2c%e5%88%91%e6%99%ba%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c6%2c20200729%2c1">智慧財產法院109年度刑智上訴字第6號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="czpvs" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=95">商標法第95條</a>：「未得商標權人或團體商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金：<br>
一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標或團體商標之商標者。<br>
二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標或團體商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。<br>
三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標或團體商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d6iq8" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=97">商標法第97條</a>：「明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。」<br>
例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,109%2c%e4%b8%ad%e6%99%ba%e7%b0%a1%2c54%2c20201126%2c1">臺灣臺中地方法院109年度中智簡字第54號刑事判決</a>，被告以網路直播的方式陳列仿冒CHANEL、LV等名牌的飾品，而被判處違反商標法。</cite></li>
<li data-footnote-id="khb6u" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>在解釋上是直接故意的意思，<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=13">中華民國刑法第13條</a>第1項：「行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1tlll" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局，註1書，頁315。</cite></li>
<li data-footnote-id="uzsaf" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,107%2c%e5%88%91%e6%99%ba%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c10%2c20190103%2c1">智慧財產法院107年度刑智上訴字第10號刑事判決</a>：「查本案被告係3人以上共同藉由以網際網路，對公眾散布而非法陳列仿冒商標商品、偽造私文書等手段，遂行佯以仿冒商標商品充作真品，向不特定人兜售而詐取財物之目的，其實行行為間具有局部之同一性，被告所犯上開各罪間，應認與一行為觸犯數罪名之要件相符，核屬想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重處斷，應論以刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3ni2x" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=55">中華民國刑法第55條</a>：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。」<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDM,109%2c%e6%99%ba%e8%a8%b4%2c3%2c20200415%2c1">臺灣新北地方法院109年度智訴字第3號刑事判決</a>：「又被告以同一販賣行為同時觸犯網際網路對公眾散布而犯詐欺取財及以網路方式販賣仿冒商標物品罪，為想像競合犯，依刑法第55條之規定，應從一重處斷，即論以刑法第339條之4第1項第3款之以網際網路對公眾散布之加重詐欺罪處斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fshxj" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=38-1">中華民國刑法第38條之1</a>第1項本文：「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070001&flno=98">商標法第98條</a>：「侵害商標權、證明標章權或團體商標權之物品或文書，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。」<br>
例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNDM,109%2c%e6%99%ba%e7%b0%a1%2c72%2c20201208%2c1">臺灣臺南地方法院109年度智簡字第72號刑事判決</a>主文：「<br>
甲◯◯犯商標法第九十七條之非法販賣侵害商標權之商品罪，處拘役拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應向國庫支付新臺幣伍仟元。<br>
扣案仿冒商標之包裝袋壹佰件及犯罪所得新臺幣貳佰元，沒收。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"所謂的「假貨」、「仿冒品」並不是法律上的正式名稱。這類商品在法律上是指\n商標法第98條\n有侵害商標權、證明標章權、團體商標權的物品，本文為方便表達，將「未經授權而使用他人商標」的侵權商品，參考經濟部智慧財產局（2017），《商標法逐條釋義》，4版，頁314的用語，統一在本文中稱為仿冒商品。",
"其他法律上的問題，可參考王琮儀（2020），《\n假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（下）民事責任篇\n》。",
"中華民國刑法第339條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」",
"近期相關案例，如知名藝人因為販賣假包而被判決詐欺罪成立的\n最高法院109年度台上字第4972號刑事判決\n。",
"智慧財產法院108年度刑智上易字第98號刑事判決\n：「……一般人可輕易從其品質與販賣價格判斷出為仿冒品，並無因此陷於錯誤之可能，堪認被告並無詐欺之不法所有意圖，且被告亦未有以網路對不特定公眾散布不實訊息而為詐欺之犯行，揆諸上開說明，自無成立加重詐欺罪之餘地，……。」",
"許澤天（2020），《刑法分則（上）財產法益篇》，頁137。",
"中華民國刑法第339條之4\n：「\n\n\tI 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金：\n\n\t一、冒用政府機關或公務員名義犯之。\n\n\t二、三人以上共同犯之。\n\n\t三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。」",
"最高法院109年度台上字第605號刑事判決\n：「從而，行為人雖利用廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具犯罪，倘未向公眾散布詐欺訊息，而係針對『特定個人』發送詐欺訊息，固僅屬普通詐欺罪範疇。但行為人若係基於詐欺『不特定或多數』民眾之犯意，利用網際網路等傳播工具，刊登虛偽不實之廣告，以招徠民眾，進行詐騙，縱行為人尚須對於受廣告引誘而來之被害人，續行施用詐術，始能使被害人交付財物，仍係以網際網路等傳播工具向公眾散布詐欺訊息，無礙成立加重詐欺罪。」\n\n\t相同見解，\n智慧財產法院109年度刑智上訴字第6號刑事判決\n。",
"商標法第95條\n：「未得商標權人或團體商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金：\n\n\t一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標或團體商標之商標者。\n\n\t二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標或團體商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。\n\n\t三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標或團體商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」",
"商標法第97條\n：「明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。」\n\n\t例如\n臺灣臺中地方法院109年度中智簡字第54號刑事判決\n，被告以網路直播的方式陳列仿冒CHANEL、LV等名牌的飾品，而被判處違反商標法。",
"在解釋上是直接故意的意思，\n中華民國刑法第13條\n第1項：「行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。」",
"經濟部智慧財產局，註1書，頁315。",
"智慧財產法院107年度刑智上訴字第10號刑事判決\n：「查本案被告係3人以上共同藉由以網際網路，對公眾散布而非法陳列仿冒商標商品、偽造私文書等手段，遂行佯以仿冒商標商品充作真品，向不特定人兜售而詐取財物之目的，其實行行為間具有局部之同一性，被告所犯上開各罪間，應認與一行為觸犯數罪名之要件相符，核屬想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重處斷，應論以刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪。」",
"中華民國刑法第55條\n：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。」\n\n\t\n臺灣新北地方法院109年度智訴字第3號刑事判決\n：「又被告以同一販賣行為同時觸犯網際網路對公眾散布而犯詐欺取財及以網路方式販賣仿冒商標物品罪，為想像競合犯，依刑法第55條之規定，應從一重處斷，即論以刑法第339條之4第1項第3款之以網際網路對公眾散布之加重詐欺罪處斷。」",
"中華民國刑法第38條之1\n第1項本文：「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。」\n\n\t\n商標法第98條\n：「侵害商標權、證明標章權或團體商標權之物品或文書，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。」\n\n\t例如\n臺灣臺南地方法院109年度智簡字第72號刑事判決\n主文：「\n\n\t甲◯◯犯商標法第九十七條之非法販賣侵害商標權之商品罪，處拘役拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應向國庫支付新臺幣伍仟元。\n\n\t扣案仿冒商標之包裝袋壹佰件及犯罪所得新臺幣貳佰元，沒收。」"
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007d59cf5f9de10b220101be8bb42a3b75381cd5abb6874dc454c0d58121c981
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候選人在競選時發送超過30元的東西給選民，到底算不算賄選？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/925
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K市市長候選人A為了爭取選民支持，在競選期間舉辦的某場造勢晚會上發送市面上1塊售價100元的進口肥皂。現場混亂中選民B看到一向交惡的鄰居C居然偷領了2塊肥皂、自己則還沒領到，主辦單位就說發完了，於是B忿忿不平的告發A發送超過30元的肥皂，已經構成賄選。這時A算是賄選嗎
[1]
？（本文幣值均為新臺幣）
註腳
案例發想自前高雄市長韓國瑜罷免案中，罷韓團體遭指控發送價值破百元新臺幣的茶樹精油洗手液給民眾的事件，可見蘋果日報（2020），《
藍轟送洗手液賄選 罷韓團體：造假
》。
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圖1 候選人發超過30元的禮物給選民，就算是賄選嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 候選人發超過30元的禮物給選民，就算是賄選嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
一、賄選的基本概念（見圖1）
一般說的賄選或者是買票
[1]
，在法律上會構成「投票行賄罪
[2]
」。包含總統副總統選舉，或者是立法委員、縣市首長與議員、村里長等公職人員選舉，都有禁止賄選的規定，來保障選舉的公平性。
（一）選舉或罷免案都禁止賄選
不管是投入選舉，或者是罷免掉現職公職人員的投票，都禁止賄選。所以除了買票給特定人讓他當選之外，買票讓特定人被罷免也是被禁止的。
（二）對象是「有投票權的人」
按照目前的法律，必須是年滿20歲、沒有受監護宣告，在選區居住達到一定時間的人才能投票（或具備原住民身分）
[3]
，而對這樣的選民買票才算賄選。
（三）有行求、期約、交付賄賂或不正利益的行為
1. 犯罪行為
[4]
包含三個階段，達成任何一個階段，想賄選的人都會成立犯罪。行求是指向投票權人提出想買票的邀約；期約是指跟投票權人達成共識、約好要給多少錢；交付則是實際上把錢或利益交給投票權人。
2. 賄賂或不正利益
[5]
賄賂，是指金錢，或者可以換算成金錢價值的財物（如有金錢對價的性招待、按摩服務、旅遊行程）。不正利益，則是指賄賂以外，可以滿足人的需要或慾望的利益，例如許諾當選後發揮影響力、讓人可以擔任特定職位。
（四）約定不去投票或投下某張特定的票
買票賄選的人，必須用以上的賄賂或不正利益，讓投票權人不去投票，或者投給特定的人。
二、送超過30元的東西會構成賄選嗎？
關於賄選，媒體或網路上常常有一種說法是「法律規定送禮價錢不能超過30元
[6]
」，然而真的是這樣嗎？其實在我國所有選舉法規裡面，並沒有明確規定「禁止發送價值超過新臺幣30元的物品」，這個說法是源於法務部在2001年的一則函釋，列出賄選犯行的事項
[7]
。
函釋的大意是說，如果候選人發送一些文宣附在不到30元的宣傳小物上，例如原子筆、鑰匙圈、打火機、小型面紙包、家用農民曆、便帽，應該不足以動搖或影響選民的投票意願，所以不至於構成賄選。所以30元只是便宜物品的舉例，並非絕對的標準，即使發放超過30元的物品，未必構成投票行賄罪，重點還是在必須具體判斷到底會不會影響選民意願。
三、賄選有明確標準嗎？
（一）檢察機關列舉的事項
[8]
最高法院檢察署（現為最高檢察署）在2011年時曾更新「賄選犯行例舉」內容，大致上維持了30元物品的舉例內容，並列出許多可能構成賄選的行為，主要是禁止以各種往返投票場所的交通費、聯誼活動、捐助等名目，試圖掩蓋實質上是賄選的情形。
可以注意的是不構成賄選行為的舉例，例如參加各種民俗儀式的小額禮品、為造勢活動的參加者提供簡易茶水餐點、為造勢活動製作的辨識用衣帽、一般認為沒什麼價值的贈品（例如門聯、桌曆），或是單純往返造勢活動時叫車載運等，這些情形即使超過30元（30元的便當可能也沒人願意吃），一般來說不會被認定是賄選。
（二）法院如何判斷是否成立投票行賄罪？
1. 採綜合判斷標準
法院認為，投票行賄罪所要防範的，是可能有害正當選舉程序的危險，必須要綜合買票者心裡的想法、表現在外的行動，以及提供財物或利益的對象、時間、方法、金額，再綜合民眾的觀感跟生活經驗來判斷，所送的東西是不是足以影響投票權人的投票意向。而具體的金額多寡，並非絕對的判斷標準
[9]
。
2. 具體案例
實務上，曾出現過贈送價值僅26元的小型收音機不構成投票行賄罪的案例
[10]
。也有贈送一瓶179元的高粱酒給某一戶，但該戶有5個投票權人，法院認定平均下來一個投票權人分到的只比30元多一點點而已，而不構成投票行賄罪的例子
[11]
。
有罪的案例，諸如免費提供價值達500元的整骨按摩服務
[12]
、200元香腸禮盒
[13]
、200～300元的薑黃粉
[14]
、300元的紅茶禮盒
[15]
，或是繳交300元報名費換取500元旅遊利益
[16]
。更曾有提供零售價約70～100元的魚肉給選舉權人，而被判有罪的案例
[17]
，是筆者目前看到最低的價格。
四、結語
回到開頭的案例，贈送價值100元的進口肥皂1塊是否會成立投票行賄罪，其實仍然要由法院依據個案當中的情況綜合判斷，法律上並沒有明確規定送30元以上的物品就算是賄選。
而從很多個案中可以發現，賄選與否確實很難有個客觀標準（雖然部分法院的論述也值得挑戰、思考）。即使真的規定了30元標準，送了31元、32元的物品就算是賄選，恐怕也很不合理。如果有關機關真的想提出一個明確的金額，或許可以再考慮30元是否合理，畢竟從2001年到現在，物價水準也有了明顯的不同。總之，候選人送超過30元的東西給選民，可不一定會構成賄選喔。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="zsr72" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>方便起見，本文暫時用「賄選」、「買票」等語，指稱任何人（如候選人或助選團體）為了幫助特定人當選或罷免，而發送具有經濟價值的財物或不正當利益給有投票權之人的行為。而不使用法律上的「行求」、「期約」、「交付」。</cite></li>
<li data-footnote-id="a5q6q" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0020010&flno=99">公職人員選舉罷免法第99條</a>：「<br>
I 對於有投票權之人，行求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金。<br>
II 預備犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑。<br>
III 預備或用以行求期約或交付之賄賂，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。<br>
IV 犯第一項或第二項之罪，於犯罪後六個月內自首者，減輕或免除其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，免除其刑。<br>
V 犯第一項或第二項之罪，在偵查中自白者，減輕其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0020053&flno=86">總統副總統選舉罷免法第86條</a>：「<br>
I 對於有投票權之人，行求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金。<br>
II 預備犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑。<br>
III 預備或用以行求期約或交付之賄賂，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。<br>
IV 犯第一項或第二項之罪，於犯罪後六個月內自首者，減輕或免除其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，免除其刑。<br>
V 犯第一項或第二項之罪，在偵查中自白者，減輕其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=144">中華民國刑法第144條</a>：「對於有投票權之人，行求、期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處五年以下有期徒刑，得併科二十一萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="txuh1" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>可參考公職人員選舉罷免法第<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0020010&FLNO=14">14條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0020010&FLNO=15">15條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0020010&FLNO=16">16條</a>，總統副總統選舉罷免法第<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0020053&FLNO=11">11條</a>、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=D0020053&FLNO=12">12條</a>等規定。</cite></li>
<li data-footnote-id="imw1g" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,108%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c13%2c20200618%2c1">臺灣高等法院108年度選上訴字第13號刑事判決</a>：「其行求、期約、交付行為，係屬階段行為。行求賄選階段，屬行賄者單方意思表示行為，不以相對人允諾為必要；而交付賄賂階段，因行賄者與受賄者乃必要之共犯，以二人間彼此相互對立之意思合致而成立犯罪，雖不以收賄者確已承諾，或進而為一定投票權之行使為必要，但仍須於行賄者交付賄賂或其他不正利益時，受賄者對其交付之目的已然認識而予收受，行賄者始成立交付賄賂罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4f0p3" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4003%2c20190321%2c1">最高法院107年度台上字第4003號刑事判決</a>：「……；又其所謂『賄賂』，係指金錢或可以金錢計算之財物，而『不正利益』，則指『賄賂』以外，足以供人須要或滿足人慾望之一切有形、無形利益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="iyr8e" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>如自由時報（2019），《<a href="https://news.ltn.com.tw/news/society/breakingnews/3003042">為綠營候選人放寬30元賄選標準？法務部駁斥</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="inuw2" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>轉引自<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=B%2C20030603%2C001&type=q&kw=">法務部法檢字第0920802475號法律問題</a>（2003/6/3）：「依法務部九十年十月八日法九十檢字第○三六八八五號函所列『賄選犯行表列』事項，於該『賄選犯行例舉』第貳項前記載為：『候選人分送之競選文宣，除現金或現金之替代品，如：電話卡、儲值卡、提單等外，以介紹候選人為內容之單純文宣品，或以文宣附著於價值新台幣三十元以下之單純宣傳物品，如：原子筆、鑰匙圈、打火機、小型面紙包、家用農民歷、便帽等，依當今社會大眾觀念，尚不足以動搖或影響有投票權人之投票意向，僅係候選人主觀上作為加深選民對其印象之用，尚難認涉有賄選罪嫌。』」</cite></li>
<li data-footnote-id="0ki39" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>本段內容整理自中央選舉委員會（2011），《<a href="https://www.cec.gov.tw/central/cms/faq/22892">最高法院檢察署擬訂之「賄選犯行例舉」內容為何？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="9i0mr" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,107%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1007%2c20181025%2c1">最高法院107年度台上字第1007號刑事判決</a>：「再按公職人員選舉罷免法之賄選罪，客觀上以行為人所行求、期約或交付之賄賂或不正利益，可認係約使投票權人為投票權之一定行使或不行使之對價為要件。是否屬於對價關係，應審酌行為人之主觀意思、行為時之客觀情狀，及衡量給付之對象、時間、方法、價額及其他客觀情狀，依國民之法律感情及生活經驗，評價有無逾越社會相當性，及是否足以影響或動搖投票意向等項，本於推理作用加以綜合判斷；如具有相當對價關係，其假借餽贈、走路工、到場造勢之報酬等各種名義之變相給付，均非所問。又此等法律禁止之行為，對有投票權人交付之金錢多寡，因選舉種類、局勢、收賄者影響力等節而有不同，亦無所謂市價或行情之絕對標準。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8oula" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,96%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c3062%2c20070607">最高法院96年度台上字第3062號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="dzxny" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CTDM,108%2c%e9%81%b8%e8%a8%b4%2c5%2c20190827%2c1">臺灣橋頭地方法院108年度選訴字第5號刑事判決</a>：「上開住處之有投票權人約5人，然被告甲◯◯餽贈之物品內容為價值179元之高粱酒1瓶，復係表示欲給予被告乙◯◯飲用，則此物固非屬價值數十元之低價生活日用品，然仍顯與一般賄選案件候選人會按該戶有投票權人數計算賄賂金額再予分配之情形有別。更有甚者，上揭高粱酒價值倘依該戶有投票權人數平均計算結果，一人所分得之財產價值僅30餘元，誠與法務部所訂賄選犯行例舉標準（30元）相當，更難認已足影響該戶有投票權人之投票意向。」<br>
本案第二審判決<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM%2c108%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c13%2c20191211%2c1">臺灣高等法院高雄分院108年度選上訴字第13號刑事判決</a>則進一步認為，送高粱酒的行為只是日常餽贈，而跟選舉無關，駁回檢察官上訴。</cite></li>
<li data-footnote-id="u3s7i" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,110%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c1%2c20211005%2c1">臺灣高等法院110年度選上訴字第1號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="t0e0a" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHM,108%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c1000%2c20191127%2c1">臺灣高等法院臺南分院108年度選上訴字第1000號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="s7sz7" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,108%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c10%2c20191121%2c1">臺灣高等法院高雄分院108年度選上訴字第10號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="sv26v" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CHDM,103%2c%e9%81%b8%e8%a8%b4%2c16%2c20150409%2c1">臺灣彰化地方法院103年度選訴字第16號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="njrsy" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM%2c110%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4379%2c20210923%2c1">最高法院110年度台上字第4379號刑事判決</a>之下級審，<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,109%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c7%2c20210225%2c1">臺灣高等法院109年度選上訴字第7號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1x99k" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,96%2c%e9%81%b8%e4%b8%8a%e6%9b%b4(%e4%b8%80)%2c15%2c20080205%2c1">臺灣高等法院高雄分院96年度選上更(一)字第15號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"方便起見，本文暫時用「賄選」、「買票」等語，指稱任何人（如候選人或助選團體）為了幫助特定人當選或罷免，而發送具有經濟價值的財物或不正當利益給有投票權之人的行為。而不使用法律上的「行求」、「期約」、「交付」。",
"公職人員選舉罷免法第99條\n：「\n\n\tI 對於有投票權之人，行求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金。\n\n\tII 預備犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑。\n\n\tIII 預備或用以行求期約或交付之賄賂，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。\n\n\tIV 犯第一項或第二項之罪，於犯罪後六個月內自首者，減輕或免除其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，免除其刑。\n\n\tV 犯第一項或第二項之罪，在偵查中自白者，減輕其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」\n\n\t\n總統副總統選舉罷免法第86條\n：「\n\n\tI 對於有投票權之人，行求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金。\n\n\tII 預備犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑。\n\n\tIII 預備或用以行求期約或交付之賄賂，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。\n\n\tIV 犯第一項或第二項之罪，於犯罪後六個月內自首者，減輕或免除其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，免除其刑。\n\n\tV 犯第一項或第二項之罪，在偵查中自白者，減輕其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」\n\n\t\n中華民國刑法第144條\n：「對於有投票權之人，行求、期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處五年以下有期徒刑，得併科二十一萬元以下罰金。」",
"可參考公職人員選舉罷免法第\n14條\n、\n15條\n、\n16條\n，總統副總統選舉罷免法第\n11條\n、\n12條\n等規定。",
"臺灣高等法院108年度選上訴字第13號刑事判決\n：「其行求、期約、交付行為，係屬階段行為。行求賄選階段，屬行賄者單方意思表示行為，不以相對人允諾為必要；而交付賄賂階段，因行賄者與受賄者乃必要之共犯，以二人間彼此相互對立之意思合致而成立犯罪，雖不以收賄者確已承諾，或進而為一定投票權之行使為必要，但仍須於行賄者交付賄賂或其他不正利益時，受賄者對其交付之目的已然認識而予收受，行賄者始成立交付賄賂罪。」",
"最高法院107年度台上字第4003號刑事判決\n：「……；又其所謂『賄賂』，係指金錢或可以金錢計算之財物，而『不正利益』，則指『賄賂』以外，足以供人須要或滿足人慾望之一切有形、無形利益。」",
"如自由時報（2019），《\n為綠營候選人放寬30元賄選標準？法務部駁斥\n》。",
"轉引自\n法務部法檢字第0920802475號法律問題\n（2003/6/3）：「依法務部九十年十月八日法九十檢字第○三六八八五號函所列『賄選犯行表列』事項，於該『賄選犯行例舉』第貳項前記載為：『候選人分送之競選文宣，除現金或現金之替代品，如：電話卡、儲值卡、提單等外，以介紹候選人為內容之單純文宣品，或以文宣附著於價值新台幣三十元以下之單純宣傳物品，如：原子筆、鑰匙圈、打火機、小型面紙包、家用農民歷、便帽等，依當今社會大眾觀念，尚不足以動搖或影響有投票權人之投票意向，僅係候選人主觀上作為加深選民對其印象之用，尚難認涉有賄選罪嫌。』」",
"本段內容整理自中央選舉委員會（2011），《\n最高法院檢察署擬訂之「賄選犯行例舉」內容為何？\n》。",
"最高法院107年度台上字第1007號刑事判決\n：「再按公職人員選舉罷免法之賄選罪，客觀上以行為人所行求、期約或交付之賄賂或不正利益，可認係約使投票權人為投票權之一定行使或不行使之對價為要件。是否屬於對價關係，應審酌行為人之主觀意思、行為時之客觀情狀，及衡量給付之對象、時間、方法、價額及其他客觀情狀，依國民之法律感情及生活經驗，評價有無逾越社會相當性，及是否足以影響或動搖投票意向等項，本於推理作用加以綜合判斷；如具有相當對價關係，其假借餽贈、走路工、到場造勢之報酬等各種名義之變相給付，均非所問。又此等法律禁止之行為，對有投票權人交付之金錢多寡，因選舉種類、局勢、收賄者影響力等節而有不同，亦無所謂市價或行情之絕對標準。」",
"最高法院96年度台上字第3062號刑事判決\n。",
"臺灣橋頭地方法院108年度選訴字第5號刑事判決\n：「上開住處之有投票權人約5人，然被告甲◯◯餽贈之物品內容為價值179元之高粱酒1瓶，復係表示欲給予被告乙◯◯飲用，則此物固非屬價值數十元之低價生活日用品，然仍顯與一般賄選案件候選人會按該戶有投票權人數計算賄賂金額再予分配之情形有別。更有甚者，上揭高粱酒價值倘依該戶有投票權人數平均計算結果，一人所分得之財產價值僅30餘元，誠與法務部所訂賄選犯行例舉標準（30元）相當，更難認已足影響該戶有投票權人之投票意向。」\n\n\t本案第二審判決\n臺灣高等法院高雄分院108年度選上訴字第13號刑事判決\n則進一步認為，送高粱酒的行為只是日常餽贈，而跟選舉無關，駁回檢察官上訴。",
"臺灣高等法院110年度選上訴字第1號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院臺南分院108年度選上訴字第1000號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院高雄分院108年度選上訴字第10號刑事判決\n。",
"臺灣彰化地方法院103年度選訴字第16號刑事判決\n。",
"最高法院110年度台上字第4379號刑事判決\n之下級審，\n臺灣高等法院109年度選上訴字第7號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院高雄分院96年度選上更(一)字第15號刑事判決\n。"
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別人的信件別偷拆！簡介妨害書信秘密罪
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/940
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或許讀者們都有一些經驗，例如家人、同事、社區管理員未經同意而拆閱寄給自己的信，即使信件內容可能無傷大雅，但自己的隱私已經受到侵犯，該怎麼辦呢？在刑法的妨害秘密罪章中，「妨害書信秘密罪
[1]
」即是對於此類行為的處罰。雖然時至今日，電子郵件或通訊軟體取代紙本書信成為更常見的溝通方式，但偷拆實體信件的狀況仍有可能發生、也值得注意，避免原本出於善意協助拆閱，反而不慎觸法的狀況。（見圖1）
圖1 有人偷拆我的信件或文書，會有法律制裁他嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 有人偷拆我的信件或文書，會有法律制裁他嗎？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
一、本罪所要保護的對象
（一）信函、文書或圖畫
這些東西從文字上應該不難理解，例如帳單、繳費單、公文等等，都是常見的信件內容。其中值得注意的是「文書」，因為本罪要保護的是個人的隱私，所以雖然不能拆閱別人的「文書」，但這邊跟偽造文書的「文書
[2]
」不同，不會特別要求要有法律上的記載或特性，所以即使是不涉及到法律事項的情書、家書、邀請函、紅白帖，也都是本罪保護的對象
[3]
。其中如果是針對中華郵政公司所寄送的信件，依據郵政法會有更重的刑責
[4]
。
（二）「封緘」
條文中相當關鍵的用語是「封緘」，指的是「為了不讓人輕易看到內容，而把信封袋封起來等『實體』隔絕措施
[5]
」的意思。把信件放在信封袋中，再用膠帶或膠水、火漆（封蠟）、釘書針封住，就算是封緘。即使封緘在信件寄送過程中因為沒黏好而稍微脫落，也不能未經同意拆閱，否則有侵害隱私權的疑慮
[6]
。
但如果內容直接暴露在外面
[7]
，或者只有對折，並不算是封緘。放在透明塑膠套中，而可以直接看到內容，那也很難說是封緘
[8]
。
二、妨害書信秘密的方法
（一）開拆，或以開拆以外的方法窺視內容
把封緘的書信拆開來，簡單來說就是讓隔絕措施失效的各種行為。但要得知信封內的秘密，除了實際開拆之外，有時也可以用其他方法來窺視，例如信封袋本身較薄的時候，用手電筒或對著陽光透光、偷看裡面的內容，也同樣觸法
[9]
。
（二）隱匿
如果是把別人的書信藏起來、不讓別人看，也是這個犯罪要處罰的對象
[10]
。不過隱匿行為並沒有真正侵害到他人隱私，是否適合跟開拆行為放在一起處罰，還有待商榷
[11]
。
（三）不用具體了解內容
因為保護的是隱私權，所以不管有沒有看、也不管偷看的人是不是確實知道裡面寫什麼，只要開拆或用其他方法窺視裡面的內容，就可能會侵害他人隱私。因此，即使遇到自己看不懂的專業文件甚至外文，還是有觸法之虞
[12]
。
三、出於「無故」才會犯罪
如同窺視、竊聽、竊錄等妨害秘密行為
[13]
，本罪也有一個「無故」的要件，是指無正當理由，違反本人意思的去拆閱信函文件，才會犯罪。而所謂的正當理由，必須要綜合日常生活經驗法則跟客觀事實來判斷，在習慣或道德上許可的話，就不算是無故
[14]
。
例如實務上曾有離家多年的遊子，狀告父親私自拆閱寄回老家的健保費繳款單，但法院認為遊子如果真的不同意父親拆閱，應該要變更寄件地址才對。但遊子卻沒有變更，顯示應該是覺得「繳款單被拆閱也沒關係」，而判決父親無罪
[15]
。
另外也有案例是，該信件是寄到醫療院所給一名已經離職的員工，因為發信單位的公文有處理時效，所以收到信的被告（為該單位的主管）就代替這名離職員工拆信、處理回覆事項，而法院認為該封信件確實有迅速處理的必要，被告並非「無故」開拆信件，所以判決無罪的案例
[16]
。
四、登入電郵信箱偷看信，算「妨害書信秘密罪」嗎？
讀到這裡，讀者可能好奇的問題是，如果登入別人的手機或者電郵信箱，而觀覽裡面的內容，這樣算是妨害書信秘密罪嗎？從條文的文字意義來說，「封緘」是實體的隔絕、保護措施，所以電子產品的密碼或指紋鎖並不是實體隔絕措施，而不符合刑法第315條的要件
[17]
。但實務上則有判決認為「封緘」概念也適用在電子郵件的情況
[18]
，後續的發展值得再關注。
不過可以確定的是，使用他人指紋或輸入帳號密碼而登入手機、電腦電郵信箱，本身就會觸犯刑法上的妨害電腦使用罪
[19]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="wgl21" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315">中華民國刑法第315條</a>：「無故開拆或隱匿他人之封緘信函、文書或圖畫者，處拘役或九千元以下罰金。無故以開拆以外之方法，窺視其內容者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fyasq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>關於偽造文書的文書所指為何，可以參考黃郁真（2021），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/381">偽造文書的「文書」到底是什麼？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="jbhmm" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>不過有學者強調內容必須要有「人格關聯性」，而排除廣告信、使用說明書、鈔票等內容，可參考許澤天（2020），《刑法分則（下）人格與公共法益篇》，頁289-291。</cite></li>
<li data-footnote-id="e1gh8" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0050001&flno=4">郵政法第4條</a>第9款：「本法用詞，定義如下：……九、郵件：指中華郵政公司遞送之文件或物品，包括函件、包裹或客戶以電子處理或其他方式交寄者。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0050001&flno=38">郵政法第38條</a>：「無故開拆或隱匿他人之郵件或以其他方法窺視其內容者，處拘役或新臺幣九萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sjdkc" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>同註3，頁292。</cite></li>
<li data-footnote-id="t5nax" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>刑事判決中，並未找到爭論信件有沒有黏好的判決。但有民事判決針對這點，認為即使不慎沒黏好而導致貼紙鬆開，仍然有侵害隱私權，參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHV,110%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c183%2c20211006%2c1">臺灣高等法院臺南分院110年度上易字第183號民事判決</a>：「惟查，信件或喜帖封緘之目的，乃在於避免他人之窺視，據以保護隱私。用以緘封系爭喜帖之心型貼紙是否貼牢，均不失其封緘之性質。被上訴人甲◯◯未經上訴人許可，私自開拆以心型貼紙封緘之系爭喜帖，自已侵害上訴人之隱私權，被上訴人甲◯◯之抗辯，尚無足採。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l7vsp" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,100%2c%e6%98%93%2c3443%2c20120326%2c1">臺灣臺中地方法院100年度易字第3443號刑事判決</a>：「而依照證人甲◯◯於本院101年3月12日到庭證稱：『（經提示他卷第122頁以下學員申請資料單），這些資料當時放在我的桌上的上層，沒有用信封套裝起來，是直接攤在桌上，方便我處理，客人進來的話就可以看得到桌上的文件』等語明確，是上開學員申請資料單既非屬封緘文書，即非該條所保護之客體，縱使被告有攝影行為或拍攝到文書內容，亦與該條明文規定之構成要件不符，此部分不能證明被告犯罪，即應為無罪之諭知。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n096t" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>文獻上對於放在容器內（如箱子、抽屜）是否算是封緘，有進一步討論者，參考註3，頁292。</cite></li>
<li data-footnote-id="on3au" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>實例可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,106%2c%e6%98%93%2c903%2c20170810%2c1">臺灣臺中地方法院106年度易字第903號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="42a8s" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>隱匿他人書信的案例，可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,103%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c626%2c20140617%2c1">臺灣高等法院臺中分院103年度上易字第626號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="8wn3p" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>同註3，頁293。</cite></li>
<li data-footnote-id="yrssl" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,104%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c269%2c20150623%2c1">臺灣高等法院高雄分院104年度上易字第269號刑事判決</a>：「是以該罪之行為客體，為他人之封緘信函、文書或圖畫，只須為封緘之信函、文書或圖畫，即足當之，至該信函、文書或圖畫之內容如何，則非所問。」</cite></li>
<li data-footnote-id="el9id" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=315-1">中華民國刑法第315條之1</a>：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：<br>
一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。<br>
二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="m42wx" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,100%2c%e6%98%93%2c9%2c20110414%2c1">臺灣高雄地方法院100年度易字第9號刑事判決</a>：「其中所謂『無故』，係指無正當理由，違反本人之意思之謂；又理由是否正當，應依吾人日常生活經驗法則，由客觀事實上資為判斷，且有無正當理由不以法有明文為限，即習慣上、道德上許可而無背於公序良俗者，即非無故。」</cite></li>
<li data-footnote-id="moejl" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,100%2c%e6%98%93%2c9%2c20110414%2c1">臺灣高雄地方法院100年度易字第9號刑事判決</a>：「則被告身為告訴人之父，為防免告訴人因未繳納保險費，屆時無法為保險之給付，且本於過去被告代為繳納保險費後，告訴人亦為默示之同意，未曾為否定或反對之表示，堪認被告於上揭時地，開拆告訴人健保費繳款單之行為，不得謂為無正當理由，與刑法妨害書信秘密罪構成要件中之『無故』尚屬有間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3sk0m" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,101%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c833%2c20120913%2c1">臺灣高等法院臺中分院101年度上易字第833號刑事判決</a>：「被告身為告訴人之業務主管，對此醫策會之信函自不能完全置之不理，則其開拆此等信件，考量其手段之必要性及急迫性，尚難謂無正當理由，而與刑法第315條前段所規定之『無故』行為不同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pqyrl" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>同註3，頁292。也可以參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,98%2c%e4%b8%8a%e6%9b%b4(%e4%b8%80)%2c331%2c20090625%2c1">臺灣高等法院98年度上更（一）字第331號刑事判決</a>：「電子郵件固為現今社會大眾用以通信之方法之一，但電子郵件係透過帳號、密碼設定之方式保護電子郵件之秘密，是以輸入帳號、密碼正確與否，決定可否進入信箱讀取信件。與上開封緘信函係以具象之方法保護信件不被窺探並不相同。因此，被告以輸入帳號、密碼之方式，讀取亮泰公司員工之電子信箱內文件之行為，雖妨害電子信箱使用人之秘密，但與刑法第315條之構成要件尚屬有間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oi59w" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite>如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,107%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c2319%2c20190130%2c2">臺灣高等法院107年度上易字第2319號刑事判決</a>，認定偷看手機裡的微信訊息，適用刑法第315條（<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c230%2c20200429%2c1">最高法院109年度台上字第230號刑事判決</a>仍維持此見解）。<br>
或如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,110%2c%e8%a8%b4%2c351%2c20211124%2c1">臺灣高雄地方法院110年度訴字第351號刑事判決</a>：「無故開拆或隱匿之客體須為封緘之信函、文書或圖畫。若非封緘的信函、文書或圖畫，縱未徵得所有人同意而任意開拆、隱匿或其他方式為之，亦無法以妨害秘密罪相繩。手機內之錄影畫面，依上揭規定，屬電磁紀錄，為準文書，因『封緘』行為在性質上係以排除他人任意拆閱的方式宣示其應秘密的屬性，就手機內之錄影畫面在使用上可認為『封緘』者，應係該錄影畫面透過帳號及密碼設定之方式來保護錄影畫面之秘密內容，而錄影畫面之開拆封緘行為，則是非法輸入帳號、密碼之行為，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pmgaz" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSHM,107%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c414%2c20180910%2c1">臺灣高等法院高雄分院107年度上訴字第414號刑事判決</a>，本判決中被告涉及開拆實體文件跟輸入帳號密碼登入電郵信箱，但判決分別論以妨害書信秘密罪、妨害電腦使用罪。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第315條\n：「無故開拆或隱匿他人之封緘信函、文書或圖畫者，處拘役或九千元以下罰金。無故以開拆以外之方法，窺視其內容者，亦同。」",
"關於偽造文書的文書所指為何，可以參考黃郁真（2021），《\n偽造文書的「文書」到底是什麼？\n》。",
"不過有學者強調內容必須要有「人格關聯性」，而排除廣告信、使用說明書、鈔票等內容，可參考許澤天（2020），《刑法分則（下）人格與公共法益篇》，頁289-291。",
"郵政法第4條\n第9款：「本法用詞，定義如下：……九、郵件：指中華郵政公司遞送之文件或物品，包括函件、包裹或客戶以電子處理或其他方式交寄者。」\n\n\t\n郵政法第38條\n：「無故開拆或隱匿他人之郵件或以其他方法窺視其內容者，處拘役或新臺幣九萬元以下罰金。」",
"同註3，頁292。",
"刑事判決中，並未找到爭論信件有沒有黏好的判決。但有民事判決針對這點，認為即使不慎沒黏好而導致貼紙鬆開，仍然有侵害隱私權，參考\n臺灣高等法院臺南分院110年度上易字第183號民事判決\n：「惟查，信件或喜帖封緘之目的，乃在於避免他人之窺視，據以保護隱私。用以緘封系爭喜帖之心型貼紙是否貼牢，均不失其封緘之性質。被上訴人甲◯◯未經上訴人許可，私自開拆以心型貼紙封緘之系爭喜帖，自已侵害上訴人之隱私權，被上訴人甲◯◯之抗辯，尚無足採。」",
"臺灣臺中地方法院100年度易字第3443號刑事判決\n：「而依照證人甲◯◯於本院101年3月12日到庭證稱：『（經提示他卷第122頁以下學員申請資料單），這些資料當時放在我的桌上的上層，沒有用信封套裝起來，是直接攤在桌上，方便我處理，客人進來的話就可以看得到桌上的文件』等語明確，是上開學員申請資料單既非屬封緘文書，即非該條所保護之客體，縱使被告有攝影行為或拍攝到文書內容，亦與該條明文規定之構成要件不符，此部分不能證明被告犯罪，即應為無罪之諭知。」",
"文獻上對於放在容器內（如箱子、抽屜）是否算是封緘，有進一步討論者，參考註3，頁292。",
"實例可參考\n臺灣臺中地方法院106年度易字第903號刑事判決\n。",
"隱匿他人書信的案例，可參考\n臺灣高等法院臺中分院103年度上易字第626號刑事判決\n。",
"同註3，頁293。",
"臺灣高等法院高雄分院104年度上易字第269號刑事判決\n：「是以該罪之行為客體，為他人之封緘信函、文書或圖畫，只須為封緘之信函、文書或圖畫，即足當之，至該信函、文書或圖畫之內容如何，則非所問。」",
"中華民國刑法第315條之1\n：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：\n\n\t一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。\n\n\t二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」",
"臺灣高雄地方法院100年度易字第9號刑事判決\n：「其中所謂『無故』，係指無正當理由，違反本人之意思之謂；又理由是否正當，應依吾人日常生活經驗法則，由客觀事實上資為判斷，且有無正當理由不以法有明文為限，即習慣上、道德上許可而無背於公序良俗者，即非無故。」",
"臺灣高雄地方法院100年度易字第9號刑事判決\n：「則被告身為告訴人之父，為防免告訴人因未繳納保險費，屆時無法為保險之給付，且本於過去被告代為繳納保險費後，告訴人亦為默示之同意，未曾為否定或反對之表示，堪認被告於上揭時地，開拆告訴人健保費繳款單之行為，不得謂為無正當理由，與刑法妨害書信秘密罪構成要件中之『無故』尚屬有間。」",
"臺灣高等法院臺中分院101年度上易字第833號刑事判決\n：「被告身為告訴人之業務主管，對此醫策會之信函自不能完全置之不理，則其開拆此等信件，考量其手段之必要性及急迫性，尚難謂無正當理由，而與刑法第315條前段所規定之『無故』行為不同。」",
"同註3，頁292。也可以參考\n臺灣高等法院98年度上更（一）字第331號刑事判決\n：「電子郵件固為現今社會大眾用以通信之方法之一，但電子郵件係透過帳號、密碼設定之方式保護電子郵件之秘密，是以輸入帳號、密碼正確與否，決定可否進入信箱讀取信件。與上開封緘信函係以具象之方法保護信件不被窺探並不相同。因此，被告以輸入帳號、密碼之方式，讀取亮泰公司員工之電子信箱內文件之行為，雖妨害電子信箱使用人之秘密，但與刑法第315條之構成要件尚屬有間。」",
"如\n臺灣高等法院107年度上易字第2319號刑事判決\n，認定偷看手機裡的微信訊息，適用刑法第315條（\n最高法院109年度台上字第230號刑事判決\n仍維持此見解）。\n\n\t或如\n臺灣高雄地方法院110年度訴字第351號刑事判決\n：「無故開拆或隱匿之客體須為封緘之信函、文書或圖畫。若非封緘的信函、文書或圖畫，縱未徵得所有人同意而任意開拆、隱匿或其他方式為之，亦無法以妨害秘密罪相繩。手機內之錄影畫面，依上揭規定，屬電磁紀錄，為準文書，因『封緘』行為在性質上係以排除他人任意拆閱的方式宣示其應秘密的屬性，就手機內之錄影畫面在使用上可認為『封緘』者，應係該錄影畫面透過帳號及密碼設定之方式來保護錄影畫面之秘密內容，而錄影畫面之開拆封緘行為，則是非法輸入帳號、密碼之行為，……。」",
"例如\n臺灣高等法院高雄分院107年度上訴字第414號刑事判決\n，本判決中被告涉及開拆實體文件跟輸入帳號密碼登入電郵信箱，但判決分別論以妨害書信秘密罪、妨害電腦使用罪。"
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0cfacb0f3abadd7235e0ea67454feb4ad2556df91308f15b7a01b537b7011d4b
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翻唱他人歌曲的著作權問題（一）－－可以把翻唱他人歌曲的影片放到Youtube或IG上面嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/743
| null |
一、翻唱歌曲並把影片放到社群網站上，會涉及到哪些法律問題呢？
在社群網站流行的今天，Youtube、IG（Instagram）是相當常見的影音、照片交流平台。其中，用戶演唱知名的歌曲，並錄下影片放到自己的頻道或限時動態上，是相當流行的事。但這樣的行為，其實會有著作權法的問題
[1]
。
（一）歌曲當中所具有的著作
[2]
1. 音樂著作
包含歌曲、歌詞。歌詞雖然是文字所組成，但是被歸類在音樂著作。
2. 錄音著作
[3]
是指透過機械或設備表現聲音，而可以附著在媒介（例如光碟片、隨身碟）上的著作，由歌手演唱，再由唱片公司透過器材錄製，就會形成錄音著作。
3. 視聽著作
所指的是可以用各種方式表現出影像，而可以附著在媒介上的著作。雖然跟翻唱較沒有關係（除非是自己仿造MV的服裝、舞步，再拍攝一支MV），但如果一首歌有再搭配畫面製作成MV，就會由詞、曲、錄音、影像組合成一個「視聽著作」。
（二）上傳翻唱影片所涉及的著作權
如果將自己翻唱歌曲的影片上傳到社群網站上面，會涉及到以下兩個由著作權人所享有的權利：
1. 重製權
首先會涉及到著作權法的「重製權」。重製，是指用印刷、拷貝、攝影或錄影之類的方法，重複製作別人著作的行為
[4]
。所以演唱原本歌曲的詞、曲並錄製影片，就屬於重製行為（罕見的例外，可能是走音到完全聽不出來是原曲，可能就不算對歌曲的重製）。
2. 公開傳輸權
著作權法裡面的「公開傳輸」，是指用網路之類的通訊方法，把著作的內容透過聲音、影像，向公眾傳播
[5]
。而把含有他人著作的影片放到Youtube、IG這類可以發布影音的社群網站，讓網路上的使用者都可以看或聽到演唱歌曲的影片或音檔，就是公開傳輸的行為。
二、未經授權而翻唱他人歌曲並上傳，可能面臨的法律責任
一首歌曲的著作權，最起碼包含作詞、作曲等兩個不同的著作權。翻唱時，就必須要同時得到作詞者、作曲者的授權，才能合法的翻唱。
如果未經過授權就翻唱他人受到著作權保障的歌曲，並上傳影片，就是用重製和公開傳輸的方法侵害他人的著作權，原則上需要負擔民事損害賠償責任
[6]
，並會因為觸犯著作權法的擅自重製罪
[7]
、擅自以公開傳輸方法侵害他人著作權罪
[8]
，而須負刑事責任，可能會面臨最高3年的有期徒刑，以及75萬元的罰金
[9]
。如果是把翻唱的內容作成影音檔或光碟來販售，會面臨更重的刑責
[10]
。
三、如何避免侵害他人著作權？（見圖1）
圖1 我可以翻唱別人的歌上傳到Youtube或IG？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 我可以翻唱別人的歌上傳到Youtube或IG？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
（一）主張翻唱是出於合理使用
著作權法上所謂的合理使用，是對於著作財產權的限制，如果能夠主張合理使用，將不會侵害他人的著作權
[11]
。按照著作權法的規定，需要考量到利用他人著作的目的、該著作的性質、利用的質量還有占原著作的比例（例如是用一首歌的一句，或者是一整首）、利用結果對於著作的市場價值影響等等
[12]
。
所以，翻唱如果能夠符合著作權法上「合理使用」的情況，可以不用負擔民、刑事責任。但是翻唱是不是屬於「合理使用」，通常是在發生爭議的時候，由司法機關來決定
[13]
，而不是由利用人自己判斷。
（二）向著作財產權人取得授權
而合法、最不容易引起爭議的方式，是直接向著作財產權人取得授權
[14]
。但是，著作財產權人那麼多，查詢會有相當的難度。這時可以上經濟部智慧財產局網站，利用「著作授權管道資訊
[15]
」，可以查詢到國內由音樂版權公司所組成的「著作權集體管理團體
[16]
」（簡稱集管團體）的名稱及聯絡資訊，有些集管團體也會提供申請授權的相關說明
[17]
。可以向這些團體接洽並取得音樂的相關授權，就能夠安心翻唱並且上傳到社群網站上囉。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="0pvnh" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>至於翻唱的其他問題，可以參考王琮儀（2020），《<a href="/article/Intellectual-property-rights/750">翻唱他人歌曲的著作權問題（二）－－用不同語言翻唱別人的歌曲，或利用別人的二次創作，會違反著作權法嗎？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="z7o0q" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>此處內容，主要參考經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-441-856398-f4867-301.html">著作權法第五條第一項各款著作內容例示</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="2ifdg" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局（2015），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-471-859085-62b21-301.html">什麼是音樂著作？什麼是錄音著作？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="yze4e" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=3">著作權法第3條</a>第1項第5款：「本法用詞，定義如下：……五、重製：指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="at5tk" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=3">著作權法第3條</a>第1項第10款：「本法用詞，定義如下：……十、公開傳輸：指以有線電、無線電之網路或其他通訊方法，藉聲音或影像向公眾提供或傳達著作內容，包括使公眾得於其各自選定之時間或地點，以上述方法接收著作內容。」</cite></li>
<li data-footnote-id="61orb" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=88">著作權法第88條</a>：「<br>
I 因故意或過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者，負損害賠償責任。<br>
II 數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。<br>
III 前項損害賠償，被害人得依下列規定擇一請求：<br>
一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其行使權利依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後行使同一權利所得利益之差額，為其所受損害。<br>
二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。<br>
IV 依前項規定，如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵害情節，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠償額。如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1qaht" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=91">著作權法第91條</a>：「<br>
I 擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。<br>
II 意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金。<br>
III 以重製於光碟之方法犯前項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五十萬元以上五百萬元以下罰金。<br>
IV 著作僅供個人參考或合理使用者，不構成著作權侵害。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2u7dv" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=92">著作權法第92條</a>：「擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ejpja" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>在同時犯擅自重製罪與擅自以公開傳輸方法侵害他人著作權的情形，通常法院不會把兩個罪名的刑責累加在一起，而是會把整個過程當作是一個違法行為，所以刑度是3年以下有期徒刑、拘役，得科或併科75萬元的罰金。例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,108%2c%e5%88%91%e6%99%ba%e4%b8%8a%e6%98%93%2c92%2c20200312%2c1">智慧財產法院108年度刑智上易字第92號刑事判決</a>：「……，重製影片之行為與嗣後隨即公開傳輸之行為，非僅時間及地點密接，復基於單一之目的，於法律上應評價為一行為，而為想像競合犯，……」。</cite></li>
<li data-footnote-id="wpbni" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=91">著作權法第91條</a>第2項、第3項：「<br>
II 意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金。<br>
III 以重製於光碟之方法犯前項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五十萬元以上五百萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bcune" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>章忠信（2017），《著作權法逐條釋義》，第4版，頁174。</cite></li>
<li data-footnote-id="4obig" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=65">著作權法第65條</a>第1項、第2項：「<br>
I 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。<br>
II 著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準：<br>
一、利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。<br>
二、著作之性質。<br>
三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。<br>
四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oios1" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局（2016），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-854614-b2d59-301.html">解釋資料檢索-電子郵件1050602b</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="86p04" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>根據經濟部智慧財產局的函釋，例如Youtube已經向社團法人中華音樂著作權協會(MÜST)取得某些音樂著作的公開傳輸授權，這時翻唱者可以先取得重製權的授權，再將翻唱的影音上傳到Youtube，就會是合法的翻唱。參考經濟部智慧財產局（2015），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-854357-845a3-301.html">解釋資料檢索-電子郵件1040615</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="djyba" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>經濟部智慧財產局（2020），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-429-856177-51ee7-301.html">著作授權管道資訊</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3e9ny" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=81">著作權法第81條</a>：「<br>
I 著作財產權人為行使權利、收受及分配使用報酬，經著作權專責機關之許可，得組成著作權集體管理團體。<br>
II 專屬授權之被授權人，亦得加入著作權集體管理團體。<br>
III 第一項團體之許可設立、組織、職權及其監督、輔導，另以法律定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i5cfp" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>例如社團法人中華音樂著作權協會(MÜST)(n.d.)，《<a href="https://www.must.org.tw/tw/license/forum2.aspx?num=114&sn=7&page=1">我想在網路上使用音樂，請問應該要申請哪些授權？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"至於翻唱的其他問題，可以參考王琮儀（2020），《\n翻唱他人歌曲的著作權問題（二）－－用不同語言翻唱別人的歌曲，或利用別人的二次創作，會違反著作權法嗎？\n》。",
"此處內容，主要參考經濟部智慧財產局（2020），《\n著作權法第五條第一項各款著作內容例示\n》。",
"經濟部智慧財產局（2015），《\n什麼是音樂著作？什麼是錄音著作？\n》。",
"著作權法第3條\n第1項第5款：「本法用詞，定義如下：……五、重製：指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。」",
"著作權法第3條\n第1項第10款：「本法用詞，定義如下：……十、公開傳輸：指以有線電、無線電之網路或其他通訊方法，藉聲音或影像向公眾提供或傳達著作內容，包括使公眾得於其各自選定之時間或地點，以上述方法接收著作內容。」",
"著作權法第88條\n：「\n\n\tI 因故意或過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者，負損害賠償責任。\n\n\tII 數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。\n\n\tIII 前項損害賠償，被害人得依下列規定擇一請求：\n\n\t一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其行使權利依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後行使同一權利所得利益之差額，為其所受損害。\n\n\t二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。\n\n\tIV 依前項規定，如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵害情節，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠償額。如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元。」",
"著作權法第91條\n：「\n\n\tI 擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。\n\n\tII 意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金。\n\n\tIII 以重製於光碟之方法犯前項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五十萬元以上五百萬元以下罰金。\n\n\tIV 著作僅供個人參考或合理使用者，不構成著作權侵害。」",
"著作權法第92條\n：「擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」",
"在同時犯擅自重製罪與擅自以公開傳輸方法侵害他人著作權的情形，通常法院不會把兩個罪名的刑責累加在一起，而是會把整個過程當作是一個違法行為，所以刑度是3年以下有期徒刑、拘役，得科或併科75萬元的罰金。例如\n智慧財產法院108年度刑智上易字第92號刑事判決\n：「……，重製影片之行為與嗣後隨即公開傳輸之行為，非僅時間及地點密接，復基於單一之目的，於法律上應評價為一行為，而為想像競合犯，……」。",
"著作權法第91條\n第2項、第3項：「\n\n\tII 意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金。\n\n\tIII 以重製於光碟之方法犯前項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五十萬元以上五百萬元以下罰金。」",
"章忠信（2017），《著作權法逐條釋義》，第4版，頁174。",
"著作權法第65條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。\n\n\tII 著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準：\n\n\t一、利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。\n\n\t二、著作之性質。\n\n\t三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。\n\n\t四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。」",
"經濟部智慧財產局（2016），《\n解釋資料檢索-電子郵件1050602b\n》。",
"根據經濟部智慧財產局的函釋，例如Youtube已經向社團法人中華音樂著作權協會(MÜST)取得某些音樂著作的公開傳輸授權，這時翻唱者可以先取得重製權的授權，再將翻唱的影音上傳到Youtube，就會是合法的翻唱。參考經濟部智慧財產局（2015），《\n解釋資料檢索-電子郵件1040615\n》。",
"經濟部智慧財產局（2020），《\n著作授權管道資訊\n》。",
"著作權法第81條\n：「\n\n\tI 著作財產權人為行使權利、收受及分配使用報酬，經著作權專責機關之許可，得組成著作權集體管理團體。\n\n\tII 專屬授權之被授權人，亦得加入著作權集體管理團體。\n\n\tIII 第一項團體之許可設立、組織、職權及其監督、輔導，另以法律定之。」",
"例如社團法人中華音樂著作權協會(MÜST)(n.d.)，《\n我想在網路上使用音樂，請問應該要申請哪些授權？\n》。"
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不是我刷的！信用卡被盜用怎麼辦？認識盜刷信用卡相關法律問題
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/730
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案例一：A邊用手機逛網拍，邊哄著自己3歲的小孩B睡覺，想不到A自己先睡著。B看著色彩繽紛的線上商店頁面，隨手滑動，竟然點到確認結帳的按鈕，透過信用卡支付的功能，購買了價值5,000元的衣服。
案例二：C擔任退休富商D的看護。某日C趁D熟睡時，偷走D的其中一張信用卡，到百貨公司購買價值100,000元的高級皮件，並在簽帳單上仿造D的筆跡簽名。因為筆跡模仿的很像，百貨公司櫃員核對後覺得沒有問題，就完成C購買皮件的交易手續。
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信用卡是現代社會中相當便利的工具，但也有被他人盜刷的風險，不容忽視。若信用卡被他人使用，持卡人該如何保障自己權益、盜刷者又需要負擔什麼法律責任呢？
一、信用卡遭盜刷時，持卡人是否須支付被盜刷的款項？
持卡人首先最為關心的，應該是卡片被盜刷後，是否會損及自己的財產。而針對這一點，根據不同情形，持卡人可以透過以下途徑，避免受到財產上的損失。（見圖1）
圖1 信用卡被盜刷時，怎麼樣才可以免除繳納或減少繳納金額？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
圖1 信用卡被盜刷時，怎麼樣才可以免除繳納或減少繳納金額？
資料來源：王琮儀 / 繪圖：Yen
（一）主張買賣契約無效
在案例一當中，按到結帳頁面的是年僅3歲的B。B在民法上是所謂的「無行為能力人
[1]
」，意思是說，B沒有辦法從事任何法律行為，例如買賣汽車、簽訂租賃契約、擔任連帶保證人等等
[2]
。
所以B縱使點擊了購物介面，也無法成立有效的買賣契約。既然買賣契約無效，則家長無須支付款項，賣家也不需要出貨。不過需要注意的是，若家長A要主張該契約無效，必須要自行證明是由B誤觸手機結帳
[3]
。
（二）依據消費者保護法的規定解除契約
在案例一的情況，若無法證明契約無效，家長也可以主張透過網路的購物，是屬於消費者保護法所規定的「通訊交易」，而擁有可以在7天內解除契約的權利，也就是俗稱的「七日鑑賞期
[4]
」。
若按照消費者保護法的規定解除契約，家長若收到貨品必須退給賣家，賣家若收得款項，也必須退還給家長，所以家長不會受到財產上的損失。
（三）透過與發卡機構之間的契約來處理
案例二是典型的信用卡遭人盜取後盜刷的情況，這時無法主張契約無效，就需要透過與發卡機構之間的契約來處理。在金融監督管理委員會公告的信用卡定型化契約範本中
[5]
，就有明定持卡人的信用卡被盜刷時，誰應該負擔被盜刷的費用。雖然各個發卡機構可能有不同的信用卡定型化契約，但都會對盜刷的情況有所規範。
1. 不須負擔盜刷費用，或只須負擔部分盜刷費用的情況
[6]
當持卡人發現卡片遺失的時候，應該儘快通知發卡機構，辦理掛失手續，就可以避免負擔全部的盜刷費用。
（1）若辦理掛失手續起，往前計超過24小時遭到盜刷的部分，持卡人需要負擔3,000元以下的自負額。
（2）若辦理掛失手續起，往前計24小時之內被盜刷，或者是盜刷的人在簽單上的簽名，用肉眼就可以輕易辨認出與持卡人簽名有所不同，持卡人就不用負擔任何金額。
2. 需要負擔盜刷費用的情況
[7]
若持卡人明明就知道信用卡遺失，卻懶得去辦掛失手續；或者在收到帳單後發現被盜刷，卻沒有在收到帳單起20天之內通知發卡機構；又或者持卡人沒有在卡片後面簽名時，持卡人將可能需要支付被盜刷的費用。
若持卡人有辦理掛失手續，卻沒有提供發卡機構所需要的文件、或拒絕配合調查，也可能需要支付被盜刷的費用。
二、偷走信用卡並盜刷的人，應該負擔什麼樣的法律責任？
若是偷走信用卡並盜刷的人，將可能面臨刑法上的文書犯罪、財產犯罪等刑責，以及民法上的侵權責任。
（一）盜刷者可能負擔的刑事責任
[8]
1. 竊盜罪
C在明知沒有經過卡片主人D同意的情況下，想要把信用卡據為己有而將卡片取走，就會觸犯刑法第320條第1項規定的竊盜罪
[9]
。
附帶一提，若是在路上撿到他人的信用卡，想據為己有而將卡片取走，則可能會觸犯刑法第337條的侵占遺失物罪
[10]
。
2. 文書相關犯罪
（1）偽造署押罪
刑法上的「署押」，指的是簽名、畫押的意思
[11]
。而C在簽帳單上仿造D的筆跡，簽上D的名字，會觸犯刑法上的偽造署押罪
[12]
。
（2）偽造私文書罪
沒有權限制作私文書的人
[13]
，若冒用別人的姓名製作法律上的私文書，就可能觸犯刑法上的偽造私文書罪
[14]
。
在案例二當中，C模仿D的筆跡，在簽帳單上簽了D的名字，表示以D的名義作成這份文書；而因為簽帳單有核對簽名、確認刷卡人身分，讓特約商店可以向發卡機構請款的功能，是實體的紙本文件，而且具有法律效力
[15]
。這時C的舉動已經符合了偽造文書的要件，讓簽帳單的真正性、可信賴性受到損害，所以C會觸犯刑法上的偽造私文書罪。
（3）行使偽造私文書罪
C將簽有D姓名的簽帳單交給櫃員來完成交易，會進一步觸犯刑法上的行使偽造私文書罪
[16]
。
3. 詐欺罪
C模仿筆跡成功欺騙櫃員，讓櫃員誤以為C就是該信用卡的合法持卡人，則C傳達了不實訊息，使櫃員誤以為C是合法持卡人，進而使銀行或持卡人的財產受到損害，C就會觸犯刑法第339條第1項的詐欺罪
[17]
。
（二）盜刷者可能負擔的民事責任
1. 盜刷者侵害持卡人的姓名權
民法對於人格權有明文的保護規定
[18]
，而姓名權是一種具體的人格權
[19]
，也受到民法的保護
[20]
。C冒用D的姓名進行信用卡交易，可能影響D的姓名權、交易信用等人格權，D可以主張民法上對於人格權侵害的規定，要求C給付精神慰撫金
[21]
。
2. 盜刷者侵害持卡人或銀行的財產權
由於C觸犯刑法上的詐欺罪，而可能造成發卡機構或持卡人的財產損失，已經非法侵害他人的財產權，所以也需要負擔民法的侵權行為損害賠償責任
[22]
，需要賠償盜刷的費用
[23]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="xsyim" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=75">民法第75條</a>：「無行為能力人之意思表示，無效；雖非無行為能力人，而其意思表示，係在無意識或精神錯亂中所為者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bh8d8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>關於行為能力的說明，可以參考法律百科文章：<br>
楊舒婷（2019），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/537">什麼是行為能力？幾歲才有行為能力？法定代理人和監護人有什麼不同？</a>》；<br>
陳家誼（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/72">我是限制行為能力人，可以自己決定買機車嗎？什麼是限制行為能力？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="zekzz" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oslrn" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=19">消費者保護法第19條</a>第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」<br>
另可參考法律百科文章：李昕（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/49?hightlight=">什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="9d5nh" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>範本全文，請見<a href="https://law.fsc.gov.tw/law/LawContent.aspx?id=FL049932">金融監督管理委員會公布的信用卡定型化契約範本</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="9sqob" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.fsc.gov.tw/law/LawContent.aspx?id=FL049932">信用卡定型化契約範本第17條</a>第3項：「<br>
辦理掛失手續前持卡人被冒用之自負額以新臺幣＿元為上限。（各發卡機構得自行視本身狀況約定收取不超過新臺幣三千元之金額，且應明定於契約中。）但有下列情形之一者，持卡人免負擔自負額：<br>
一、持卡人於辦理信用卡掛失手續時起前二十四小時內被冒用者。<br>
二、冒用者在簽單上之簽名，以肉眼即可辨識與持卡人之簽名顯不相同或以善良管理人之注意而可辨識與持卡人之簽名不相同者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hys9z" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.fsc.gov.tw/law/LawContent.aspx?id=FL049932">信用卡定型化契約範本第17條</a>第4項：「<br>
持卡人有本條第二項但書及下列情形之一，且發卡機構能證明已盡善良管理人之注意義務者，其被冒用之自負額不適用前項約定：<br>
一、持卡人得知信用卡遺失或被竊等情形而怠於立即通知發卡機構，或持卡人發生信用卡遺失或被竊等情形後，自當期繳款截止日起已逾二十日仍未通知發卡機構者。<br>
二、持卡人違反第八條第一項約定，未於信用卡簽名致他人冒用者。<br>
三、持卡人於辦理信用卡掛失手續後，未提出發卡機構所請求之文件、拒絕協助調查或有其他違反誠信原則之行為者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ac0d4" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>此種案例在法律實務上並不罕見，可參考：<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=CTDM,108%2c%e7%b0%a1%2c2883%2c20200215%2c1">臺灣橋頭地方法院108年度簡字第2883號刑事判決</a>。<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TYDM,109%2c%e7%b0%a1%2c70%2c20200310%2c1">臺灣桃園地方法院109年度簡字第70號刑事判決</a>：「核被告所為，係犯刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪。爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正當途徑取得財物，冒用他人名義盜刷信用卡，致告訴人優力格家俱事業有限公司陷於錯誤而交付價值新臺幣（下同）3 萬8,300 元之拉門衣櫥1 組因而受有損害，……」。<br>
<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDM,105%2c%e5%af%a9%e8%a8%b4%2c716%2c20161226%2c1">臺灣臺北地方法院105年度審訴字第716號刑事判決</a>：「核被告洪山田所為，係犯刑法第337條第1項之侵占遺失物罪、第216條、第210條之行使偽造私文書罪、第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪。……」。</cite></li>
<li data-footnote-id="z3j0y" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=320">中華民國刑法第320條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wr192" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=337">中華民國刑法第337條</a>：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="26ksr" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>法務部（2012），《<a href="https://www.moj.gov.tw/fp-296-63206-4abd1-001.html">冒簽他人簽名，怎會是偽造文書？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="65wne" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=217">中華民國刑法第217條</a>第1項：「偽造印章、印文或署押，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b6ido" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>私文書的意義，可以參考法律百科文章：黃郁真（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/381">偽造文書的「文書」到底是什麼？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="jp3ui" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=210">中華民國刑法第210條</a>：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="up8gk" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=J%2c100%2c%e8%a8%b4%2c225%2c001">臺灣桃園地方法院100年度訴字第225號刑事判決</a>：「按信用卡簽帳單，係持卡人向特約商店消費後，簽署持卡人之姓名，由特約商店將存根聯取回，再將之交與收單機構存查，資以向發卡銀行請款。該簽帳單由持卡人簽名，即表示持卡人同意依據其與發卡銀行間之約定，對其所購物品或接受服務，均應按簽帳單之消費金額，付款予發卡銀行。故持卡人於簽帳單簽名，係對所簽金額負擔付款之義務，性質上屬消費付款契約書屬私文書，是該簽帳單含有收據及請款單之性質，應屬行使私文書之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j94ze" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=216">中華民國刑法第216條</a>：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」<br>
行使則是指向他人提出經偽造或變造的文書，使他人可以認知到該文書內容的意思，參閱許澤天（2019），《刑法分則（下）人格與公共法益篇》，頁434。</cite></li>
<li data-footnote-id="1pnb0" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」<br>
想要更進一步了解詐欺罪的內容，可以參考法律百科文章：陳麗雯（2020），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/718">什麼是詐欺取財罪？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="t05zh" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=18">民法第18條</a>：「人格權受侵害時，得請求法院除去其侵害；有受侵害之虞時，得請求防止之。前項情形，以法律有特別規定者為限，得請求損害賠償或慰撫金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="te19m" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>王澤鑑（2014），《民法總則》，2014年9月增訂新版，頁155。</cite></li>
<li data-footnote-id="tteqh" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=19">民法第19條</a>：「姓名權受侵害者，得請求法院除去其侵害，並得請求損害賠償。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oit7w" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=195">民法第195條</a>第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」<br>
實務上肯定姓名權受到侵害的案例，可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,107%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c66%2c20180411%2c1">臺灣高等法院臺中分院107年度上易字第66號民事判決</a>：「……上訴人冒用被上訴人名義投保系爭傷害保險，又故意隱瞞被上訴人，對被上訴人危險非輕，且此種侵害方式，不僅影響新光人壽對於保險契約核保業務管理之正確性，亦破壞被上訴人之社經地位及交易信用，並構成刑事犯罪，堪認侵害被上訴人之人格法益而情節重大，是被上訴人請求上訴人賠償精神慰撫金，於法有據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ml72n" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=184">民法第184條</a>第1項前段：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gw1hq" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PCDV,108%2c%e8%a8%b4%2c1621%2c20200108%2c1">臺灣新北地方法院108年度訴字第1621號民事判決</a>：「本件周驛瑋前開冒用原告名義申請信用卡並盜刷信用卡，及冒用原告名義申請貸款而取得貸款，致原告需清償前開信用卡債務及貸款，業如前述，則原告依民法第184 條第1 項前段規定，請求周驛瑋負損害賠償責任，自屬有據。」</cite></li>
</ol>
</section>
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"民法第75條\n：「無行為能力人之意思表示，無效；雖非無行為能力人，而其意思表示，係在無意識或精神錯亂中所為者亦同。」",
"關於行為能力的說明，可以參考法律百科文章：\n\n\t楊舒婷（2019），《\n什麼是行為能力？幾歲才有行為能力？法定代理人和監護人有什麼不同？\n》；\n\n\t陳家誼（2018），《\n我是限制行為能力人，可以自己決定買機車嗎？什麼是限制行為能力？\n》。",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」",
"消費者保護法第19條\n第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」\n\n\t另可參考法律百科文章：李昕（2018），《\n什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？\n》。",
"範本全文，請見\n金融監督管理委員會公布的信用卡定型化契約範本\n。",
"信用卡定型化契約範本第17條\n第3項：「\n\n\t辦理掛失手續前持卡人被冒用之自負額以新臺幣＿元為上限。（各發卡機構得自行視本身狀況約定收取不超過新臺幣三千元之金額，且應明定於契約中。）但有下列情形之一者，持卡人免負擔自負額：\n\n\t一、持卡人於辦理信用卡掛失手續時起前二十四小時內被冒用者。\n\n\t二、冒用者在簽單上之簽名，以肉眼即可辨識與持卡人之簽名顯不相同或以善良管理人之注意而可辨識與持卡人之簽名不相同者。」",
"信用卡定型化契約範本第17條\n第4項：「\n\n\t持卡人有本條第二項但書及下列情形之一，且發卡機構能證明已盡善良管理人之注意義務者，其被冒用之自負額不適用前項約定：\n\n\t一、持卡人得知信用卡遺失或被竊等情形而怠於立即通知發卡機構，或持卡人發生信用卡遺失或被竊等情形後，自當期繳款截止日起已逾二十日仍未通知發卡機構者。\n\n\t二、持卡人違反第八條第一項約定，未於信用卡簽名致他人冒用者。\n\n\t三、持卡人於辦理信用卡掛失手續後，未提出發卡機構所請求之文件、拒絕協助調查或有其他違反誠信原則之行為者。」",
"此種案例在法律實務上並不罕見，可參考：\n\n\t\n臺灣橋頭地方法院108年度簡字第2883號刑事判決\n。\n\n\t\n臺灣桃園地方法院109年度簡字第70號刑事判決\n：「核被告所為，係犯刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪。爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正當途徑取得財物，冒用他人名義盜刷信用卡，致告訴人優力格家俱事業有限公司陷於錯誤而交付價值新臺幣（下同）3 萬8,300 元之拉門衣櫥1 組因而受有損害，……」。\n\n\t\n臺灣臺北地方法院105年度審訴字第716號刑事判決\n：「核被告洪山田所為，係犯刑法第337條第1項之侵占遺失物罪、第216條、第210條之行使偽造私文書罪、第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪。……」。",
"中華民國刑法第320條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第337條\n：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處一萬五千元以下罰金。」",
"法務部（2012），《\n冒簽他人簽名，怎會是偽造文書？\n》。",
"中華民國刑法第217條\n第1項：「偽造印章、印文或署押，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑。」",
"私文書的意義，可以參考法律百科文章：黃郁真（2018），《\n偽造文書的「文書」到底是什麼？\n》。",
"中華民國刑法第210條\n：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」",
"臺灣桃園地方法院100年度訴字第225號刑事判決\n：「按信用卡簽帳單，係持卡人向特約商店消費後，簽署持卡人之姓名，由特約商店將存根聯取回，再將之交與收單機構存查，資以向發卡銀行請款。該簽帳單由持卡人簽名，即表示持卡人同意依據其與發卡銀行間之約定，對其所購物品或接受服務，均應按簽帳單之消費金額，付款予發卡銀行。故持卡人於簽帳單簽名，係對所簽金額負擔付款之義務，性質上屬消費付款契約書屬私文書，是該簽帳單含有收據及請款單之性質，應屬行使私文書之行為。」",
"中華民國刑法第216條\n：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」\n\n\t行使則是指向他人提出經偽造或變造的文書，使他人可以認知到該文書內容的意思，參閱許澤天（2019），《刑法分則（下）人格與公共法益篇》，頁434。",
"中華民國刑法第339條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」\n\n\t想要更進一步了解詐欺罪的內容，可以參考法律百科文章：陳麗雯（2020），《\n什麼是詐欺取財罪？\n》。",
"民法第18條\n：「人格權受侵害時，得請求法院除去其侵害；有受侵害之虞時，得請求防止之。前項情形，以法律有特別規定者為限，得請求損害賠償或慰撫金。」",
"王澤鑑（2014），《民法總則》，2014年9月增訂新版，頁155。",
"民法第19條\n：「姓名權受侵害者，得請求法院除去其侵害，並得請求損害賠償。」",
"民法第195條\n第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」\n\n\t實務上肯定姓名權受到侵害的案例，可參考\n臺灣高等法院臺中分院107年度上易字第66號民事判決\n：「……上訴人冒用被上訴人名義投保系爭傷害保險，又故意隱瞞被上訴人，對被上訴人危險非輕，且此種侵害方式，不僅影響新光人壽對於保險契約核保業務管理之正確性，亦破壞被上訴人之社經地位及交易信用，並構成刑事犯罪，堪認侵害被上訴人之人格法益而情節重大，是被上訴人請求上訴人賠償精神慰撫金，於法有據。」",
"民法第184條\n第1項前段：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」",
"可參考\n臺灣新北地方法院108年度訴字第1621號民事判決\n：「本件周驛瑋前開冒用原告名義申請信用卡並盜刷信用卡，及冒用原告名義申請貸款而取得貸款，致原告需清償前開信用卡債務及貸款，業如前述，則原告依民法第184 條第1 項前段規定，請求周驛瑋負損害賠償責任，自屬有據。」"
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在網路等虛擬場所（如Line）賭博，合法嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/126
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A分別找B、C、D不特定多數人，利用行動電話下載通訊軟體LINE的「個人聊天室」下注簽賭香港六合彩，但B、C、D均不知道還有其他人受邀下注（每位受邀者只知道自己有和A對賭財物），且B、C、D都不曾到過A的住居所和營業處所。某次香港六合彩開獎日前，B、C、D均在通訊軟體Line「個人聊天室」下注，下注行為是否違反刑法第266條第1項之公然賭博罪？
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在Line下注簽賭合法嗎？
一、網路等虛擬空間可成為公共場所或公眾得出入之場所
刑法「賭博場所」並不限於實際空間場地，現今科技進步，電腦網路、行動電話等工具均可下載通訊軟體，無論以有線或無線方式，都能成為傳達賭博訊息的方法。透過通訊或電子設備傳遞訊息與親自到場簽注，兩種行為只是方式不同，都可能屬於「在一定場所從事賭博犯罪」
[1]
。此外，透過賭博網站賭博時，因為電腦網路是提供多數人或不特定人共同看見、聽聞的公共資訊平臺，而且需要電腦主機等實體場所、設備才能達成傳輸，所以賭博網站簽賭行為仍會成立公然賭博罪
[2]
。
二、賭博網站架設於國外，在我國境內下賭，仍違反賭博罪
附帶一提，即便外國合法開放賭博網站，在我國境內上網下注簽賭仍會受到我國刑法賭博罪制裁，原因是我國刑法效力採取屬地原則
[3]
，刑事法律適用於我國主權行使的地方，只要犯罪的行為地、中間地及結果發生地有一處在我國領土上，我國刑法均納入規範，所以在我國網路上下注簽賭，就是在我國領域上賭博行為，即使賭博網站是架設於國外，仍會受我國刑法效力拘束而成立賭博罪。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="hh5qj" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,94%2c%e5%8f%b0%e9%9d%9e%2c108%2c20050505">最高法院94年度台非字第108號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vt5jz" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,89%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c343%2c20001109">臺灣高等法院臺中分院89年度上易字第343號</a><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM%2c89%2c%E4%B8%8A%E6%98%93%2c343%2c20001109&lawpara=">刑事判決</a>、臺灣臺中地方法院97年度訴字第166號刑事判決。</cite></li>
<li data-footnote-id="ehxq6" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=3">刑法第3條</a>規定：「本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。」及第4條規定：「犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"最高法院94年度台非字第108號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院臺中分院89年度上易字第343號\n刑事判決\n、臺灣臺中地方法院97年度訴字第166號刑事判決。",
"刑法第3條\n規定：「本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。」及第4條規定：「犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。」"
] |
da2f6ae8dad302eef3567520f874cd44aa775b66c3198984747406934fcbc4db
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我可以決定善終嗎（下）－－病人自主權利法的一些留待實踐問題
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https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/527
| null |
前面兩篇
[1]
簡單說明了，想要善終分別需要留意病人自主權利法裡出現的人物與程序，接下來提出一些留待實踐的問題。
一、病人自己的意願前後不一致，或是病人與其他人（［複數］醫療委任代理人、親屬、家屬、專科醫師與緩和醫療團隊）意見不一致，該依誰的意願為準？（見圖1）
圖1 病人前後意願不同，或與他人意見不一致時，該怎麼辦？
資料來源：彭雅立 / 繪圖：Yen
圖1 病人前後意願不同，或與他人意見不一致時，該怎麼辦？
資料來源：彭雅立 / 繪圖：Yen
病人自己的意願前後不一致，例如預立醫療決定書表示接受維持生命治療，現場才又表示不接受的話，因為涉及「不」接受維持生命治療或人工營養及流體餵養，目前規定是以原本的預立醫療決定書在健保卡的註記或是掃描電子檔的內容為準
[2]
，除非病人完成撤回或變更的程序。
病人與其他關係人意見不一致的時候，必須依照病人的預立醫療決定書的內容處理
[3]
；而當醫師或緩和醫療團隊與病人意見不一致的話，有義務對病人轉診並提供適當協助
[4]
。
不過實際上當意見不一致的時候，要讓圍繞在病人周圍的所有人意見一致，勢必需要經過一番意見討論交流過程，這階段仰賴的是每個人的溝通意願與能力，而比較不是法條文字可以介入的地方了。
二、「緩和醫療」實際上包括哪些醫療措施？
法條裡有提到，當醫療機構或醫師終止、撤除或不施行維持生命治療，或是人工營養及流體餵養的時候，有義務提供緩和醫療以及其他適當處置
[5]
。對於意願人或病人來說，就算知道法條已經提到緩和醫療指「為減輕或免除病人之生理、心理及靈性痛苦，施予緩解性、支持性之醫療照護，以增進其生活品質
[6]
」，其實還是不知道當自己生命走向終點的時候，實際會受到什麼樣「緩和醫療」的對待。
除了可以趁諮商時間主動詢問以外，其實也代表或許我們自己平常就該多留意生命教育知識，多與自己與家人對話，讓自己的選擇逐漸明確。
三、意願人的意願超出預立醫療決定書的表格設定，還是有效力嗎？
目前的預立醫療決定書，請見網頁下方附件PDF
[7]
。附件第2頁可以看到意願人面對如果成為永久植物人狀態時，對於維持生命治療與人工營養及流體餵養，分別可以在4個方框選項中擇一打勾。
此時，如果意願人除了對方框打勾以外，還在預立醫療決定出寫了其他文字，例如很清楚在人工營養及流體餵養這裡載明「鼻胃管可以，但其他人工營養及流體餵養方式則不接受」，是否仍有效力？
由於這份預立醫療決定書是衛生福利部依據病人自主權利法授權所訂定
[8]
，法律位階上應屬於法規命令，意願人應該怎麼配合這份預立醫療決定書，可否容許意願人個人的創意出現，會是比較不明確的地方。
此外，病人自主權利法第3條第3項提到意願人除了可以決定接受或拒絕（一）維持生命治療，以及（二）人工營養及流體餵養以外，還可以決定（三）其他與醫療照護、善終等相關意願之決定
[9]
，但由於衛生福利部公告的這份預立醫療決定書表格裡並沒有把「其他與醫療照護、善終等相關意願之決定」包括哪些內容列出來，是否就代表意願人還不能去決定「其他與醫療照護、善終等相關意願之決定」，有待衛生福利部再繼續處理。
三、更難的問題：應該先適用病人自主權利法還是安寧緩和醫療條例？
另外更難的問題是，由於病人自主權利法的規範對象包括末期病人
[10]
，而2000年開始生效的安寧緩和醫療條例則是特別針對末期病人所制訂的法律
[11]
，兩部法規範對象有所重疊。
當末期病人遇到同時可以適用病人自主權利法與安寧緩和醫療條例的情況，例如意識昏迷或無法清楚表達意願的時候，安寧緩和醫療條例安排了一套就算未簽屬意願書仍可以不施行心肺復甦術或維生醫療的機制
[12]
，這個時候，這兩部法律的適用順序上，是後法優於前法還是特別法優於普通法？是先適用屬於普通法卻同時屬於後法的病人自主權利法，還是適用屬於特別法卻同時屬於先法的安寧緩和醫療條例？有待衛生福利部函釋與與法院判決的累積。
本文作者為法律百科資深編輯，本系列作品曾先刊登於倡議家《
我可以決定善終嗎？病人自主權利法說分明（上）
》、《
我可以決定善終嗎？病人自主權利法說分明（下）
》，經調整部分文字與補上法令依據後，刊登於法律百科。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="s5cx3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>前篇<a href="https://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/525">（上）</a>介紹關於善終，病人自主權利法出現的人物，接著於<a href="http://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/526">（中）</a>說明病人自主權利法裡諮商與預立醫療決定這兩個最重要的程序，最後於<a href="http://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/527">本篇（下）</a>提出病人自主權利法一些實踐上的問題。</cite></li>
<li data-footnote-id="ls8is" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=12">病人自主權利法第12條</a>第3項：「經註記於全民健康保險憑證之預立醫療決定，與意願人臨床醫療過程中書面明示之意思表示不一致時，應完成變更預立醫療決定。」、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=8">病人自主權利法施行細則第8條</a>但書：「但意願人書面意思表示之內容，係選擇不接受維持生命治療或人工營養及流體餵養者，於撤回或變更程序完成前，醫師仍應依原預立醫療決定註記或醫療決定掃描電子檔之內容為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zo1f6" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=4">病人自主權利法第4條</a>第1項後段規定，病人「對於醫師提供之醫療選項有選擇與決定之權利。」到了<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">同法第14條</a>第1項則對醫生要求：「病人符合下列臨床條件之一，且有預立醫療決定者，醫療機構或醫師得依其預立醫療決定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部：（省略）」以及<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=4">同法第4條</a>第2項要求：「病人之法定代理人、配偶、親屬、醫療委任代理人或與病人有特別密切關係之人（以下統稱關係人），不得妨礙醫療機構或醫師依病人就醫療選項決定之作為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gphef" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">病人自主權利法第14條</a>第3項：「醫療機構或醫師依其專業或意願，無法執行病人預立醫療決定時，得不施行之。」、<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=16">病人自主權利法施行細則第16條</a>：「醫療機構或醫師依本法第十四條第三項規定不施行病人預立醫療決定時，應建議病人轉診，並提供協助。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qwojl" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=16">病人自主權利法第16條</a>前段：「醫療機構或醫師終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養時，應提供病人緩和醫療及其他適當處置。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ipy2l" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=3">病人自主權利法第3條</a>第7款：「本法名詞定義如下：……七、緩和醫療：指為減輕或免除病人之生理、心理及靈性痛苦，施予緩解性、支持性之醫療照護，以增進其生活品質。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xtdxh" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>資料來源：衛生福利部預立醫療決定、安寧緩和及器官捐贈意願資訊系統（n.d.），《<a href="https://hpcod.mohw.gov.tw/HospWeb/RWD/PageType/acp/acpa.aspx">預立醫療決定書</a>》；亦可參考法律百科範本區的「<a href="/template/health-medical-ageing/131">預立醫療決定書</a>」。</cite></li>
<li data-footnote-id="5shsu" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=8">病人自主權利法第8條</a>第3項；<a href="https://mohwlaw.mohw.gov.tw/FINT/FINTQRY04.aspx?starDate=00000000&endDate=99991231&no=&n1=&n2=1071666433&kt=&kw=&kw2=&kw3=&kw4=&valid=3&type=etype_&RowNo=1">衛生福利部衛部醫字第1071666433號函</a>（2018/10/3）。</cite></li>
<li data-footnote-id="6nc8i" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=3">病人自主權利法第3條</a>第3項：「本法名詞定義如下：……三、預立醫療決定：指事先立下之書面意思表示，指明處於特定臨床條件時，希望接受或拒絕之維持生命治療、人工營養及流體餵養或其他與醫療照護、善終等相關意願之決定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bn90l" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=14">病人自主權利法第14條</a>第1項第1款：「病人符合下列臨床條件之一，且有預立醫療決定者，醫療機構或醫師得依其預立醫療決定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部：一、末期病人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p7oem" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020066&flno=1">安寧緩和醫療條例第1條</a>：「為尊重末期病人之醫療意願及保障其權益，特制定本條例。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tgeos" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020066&flno=7">安寧緩和醫療條例第7條</a>第3項：「末期病人無簽署第一項第二款之意願書且意識昏迷或無法清楚表達意願時，由其最近親屬出具同意書代替之。無最近親屬者，應經安寧緩和醫療照會後，依末期病人最大利益出具醫囑代替之。同意書或醫囑均不得與末期病人於意識昏迷或無法清楚表達意願前明示之意思表示相反。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"前篇\n（上）\n介紹關於善終，病人自主權利法出現的人物，接著於\n（中）\n說明病人自主權利法裡諮商與預立醫療決定這兩個最重要的程序，最後於\n本篇（下）\n提出病人自主權利法一些實踐上的問題。",
"病人自主權利法第12條\n第3項：「經註記於全民健康保險憑證之預立醫療決定，與意願人臨床醫療過程中書面明示之意思表示不一致時，應完成變更預立醫療決定。」、\n病人自主權利法施行細則第8條\n但書：「但意願人書面意思表示之內容，係選擇不接受維持生命治療或人工營養及流體餵養者，於撤回或變更程序完成前，醫師仍應依原預立醫療決定註記或醫療決定掃描電子檔之內容為之。」",
"病人自主權利法第4條\n第1項後段規定，病人「對於醫師提供之醫療選項有選擇與決定之權利。」到了\n同法第14條\n第1項則對醫生要求：「病人符合下列臨床條件之一，且有預立醫療決定者，醫療機構或醫師得依其預立醫療決定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部：（省略）」以及\n同法第4條\n第2項要求：「病人之法定代理人、配偶、親屬、醫療委任代理人或與病人有特別密切關係之人（以下統稱關係人），不得妨礙醫療機構或醫師依病人就醫療選項決定之作為。」",
"病人自主權利法第14條\n第3項：「醫療機構或醫師依其專業或意願，無法執行病人預立醫療決定時，得不施行之。」、\n病人自主權利法施行細則第16條\n：「醫療機構或醫師依本法第十四條第三項規定不施行病人預立醫療決定時，應建議病人轉診，並提供協助。」",
"病人自主權利法第16條\n前段：「醫療機構或醫師終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養時，應提供病人緩和醫療及其他適當處置。」",
"病人自主權利法第3條\n第7款：「本法名詞定義如下：……七、緩和醫療：指為減輕或免除病人之生理、心理及靈性痛苦，施予緩解性、支持性之醫療照護，以增進其生活品質。」",
"資料來源：衛生福利部預立醫療決定、安寧緩和及器官捐贈意願資訊系統（n.d.），《\n預立醫療決定書\n》；亦可參考法律百科範本區的「\n預立醫療決定書\n」。",
"病人自主權利法第8條\n第3項；\n衛生福利部衛部醫字第1071666433號函\n（2018/10/3）。",
"病人自主權利法第3條\n第3項：「本法名詞定義如下：……三、預立醫療決定：指事先立下之書面意思表示，指明處於特定臨床條件時，希望接受或拒絕之維持生命治療、人工營養及流體餵養或其他與醫療照護、善終等相關意願之決定。」",
"病人自主權利法第14條\n第1項第1款：「病人符合下列臨床條件之一，且有預立醫療決定者，醫療機構或醫師得依其預立醫療決定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部：一、末期病人。」",
"安寧緩和醫療條例第1條\n：「為尊重末期病人之醫療意願及保障其權益，特制定本條例。」",
"安寧緩和醫療條例第7條\n第3項：「末期病人無簽署第一項第二款之意願書且意識昏迷或無法清楚表達意願時，由其最近親屬出具同意書代替之。無最近親屬者，應經安寧緩和醫療照會後，依末期病人最大利益出具醫囑代替之。同意書或醫囑均不得與末期病人於意識昏迷或無法清楚表達意願前明示之意思表示相反。」"
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783d08e8bf20c30cf72134a2783f2fde2d45e3b1c47f8ead0bbe5984b3de3fbf
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我可以決定善終嗎（中）－－病人自主權利法重心機制：預立醫療照護諮商、預立醫療決定
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https://www.legis-pedia.com/article/health-medical-ageing/526
| null |
前篇
[1]
多次提到「預立醫療照護諮商」以及「預立醫療決定」，病人自主權利法關於善終，就以這兩個程序為重心。
一、預立醫療照護諮商
預立醫療照護諮商，指的是意願人與醫療服務提供者、親屬或其他相關人的溝通過程，溝通內容包括：當病人處於特定的臨床條件、意識昏迷或是沒有辦法清楚表達自己意願的時候，（一）應該怎麼對病人提供適當照護方式，（二）病人有權利接受或拒絕：要不要接受各種維持生命治療延長病人生命的必要醫療措施，還有要不要接受透過導管或其他侵入性措施來餵養食物與水分的人工營養及流體餵養
[2]
。
也就是說，諮商團隊有義務向意願人與參與人說明以下事項
[3]
：
（一）意願人依病人自主權利法有知情、選擇與決定的權利。
（二）終止、撤除或不施行維持生療或是人工營養及流體餵養，應該符合的特定五種臨床情況。
（三）預立醫療決定書的表格格式（請見網頁下方附件PDF
[4]
）以及完成的法定程序。
（四）之後如果要變更或撤回預立醫療決定書的程序。
（五）醫療委任代理人的權限是什麼，以及終止委任與當然解任的規定。
預立醫療照護諮商在衛生福利部指定的醫院舉行，醫院有專責單位去處理，整個諮商過程會作成紀錄，經過意願人及參與諮商的人簽名，與病歷一起保存
[5]
。
二、預立醫療決定
經過預立醫療照護諮商之後，意願人才可以為預立醫療決定。衛生福利部依據病人自主權利法的授權，訂定出預立醫療決定書。在諮商的過程中，意願人如果對預立醫療決定書裡的選項描述有問題，都可以詢問在場的醫療人員。預立醫療決定書經過意願人本人，還有公證人或兩位見證人簽名，再經過醫療機構核章，就可以完成了，並未要求親屬簽名。
完成後，預立醫療決定書會掃描存入衛生福利部系統中，並註記在健保卡上
[6]
，一般來說，拿健保卡去不同的醫院，都應該可以看到這份預立醫療決定書。預立醫療決定書的內容，意願人可以隨時以書面的方式，撤回或變更
[7]
，讓自己的決定保持在當下最真實的狀態。
本文作者為法律百科資深編輯，本系列作品曾先刊登於倡議家《
我可以決定善終嗎？病人自主權利法說分明（上）
》、《
我可以決定善終嗎？病人自主權利法說分明（下）
》，經調整部分文字與補上法令依據後，刊登於法律百科。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="4o6dn" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/525">前篇（上）</a>已介紹關於善終，病人自主權利法出現的人物，接著於<a href="https://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/526">本篇（中）</a>說明病人自主權利法裡諮商與預立醫療決定這兩個最重要的程序，最後於<a href="https://www.legis-pedia.com/article/health-ageing/527">（下）</a>提出病人自主權利法一些留待實踐發展的問題。</cite></li>
<li data-footnote-id="t0pp0" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=3">病人自主權利法第3條</a>第6款：「本法名詞定義如下：……六、預立醫療照護諮商：指病人與醫療服務提供者、親屬或其他相關人士所進行之溝通過程，商討當病人處於特定臨床條件、意識昏迷或無法清楚表達意願時，對病人應提供之適當照護方式以及病人得接受或拒絕之維持生命治療與人工營養及流體餵養。」</cite></li>
<li data-footnote-id="uwcuh" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020198&flno=6">提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第6條</a>第1項：「諮商團隊應向意願人及參與者為下列之說明：<br>
一、意願人依本法擁有知情、選擇及決定權。<br>
二、終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養應符合之特定臨床條件。<br>
三、預立醫療決定書之格式及其法定程序。<br>
四、預立醫療決定書之變更及撤回程序。<br>
五、醫療委任代理人之權限及終止委任、當然解任之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k58hf" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>資料來自衛生福利部預立醫療決定、安寧緩和及器官捐贈意願資訊系統（n.d.），《<a href="https://hpcod.mohw.gov.tw/HospWeb/RWD/PageType/acp/acpa.aspx">預立醫療決定書</a>》；亦可參考法律百科範本區的「<a href="/template/health-medical-ageing/131">預立醫療決定書</a>」。</cite></li>
<li data-footnote-id="c2nzl" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020198&flno=6">提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第6條</a>第2項：「諮商機構應就諮商之過程作成紀錄，並經意願人及參與者簽名；其紀錄應併同病歷保存。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oc83n" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=12">病人自主權利法第12條</a>第1項與第2項：「<br>
I 中央主管機關應將預立醫療決定註記於全民健康保險憑證。<br>
II 意願人之預立醫療決定，於全民健康保險憑證註記前，應先由醫療機構以掃描電子檔存記於中央主管機關之資料庫。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4t92i" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=8">病人自主權利法第8條</a>第1項：「具完全行為能力之人，得為預立醫療決定，並得隨時以書面撤回或變更之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020189&flno=13">同法13條</a>第1款：「意願人有下列情形之一者，應向中央主管機關申請更新註記：一、撤回或變更預立醫療決定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=L0020199&flno=6">病人自主權利法施行細則第6條</a>：「意願人依本法第八條第一項規定，以書面撤回或變更預立醫療決定者，應向醫療機構為之；醫療機構應以掃描電子檔存記於本法第十二條第二項中央主管機關之資料庫，並由中央主管機關更新註記於全民健康保險憑證。」</cite></li>
</ol>
</section>
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"前篇（上）\n已介紹關於善終，病人自主權利法出現的人物，接著於\n本篇（中）\n說明病人自主權利法裡諮商與預立醫療決定這兩個最重要的程序，最後於\n（下）\n提出病人自主權利法一些留待實踐發展的問題。",
"病人自主權利法第3條\n第6款：「本法名詞定義如下：……六、預立醫療照護諮商：指病人與醫療服務提供者、親屬或其他相關人士所進行之溝通過程，商討當病人處於特定臨床條件、意識昏迷或無法清楚表達意願時，對病人應提供之適當照護方式以及病人得接受或拒絕之維持生命治療與人工營養及流體餵養。」",
"提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第6條\n第1項：「諮商團隊應向意願人及參與者為下列之說明：\n\n\t一、意願人依本法擁有知情、選擇及決定權。\n\n\t二、終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養應符合之特定臨床條件。\n\n\t三、預立醫療決定書之格式及其法定程序。\n\n\t四、預立醫療決定書之變更及撤回程序。\n\n\t五、醫療委任代理人之權限及終止委任、當然解任之規定。」",
"資料來自衛生福利部預立醫療決定、安寧緩和及器官捐贈意願資訊系統（n.d.），《\n預立醫療決定書\n》；亦可參考法律百科範本區的「\n預立醫療決定書\n」。",
"提供預立醫療照護諮商之醫療機構管理辦法第6條\n第2項：「諮商機構應就諮商之過程作成紀錄，並經意願人及參與者簽名；其紀錄應併同病歷保存。」",
"病人自主權利法第12條\n第1項與第2項：「\n\n\tI 中央主管機關應將預立醫療決定註記於全民健康保險憑證。\n\n\tII 意願人之預立醫療決定，於全民健康保險憑證註記前，應先由醫療機構以掃描電子檔存記於中央主管機關之資料庫。」",
"病人自主權利法第8條\n第1項：「具完全行為能力之人，得為預立醫療決定，並得隨時以書面撤回或變更之。」\n\n\t\n同法13條\n第1款：「意願人有下列情形之一者，應向中央主管機關申請更新註記：一、撤回或變更預立醫療決定。」\n\n\t\n病人自主權利法施行細則第6條\n：「意願人依本法第八條第一項規定，以書面撤回或變更預立醫療決定者，應向醫療機構為之；醫療機構應以掃描電子檔存記於本法第十二條第二項中央主管機關之資料庫，並由中央主管機關更新註記於全民健康保險憑證。」"
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團體協約法制與實務（二）──團體協約的內容有哪些？如何擬定？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1024
| null |
有關團體協約法制與實務的系列文章，在
第一篇
說明完團體協約的定義，以及它與一般性協商的區別後，這一篇則繼續來說明團體協約勞資雙方到底可以約定什麼樣的團體協約內容
[1]
：（見圖1）
圖1 團體協約的內容
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 團體協約的內容
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、團體協約的內容
（一）可以約定的事項
依照團體協約法第12條的規定，概略可以把團體協約得約定事項分為
[2]
：
1. 勞動條件，例如工資、工時、津貼等。
2. 企業內勞動組織的設立及利用。
3. 團體協約的協商程序與適用範圍等。
4. 工會的組織、運作、及對企業設施的利用。
5. 參與企業經營與勞資合作組織的設置及利用。
6. 申訴制度、安全衛生、企業福利。
7. 技術生、建教合作班學生等，與技術生性質相類似的人的勞動條件。
8. 其他勞資雙方間希望透過合意來共同來遵守的事項。
說到這裡，讀者可能還是有點困惑，到底要怎麼草擬團體協約呢？實務操作上，勞資雙方在草擬團體協約的條款時，建議除了參考勞動法制現有的規範、蒐集會員意見，以及現場衍生需要透過協商解決的問題外；建議還可以參閱以下資訊：相同職業類別的專門法規、已經簽署的團體協約條款、工作規則以及中央（目的）事業主管機關的函令，甚至是勞資雙方行之有年的勞動習慣
[3]
等。
（二）不得約定事項和其他限制
除了違法的內容不得約定在團體協約中
[4]
，團體協約法也特別指出一些不得約定的事項，以及其他要注意的限制、禁止事項。
1. 不得約定的事項
團體協約不可以有限制雇主採用新式機器、改良生產、買入製成品或加工品的約定
[5]
。
2. 其他限制
團體協約雖然可以約定雇主要僱用具工會會員身分的勞工，但是在一些特殊狀況，例如：工會解散、會員中沒有人具備雇主所需要的專門技術等等的情形，雇主例外可以僱用不具工會會員身分的勞工，不受團體協約的拘束
[6]
。
另外，避免妨礙產業發展、勞資和諧及不公平競爭，法律禁止工會與雇主簽訂團體協約後，雇主再與個別勞工以協商的方式，另外約定異於團體協約的契約條款內容
[7]
。
二、團體協約約定勞動條件的例子
（一）約定發薪日
舉例來說，勞動基準法第23條第1項規定，除了勞資雙方有特別約定或按月預付外，每個月至少定期發給2次
[8]
。但是為了讓發薪的方式以及時間點更明確，工會提出的團體協約草案版本，就可以針對工資的發給擬定相關的文字或者是方案，例如：甲方（雇主）給付乙方（工會）會員的工資，應於每月3日發給，如發薪日非甲方（雇主）營業日，則提前至前一營業日發給。
（二）約定私立高中教師每週的基本授課節數
再舉例來說，私立高級中等學校教師每週的授課節數，並沒有像公立高級中等學校教師一樣，有一定基本教學節數
[9]
，為了強化私立學校教師健康保護等等因素，工會提出的團體協約草案版本，就可以參考本質上相近的規範，針對私立學校教師每週的基本授課節數，草擬相關方案，例如：乙方（工會）會員每週基本授課節數，應比照同級公立高級中等學校教師授課基準，如有超過基本節數的部分，應按教師鐘點費支給標準發給超時鐘點費。
三、禁搭便車條款
特別值得一提的是團體協約中的禁搭便車條款。為了杜絕團體協約簽訂後，雇主藉由給予非工會會員與工會會員一致的勞動條件，讓受僱者認為沒有加入工會的必要，導致減損工會集體協商權及團結權
[10]
。因此，勞雇雙方可以在團體協約中約定排除非會員適用團體協約的勞動條件，除非雇主有正當事由，或者非工會會員支付一定的費用給工會，非會員才可以享有團體協約勞資雙方合意的成果
[11]
，這就是所謂的「禁搭便車條款」。
工會會員透過團體協約，擁有比非會員勞工更好的勞動條件，會不會構成就業歧視？事實上團體協約中的禁搭便車條款，屬於就業服務法第5條第1項後段「其他法律有明文規定」的情形，自然就沒有就業歧視的問題
[12]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="79mtr" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>其他系列文章請見，匿名（2022），《<a href="/article/labor-work/997">團體協約法制與實務（一） ──什麼是團體協約？</a>》、《<a href="/article/labor-work/1069">團體協約法制與實務（三）——如何進行團體協約的協商程序？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="eo55s" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=12">團體協約法第12條</a>：「<br>
I 團體協約得約定下列事項：<br>
一、工資、工時、津貼、獎金、調動、資遣、退休、職業災害補償、撫卹等勞動條件。<br>
二、企業內勞動組織之設立與利用、就業服務機構之利用、勞資爭議調解、仲裁機構之設立及利用。<br>
三、團體協約之協商程序、協商資料之提供、團體協約之適用範圍、有效期間及和諧履行協約義務。<br>
四、工會之組織、運作、活動及企業設施之利用。<br>
五、參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用。<br>
六、申訴制度、促進勞資合作、升遷、獎懲、教育訓練、安全衛生、企業福利及其他關於勞資共同遵守之事項。<br>
七、其他當事人間合意之事項。<br>
II 學徒關係與技術生、養成工、見習生、建教合作班之學生及其他與技術生性質相類之人，其前項各款事項，亦得於團體協約中約定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="z4efu" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>勞動事件法第2條<a href="https://legal.judicial.gov.tw/GetFile.ashx?pfid=0000237249&ot=in">立法理由</a>：「所謂勞動習慣，指企業中基於多年慣行之事實及勞資雙方之確信所形成之習慣。」例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPAA,104%2c%e5%88%a4%2c423%2c20150723%2c1">最高行政法院104年度判字第423號判決</a>提到部分企業會從勞工薪資中代扣工會會費是一種勞動習慣。</cite></li>
<li data-footnote-id="fcfl1" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=3">團體協約法第3條</a>：「團體協約違反法律強制或禁止之規定者，無效。但其規定並不以之為無效者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="20lmd" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=15">團體協約法第15條</a>：「團體協約不得有限制雇主採用新式機器、改良生產、買入製成品或加工品之約定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dooj0" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=14">團體協約法第14條</a>：「團體協約得約定雇主僱用勞工，以一定工會之會員為限。但有下列情形之一者，不在此限：<br>
一、該工會解散。<br>
二、該工會無雇主所需之專門技術勞工。<br>
三、該工會之會員不願受僱，或其人數不足供給雇主所需僱用量。<br>
四、雇主招收學徒或技術生、養成工、見習生、建教合作班之學生及其他與技術生性質相類之人。<br>
五、雇主僱用為其管理財務、印信或機要事務之人。<br>
六、雇主僱用工會會員以外之勞工，扣除前二款人數，尚未超過其僱用勞工人數十分之二。」</cite></li>
<li data-footnote-id="upqvu" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=16">團體協約法第16條</a>：「團體協約當事人之一方或雙方為多數時，當事人不得再各自為異於團體協約之約定。但團體協約另有約定者，從其約定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dl2ku" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=23">勞動基準法第23條</a>第1項：「工資之給付，除當事人有特別約定或按月預付者外，每月至少定期發給二次，並應提供工資各項目計算方式明細；按件計酬者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8z437" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>請見，<a href="https://edu.law.moe.gov.tw/LawContent.aspx?id=GL001242">國立高級中等學校教師每週教學節數標準</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="6dx39" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>請見，匿名（2018），《<a href="/QA/question/162">所謂的「勞動三權」，具體包括哪些事項？有法條依據嗎？在憲法基本權理論下，怎麼去理解勞動三權？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="9v2y7" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=13">團體協約法第13條</a>：「團體協約得約定，受該團體協約拘束之雇主，非有正當理由，不得對所屬非該團體協約關係人之勞工，就該團體協約所約定之勞動條件，進行調整。但團體協約另有約定，非該團體協約關係人之勞工，支付一定之費用予工會者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6vjpj" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0090001&flno=5">就業服務法第5條</a>第1項：「為保障國民就業機會平等，雇主對求職人或所僱用員工，不得以種族、階級、語言、思想、宗教、黨派、籍貫、出生地、性別、性傾向、年齡、婚姻、容貌、五官、身心障礙、星座、血型或以往工會會員身分為由，予以歧視；其他法律有明文規定者，從其規定。」</cite></li>
</ol>
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"其他系列文章請見，匿名（2022），《\n團體協約法制與實務（一） ──什麼是團體協約？\n》、《\n團體協約法制與實務（三）——如何進行團體協約的協商程序？\n》。",
"團體協約法第12條\n：「\n\n\tI 團體協約得約定下列事項：\n\n\t一、工資、工時、津貼、獎金、調動、資遣、退休、職業災害補償、撫卹等勞動條件。\n\n\t二、企業內勞動組織之設立與利用、就業服務機構之利用、勞資爭議調解、仲裁機構之設立及利用。\n\n\t三、團體協約之協商程序、協商資料之提供、團體協約之適用範圍、有效期間及和諧履行協約義務。\n\n\t四、工會之組織、運作、活動及企業設施之利用。\n\n\t五、參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用。\n\n\t六、申訴制度、促進勞資合作、升遷、獎懲、教育訓練、安全衛生、企業福利及其他關於勞資共同遵守之事項。\n\n\t七、其他當事人間合意之事項。\n\n\tII 學徒關係與技術生、養成工、見習生、建教合作班之學生及其他與技術生性質相類之人，其前項各款事項，亦得於團體協約中約定。」",
"勞動事件法第2條\n立法理由\n：「所謂勞動習慣，指企業中基於多年慣行之事實及勞資雙方之確信所形成之習慣。」例如\n最高行政法院104年度判字第423號判決\n提到部分企業會從勞工薪資中代扣工會會費是一種勞動習慣。",
"團體協約法第3條\n：「團體協約違反法律強制或禁止之規定者，無效。但其規定並不以之為無效者，不在此限。」",
"團體協約法第15條\n：「團體協約不得有限制雇主採用新式機器、改良生產、買入製成品或加工品之約定。」",
"團體協約法第14條\n：「團體協約得約定雇主僱用勞工，以一定工會之會員為限。但有下列情形之一者，不在此限：\n\n\t一、該工會解散。\n\n\t二、該工會無雇主所需之專門技術勞工。\n\n\t三、該工會之會員不願受僱，或其人數不足供給雇主所需僱用量。\n\n\t四、雇主招收學徒或技術生、養成工、見習生、建教合作班之學生及其他與技術生性質相類之人。\n\n\t五、雇主僱用為其管理財務、印信或機要事務之人。\n\n\t六、雇主僱用工會會員以外之勞工，扣除前二款人數，尚未超過其僱用勞工人數十分之二。」",
"團體協約法第16條\n：「團體協約當事人之一方或雙方為多數時，當事人不得再各自為異於團體協約之約定。但團體協約另有約定者，從其約定。」",
"勞動基準法第23條\n第1項：「工資之給付，除當事人有特別約定或按月預付者外，每月至少定期發給二次，並應提供工資各項目計算方式明細；按件計酬者亦同。」",
"請見，\n國立高級中等學校教師每週教學節數標準\n。",
"請見，匿名（2018），《\n所謂的「勞動三權」，具體包括哪些事項？有法條依據嗎？在憲法基本權理論下，怎麼去理解勞動三權？\n》。",
"團體協約法第13條\n：「團體協約得約定，受該團體協約拘束之雇主，非有正當理由，不得對所屬非該團體協約關係人之勞工，就該團體協約所約定之勞動條件，進行調整。但團體協約另有約定，非該團體協約關係人之勞工，支付一定之費用予工會者，不在此限。」",
"就業服務法第5條\n第1項：「為保障國民就業機會平等，雇主對求職人或所僱用員工，不得以種族、階級、語言、思想、宗教、黨派、籍貫、出生地、性別、性傾向、年齡、婚姻、容貌、五官、身心障礙、星座、血型或以往工會會員身分為由，予以歧視；其他法律有明文規定者，從其規定。」"
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真的不是故意的嗎？故意犯跟過失犯差在哪裡？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1063
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刑事責任因為涉及生命刑（死刑）、自由刑（無期徒刑、有期徒刑、拘役）等處罰，對於人民權利的影響甚鉅，所以不只應該作為處罰的最後手段
[1]
，在適用上也必須謹慎以對，只有法律上有明文規定的「故意犯罪」或「因過失犯下特定之罪」，才能用刑法處罰
[2]
。換句話說，刑法只處罰「故意」和「過失」的行為
[3]
；但因為過失犯罪相較於故意犯罪來說，可責難的程度比較輕微，因此，有些行為雖然處罰故意犯，但不處罰過失犯
[4]
。
而刑法中的各種罪名，原則上法條沒有特別寫出「過失」的，就都是指故意犯，以傷害罪為例，普通傷害罪
[5]
的構成要件就只有寫「傷害人之身體或健康者」，完全沒有提到主觀構成要件，但相較於過失傷害罪
[6]
則特別註明「因過失傷害人者」，所以可以很明確的知道，前者是指故意犯、後者則是過失犯
[7]
。
一、刑法中的「故意」（見圖1）
圖1 刑事法的「故意」
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 刑事法的「故意」
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
關於「故意」的類型，可以分成2種：「直接故意」和「間接故意」
[8]
。
（一）直接故意（又稱確定故意、積極故意）
1. 定義
直接故意是指：行為人對於構成犯罪的事實（包含行為與結果，即被害人、物和發生的事），明知並有意讓它發生
[9]
。
2. 舉例
例如，A知道拿槍朝B的致命部位擊發會殺死B，但A本來就想殺B，所以A真的開槍把B殺死。此時的A主觀上就具有「殺死B的直接故意」。
（二）間接故意（又稱不確定故意、消極故意、未必故意）
1. 定義
間接故意則是指：行為人對於構成犯罪的事實，可以預見有發生可能，但即使真的發生，也不違背行為人的本意
[10]
。
2. 舉例
例如，C和D正在爭吵，終於C受不了D的無理取鬧，便揮著手上的雨傘想要嚇嚇情緒激動的D，C是智識能力正常的成人，完全可以預見自己的雨傘有可能打傷D，但C心裡覺得即使打到D也沒有關係。此時，如果C真的打傷D，那就可以說C的主觀上具備「傷害D的間接故意」
[11]
。
二、刑法中的「過失」（見圖2）
圖2 刑事法的「過失」
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖2 刑事法的「過失」
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
關於「過失」的類型，也可以分成2種：「無認識過失」和「有認識過失」
[12]
。
（一）無認識過失
1. 定義
無認識過失，是指：行為人對於構成犯罪的事實，雖然不是出於故意，但依照情節，行為人應該注意、有能力注意
[13]
，卻沒有注意
[14]
，也就是行為人「根本不知道」自己的行為會導致犯罪結果的發生。
既然根本不知道事情會發生，就表示行為人對犯罪結果完全沒有認識，所以稱為「無認識」過失。
2. 舉例
假設E在路邊的公車站牌旁，邊等公車邊抽菸，眼見公車即將到站，就慌慌張張地將香菸隨手丟在附近草叢，卻沒注意到菸頭根本沒有熄滅，導致火災發生。對於確認菸頭是否已熄滅這件事，E應該注意，也能夠注意，卻沒有注意，此時，就可以說E對於火災的發生具備無認識過失
[15]
，而成立失火燒燬建築物及交通工具以外之物罪
[16]
。
（二）有認識過失
1. 定義
有認識過失，則是指：行為人知道自己的行為可能造成犯罪結果，但確信犯罪結果根本不會發生
[17]
。
雖然行為人心裡認為不會發生，但因為他對構成犯罪的事實仍有預見，所以稱為「有認識」過失。
2. 舉例
假設F是一名專業的獵人，某日照常上山打獵、尋找獵物，卻發現有位登山客正在獵物旁邊攝影，但F自認技術好，不會傷害到旁人，仍朝獵物發射一槍，不料登山客為了捕捉獵物的最好畫面，剛好向前移動而因此不幸遭擊斃。此時，就可以說F對於登山客的死亡具備有認識過失，因而成立過失致死罪
[18]
。
三、被告真的不是故意的嗎？
（一）如何判斷被告的內心想法？
行為人的犯罪故意，是存在於個人內心的想法，所以除非行為人本身自白，否則在欠缺直接證據的情況下，法院勢必只能從行為人的外在表徵及行為時的客觀情況等，綜合各種間接證據（情況證據）
[19]
，並依照社會常理或對人性的觀察，判斷行為人在行為當下的心態
[20]
。
舉例來說，涉嫌殺人的被告，為求減輕刑責，大多會抗辯自己只有「傷害」故意而沒有「殺人」故意，則法院在判斷被告究竟有無殺人的故意時，就會考量被害人傷痕多寡、受傷處是否為致命部位、傷勢輕重程度、被告使用的兇器種類、下手力道輕重等間接證據來認定
[21]
。
（二）有認識過失和間接故意的區別
在判斷犯罪行為人的主觀構成要件時，時常碰上被告宣稱他們沒有故意，只是不小心（過失）犯了錯。而較麻煩的是，「有認識過失」和「間接故意」這2種主觀意思，雖然一個是過失、一個是故意，卻有相似之處：對於構成犯罪的事實，都有預見可能（也就是知道自己的行為可能造成犯罪結果）。
那麼要怎麼區分呢？其實二者的差別在於：有認識過失的行為人是具有「確定結果不會發生的信念」，至於間接故意的行為人則是具有「容任結果發生的心態」
[22]
。
以前述獵人F開槍打死登山客的例子來說，F對於可能發生擊傷或擊斃人的意外，還是有預見的，只不過是因為他自認技術好，覺得不可能真的發生而已，所以F對於登山客的死亡是具備有認識過失。不過，假若F在射擊前發現登山客剛好是自己的仇家，雖然沒有特別想殺他，但覺得射死也沒關係，則此時就會認定F對於登山客的死亡具備間接故意。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="2irhh" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,111%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c1155%2c20221115%2c1">臺灣高等法院111年度上易字第1155號刑事判決</a>：「依刑法謙抑性原則，刑罰的發動，要以適合處罰、值得處罰之違法行為為限，須考慮該行為本身與所侵害利益之間的權衡關係，亦即違法程度是否達到值得動用刑罰的程度，只有當法益侵害超越了為保障有序社會生活機能而必須且達最後手段不得已之程度時，刑法才得以將其視為違法予以禁止。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tw97f" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=12">中華民國刑法第12條</a>：「<br>
I 行為非出於故意或過失者，不罰。<br>
II 過失行為之處罰，以有特別規定者，為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r86ir" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>除了「故意」和「過失」，還有別種情況嗎？實際上還是有的，例如：於睡夢中不小心揮拳打傷枕邊人，因為這是行為人在睡夢中、無意識的行為，所以不會成立傷害罪。</cite></li>
<li data-footnote-id="yp1z3" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>刑法中有「同時處罰故意和過失」行為的犯罪，如殺人（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=271">第271條</a>）和過失致死（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=276">第276條</a>）、普通傷害（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=277">第277條</a>）和過失傷害（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=284">第284條</a>）等行為；「沒有處罰過失犯只處罰故意犯」的，如毀損（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=354">第354條</a>）、公務員廢弛職務釀成災害罪（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=130">第130條</a>）。由此可見，「過失」所處罰的行為是比較有限的。</cite></li>
<li data-footnote-id="x1ajo" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=277">中華民國刑法第277條</a>第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cm4xr" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=284">中華民國刑法第284條</a>：「因過失傷害人者，處一年以下有期徒刑、拘役或十萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kh47s" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>附帶一提，刑法中這種「沒有註明某圈圈，就視為某叉叉」的立法模式，也可以套用於「告訴乃論之罪與非告訴乃論之罪」。因為刑法是以非告訴乃論為原則，告訴乃論為例外，所以只要法條沒有明定：「……（刑法章節或條號），須告訴乃論」，即屬於非告訴乃論。可參考：楊舒婷（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/479">什麼是告訴乃論與非告訴乃論？和公訴與自訴有什麼不同？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="o0nz6" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,110%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c5550%2c20211104%2c1">最高法院110年度台上字第5550號刑事判決</a>：「又行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為直接故意（或稱確定故意、積極故意），行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，為間接故意（或稱不確定故意、消極故意、未必故意），其區分方法為凡認識犯罪事實，並希望其發生者為直接故意；僅有認識，無此希望，但其發生並不違背其本意者，為間接故意，行為人有無犯罪之故意，乃個人內在之心理狀態，唯有從行為人之外在表徵及其行為時之客觀情況，依經驗法則審慎判斷，方能發現真實。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zbpwb" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=13">中華民國刑法第13條</a>第1項：「行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5b1aq" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=13">中華民國刑法第13條</a>第2項：「行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，以故意論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="or7hj" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>如果C一開始就是想拿雨傘直接攻擊D，那就是具備「傷害D的直接故意」。</cite></li>
<li data-footnote-id="c9u24" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,109%2c%e4%ba%a4%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c52%2c20200624%2c1">臺灣高等法院109年度交上訴字第52號刑事判決</a>：「……第14條規定：行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失（第1項，即『無認識過失』）；行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論（第2項，即『有認識過失』）。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xc6ov" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>什麼情況下會「不能注意」呢？最常見的就是「車禍事故的反應時間過短」，例如，<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=PTDM,108%2c%e4%ba%a4%e6%98%93%2c396%2c20201218%2c1">臺灣屏東地方法院108年度交易字第396號刑事判決</a>：「……根據文獻顯示，一般道路交通工程設施之設計用反應時間為2.5秒，即多數人（95％）均來得及反應，肇事責任鑑定過程判斷用路人能否及時反應的緊急反應時間為0.75秒，即多數人（95％）來不及反應，是注意的時間小於緊急反應時間0.75秒，則屬反應時間過短導致猝不及防，而產生不能注意或無法注意之情形……。」簡單來說，當反應時間過短的話，行為人根本無法注意，此與無認識過失所要求的「能注意」不同，因此即使行為人有造成對方受傷，也不會成立過失傷害罪。</cite></li>
<li data-footnote-id="x51dm" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=14">中華民國刑法第14條</a>第1項：「行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b4by2" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>簡單說明一下，刑法中關於火災的罪名包括「放火或失火燒燬現住建築物及交通工具罪」（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=173">第173條</a>）、「放火或失火燒燬非現住建築物及交通工具罪」（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=174">第174條</a>）、「放火或失火燒燬建築物及交通工具以外之物罪」（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=175">第175條</a>）、「準放火或失火罪」（<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=176">第176條</a>）。其中的「放火」是指故意縱火的行為，屬於故意犯；但「失火」是指不小心造成火災的情況，屬於過失犯。</cite></li>
<li data-footnote-id="akbb2" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=175">中華民國刑法第175條</a>第3項：「失火燒燬前二條以外之物，致生公共危險者，處拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l1awk" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=14">中華民國刑法第14條</a>第2項：「行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="g9y5n" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=276">中華民國刑法第276條</a>：「因過失致人於死者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5tjzi" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>我國實務雖然有認為間接證據與情況證據概念不同，參照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,111%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4401%2c20221019%2c1">最高法院111年度台上字第4401號刑事判決</a>。但也有混用二者，沒有明確區分的，參照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,111%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c514%2c20221013%2c1">最高法院111年度台上字第514號刑事判決</a>，我國學者也有採此見解，參見林俊益（2021），《刑事訴訟法概論（上）》，第20版，頁412。本文為了行文的簡潔順暢，不特別區分這兩種概念。</cite></li>
<li data-footnote-id="560rq" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,110%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4546%2c20210811%2c1">最高法院110年度台上字第4546號刑事判決</a>：「犯意是行為人之主觀、心理事實，係潛藏個人意識之內在心理狀態，然而行為人之主觀、心理事實，除行為人本人得以感官知覺外，第三人實無法直接體驗感受，通常較難取得外部直接證據證明其內心之意思活動，因此，除行為人本身為自白供述外，法院在欠缺直接證據之情況下，尚非不得從行為人之外在表徵及其行為時客觀情況，綜合各種間接或情況證據，本諸社會常情及人性觀點，依據經驗法則及論理法則予以審酌論斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fi1pw" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,110%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c5319%2c20211103%2c1">最高法院110年度台上字第5319號刑事判決</a>：「殺人未遂與傷害罪之區別，端視行為人有無殺人犯意為斷；殺人犯意之存否，乃個人內在之心理狀態，惟有從行為人之外在表徵及其行為時之客觀情況，依經驗法則審酌判斷，而被害人傷痕之多寡、受傷處所是否為致命部位、傷勢輕重程度、行為人下手情形、使用之兇器種類、與被害人曾否相識、有無宿怨等情，雖不能執為區別殺人與傷害之絕對標準，然仍非不得盱衡審酌事發當時情況，深入觀察行為人之動機、行為人與被害人之衝突起因、行為當時所受之刺激，視其下手情形、力道輕重、攻擊部位、攻擊次數、手段是否猝然致被害人難以防備，佐以行為人所執兇器、致傷結果、雙方武力優劣，暨行為後之行為等情狀予以綜合觀察，論斷行為人內心主觀之犯意。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0dkhk" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,101%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1574%2c20120329">最高法院101年度台上字第1574號刑事判決</a>：「惟按刑法第13條第2項之不確定故意（學理上亦稱間接故意、未必故意），與第14條第2項之有認識過失，其區別，端在前者之行為人，對於構成犯罪之事實（包含行為與結果，即被害之人、物和發生之事），預見其發生，而此發生不違背本意，存有『認識』及容任發生之『意欲』要素；後者，係行為人對於構成犯罪之事實，雖然預見可能發生，卻具有確定其不會發生之信念，亦即祇有『認識』，但欠缺希望或容任發生之『意欲』要素。易言之，不確定故意及有認識過失，行為人均有認識，並預見行為所可能引發之結果，祇是一為容任其發生，一為確信不致發生。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"臺灣高等法院111年度上易字第1155號刑事判決\n：「依刑法謙抑性原則，刑罰的發動，要以適合處罰、值得處罰之違法行為為限，須考慮該行為本身與所侵害利益之間的權衡關係，亦即違法程度是否達到值得動用刑罰的程度，只有當法益侵害超越了為保障有序社會生活機能而必須且達最後手段不得已之程度時，刑法才得以將其視為違法予以禁止。」",
"中華民國刑法第12條\n：「\n\n\tI 行為非出於故意或過失者，不罰。\n\n\tII 過失行為之處罰，以有特別規定者，為限。」",
"除了「故意」和「過失」，還有別種情況嗎？實際上還是有的，例如：於睡夢中不小心揮拳打傷枕邊人，因為這是行為人在睡夢中、無意識的行為，所以不會成立傷害罪。",
"刑法中有「同時處罰故意和過失」行為的犯罪，如殺人（\n第271條\n）和過失致死（\n第276條\n）、普通傷害（\n第277條\n）和過失傷害（\n第284條\n）等行為；「沒有處罰過失犯只處罰故意犯」的，如毀損（\n第354條\n）、公務員廢弛職務釀成災害罪（\n第130條\n）。由此可見，「過失」所處罰的行為是比較有限的。",
"中華民國刑法第277條\n第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第284條\n：「因過失傷害人者，處一年以下有期徒刑、拘役或十萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。」",
"附帶一提，刑法中這種「沒有註明某圈圈，就視為某叉叉」的立法模式，也可以套用於「告訴乃論之罪與非告訴乃論之罪」。因為刑法是以非告訴乃論為原則，告訴乃論為例外，所以只要法條沒有明定：「……（刑法章節或條號），須告訴乃論」，即屬於非告訴乃論。可參考：楊舒婷（2022），《\n什麼是告訴乃論與非告訴乃論？和公訴與自訴有什麼不同？\n》。",
"最高法院110年度台上字第5550號刑事判決\n：「又行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為直接故意（或稱確定故意、積極故意），行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，為間接故意（或稱不確定故意、消極故意、未必故意），其區分方法為凡認識犯罪事實，並希望其發生者為直接故意；僅有認識，無此希望，但其發生並不違背其本意者，為間接故意，行為人有無犯罪之故意，乃個人內在之心理狀態，唯有從行為人之外在表徵及其行為時之客觀情況，依經驗法則審慎判斷，方能發現真實。」",
"中華民國刑法第13條\n第1項：「行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。」",
"中華民國刑法第13條\n第2項：「行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，以故意論。」",
"如果C一開始就是想拿雨傘直接攻擊D，那就是具備「傷害D的直接故意」。",
"臺灣高等法院109年度交上訴字第52號刑事判決\n：「……第14條規定：行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失（第1項，即『無認識過失』）；行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論（第2項，即『有認識過失』）。」",
"什麼情況下會「不能注意」呢？最常見的就是「車禍事故的反應時間過短」，例如，\n臺灣屏東地方法院108年度交易字第396號刑事判決\n：「……根據文獻顯示，一般道路交通工程設施之設計用反應時間為2.5秒，即多數人（95％）均來得及反應，肇事責任鑑定過程判斷用路人能否及時反應的緊急反應時間為0.75秒，即多數人（95％）來不及反應，是注意的時間小於緊急反應時間0.75秒，則屬反應時間過短導致猝不及防，而產生不能注意或無法注意之情形……。」簡單來說，當反應時間過短的話，行為人根本無法注意，此與無認識過失所要求的「能注意」不同，因此即使行為人有造成對方受傷，也不會成立過失傷害罪。",
"中華民國刑法第14條\n第1項：「行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失。」",
"簡單說明一下，刑法中關於火災的罪名包括「放火或失火燒燬現住建築物及交通工具罪」（\n第173條\n）、「放火或失火燒燬非現住建築物及交通工具罪」（\n第174條\n）、「放火或失火燒燬建築物及交通工具以外之物罪」（\n第175條\n）、「準放火或失火罪」（\n第176條\n）。其中的「放火」是指故意縱火的行為，屬於故意犯；但「失火」是指不小心造成火災的情況，屬於過失犯。",
"中華民國刑法第175條\n第3項：「失火燒燬前二條以外之物，致生公共危險者，處拘役或九千元以下罰金。」",
"中華民國刑法第14條\n第2項：「行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論。」",
"中華民國刑法第276條\n：「因過失致人於死者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」",
"我國實務雖然有認為間接證據與情況證據概念不同，參照\n最高法院111年度台上字第4401號刑事判決\n。但也有混用二者，沒有明確區分的，參照\n最高法院111年度台上字第514號刑事判決\n，我國學者也有採此見解，參見林俊益（2021），《刑事訴訟法概論（上）》，第20版，頁412。本文為了行文的簡潔順暢，不特別區分這兩種概念。",
"最高法院110年度台上字第4546號刑事判決\n：「犯意是行為人之主觀、心理事實，係潛藏個人意識之內在心理狀態，然而行為人之主觀、心理事實，除行為人本人得以感官知覺外，第三人實無法直接體驗感受，通常較難取得外部直接證據證明其內心之意思活動，因此，除行為人本身為自白供述外，法院在欠缺直接證據之情況下，尚非不得從行為人之外在表徵及其行為時客觀情況，綜合各種間接或情況證據，本諸社會常情及人性觀點，依據經驗法則及論理法則予以審酌論斷。」",
"最高法院110年度台上字第5319號刑事判決\n：「殺人未遂與傷害罪之區別，端視行為人有無殺人犯意為斷；殺人犯意之存否，乃個人內在之心理狀態，惟有從行為人之外在表徵及其行為時之客觀情況，依經驗法則審酌判斷，而被害人傷痕之多寡、受傷處所是否為致命部位、傷勢輕重程度、行為人下手情形、使用之兇器種類、與被害人曾否相識、有無宿怨等情，雖不能執為區別殺人與傷害之絕對標準，然仍非不得盱衡審酌事發當時情況，深入觀察行為人之動機、行為人與被害人之衝突起因、行為當時所受之刺激，視其下手情形、力道輕重、攻擊部位、攻擊次數、手段是否猝然致被害人難以防備，佐以行為人所執兇器、致傷結果、雙方武力優劣，暨行為後之行為等情狀予以綜合觀察，論斷行為人內心主觀之犯意。」",
"最高法院101年度台上字第1574號刑事判決\n：「惟按刑法第13條第2項之不確定故意（學理上亦稱間接故意、未必故意），與第14條第2項之有認識過失，其區別，端在前者之行為人，對於構成犯罪之事實（包含行為與結果，即被害之人、物和發生之事），預見其發生，而此發生不違背本意，存有『認識』及容任發生之『意欲』要素；後者，係行為人對於構成犯罪之事實，雖然預見可能發生，卻具有確定其不會發生之信念，亦即祇有『認識』，但欠缺希望或容任發生之『意欲』要素。易言之，不確定故意及有認識過失，行為人均有認識，並預見行為所可能引發之結果，祇是一為容任其發生，一為確信不致發生。」"
] |
e09b03509aec88473943a4d92a6746e45208e6e6bb0d582822dc86753ce4a3c0
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循環利率的計算方式與還款期限
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/104
| null |
循環利息是信用卡的一種還款方式，還款時可以選擇不一次付清欠款，僅繳納最低應繳金額，剩餘的款項日後再繳，但須另計利息。
一、計算方式
例如：A與銀行約定每月信用卡最低應繳金額為10％，循環利息為年利率15％計算，每月10號為結帳日。A在5月1日時刷卡15000元（假設銀行也同日入帳），A在5月10號繳款時可以選擇僅繳納最低應繳金額1500元（15000 × 10％），日後手頭寬裕的時候再繳納剩餘13500元（15000-1500），但在下個月結帳時須另計利息，計算如下：
13500 × 15％（循環利息） × 41天（刷卡入帳日5月1號～下個月結帳日6月10號） ÷ 365天 ≒ 227.5元
[1]
。
因此，A在6月10日結帳日時，除了需要償還13500元的剩餘卡債外，還需要支付約227.5元的循環利息。
（依照金管會公告的辦法
[2]
及信用卡定型化契約範本
[3]
，循環信用不得以複利計息。）
二、行使法律上的權利有時效的限制，利息的請求權也一樣（見圖1）
圖1 信用卡循環利息在哪些情況下可以不用還？
資料來源：雷皓明、張學昌 / 繪圖：Yen
圖1 信用卡循環利息在哪些情況下可以不用還？
資料來源：雷皓明、張學昌 / 繪圖：Yen
依照民法第126條
[4]
，如果債權人在5年內都沒有就每期利息向債務人請款，則請求權消滅。請求權消滅後，依照民法第144條
[5]
規定債務人可以「拒絕給付」。
依照上面的例子，如果A因刷卡消費在2018年5月1日承擔一筆利息債務，銀行卻在2024年5月1日才催收、起訴這筆利息債務，因為超過了法定的5年時效，銀行請求權消滅，A可以拒絕給付；但2019年5月以後所生的利息，銀行的請求仍在法定時效內，A不可以拒絕給付。
三、我國循環利息有法定的上限
依照銀行法第47條之1第2項
[6]
，自2015年9月1日起，銀行辦理現金卡的利率，或信用卡業務機構辦理信用卡之循環信用的利率，不得超過年利率15％。
銀行收取循環利息與違約金，依照行政院發布的「信用卡定型化契約範本
[7]
」，應於契約中以顯著方式列舉計算公式，不得巧立名目收取利息，使持卡人實際需繳納的利息超過民法總利率上限16％
[8]
的規定。
如果契約約定的循環信用利率高於法定上限，此時違反法律的強制規定，依民法第71條
[9]
，該條約定無效。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="1zvbi" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>循環利息依照各銀行契約略有不同，詳細計算方式請參考金融監督管理委員會銀行局的<a href="https://www.banking.gov.tw/ch/home.jsp?id=261&parentpath=0,5,68&mcustomize=onemessages_view.jsp&dataserno=5134&dtable=Credit">說明</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="t2qmi" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380055&flno=48">信用卡業務機構管理辦法第48條</a>第1項：「發卡機構辦理信用卡循環信用，其計息方式應依下列規定辦理：<br>
一、不得以複利計息。<br>
二、起息日不得早於實際撥款日，且應依據主管機關發布之信用卡定型化契約應記載及不得記載事項與範本之相關規定辦理<br>
三、不得將各項費用計入循環信用本金。<br>
四、不得將當期消費帳款計入當期本金計算循環信用利息。<br>
五、得計入循環信用利息本金之帳款應依據主管機關發布之信用卡定型化契約應記載及不得記載事項與範本之相關規定辦理。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zkt93" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/51e7d792-503d-4e10-9864-a7aa697ddc6c">信用卡定型化契約範本</a>第1條第6款：「『得計入循環信用本金之帳款』：指依第十四條第四項或第十五條第二項計算循環信用時，自<br>
□各筆帳款入帳日起<br>
□各筆帳款結帳日起<br>
□各筆帳款當期繳款截止日起<br>
（註：各發卡機構可選定其一做為起息日，但不得早於實際撥款日，並對持卡人負有說明義務）至全部應付帳款結清之日止，所有入帳之每筆信用卡消費款項與預借現金金額之未清償部分，但不包含當期消費帳款、當期預借現金金額、循環信用利息、違約金及年費、預借現金手續費、掛失手續費或調閱簽帳單手續費等費用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mlqg3" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=126">民法第126條</a>：「利息、紅利、租金、贍養費、退職金及其他一年或不及一年之定期給付債權，其各期給付請求權，因五年間不行使而消滅。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ejb7x" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=144">民法第144條</a>：「時效完成後，債務人得拒絕給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c2zoe" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0380001&FLNO=47-1">銀行法第47條之1</a>第2項：「自一百零四年九月一日起，銀行辦理現金卡之利率或信用卡業務機構辦理信用卡之循環信用利率不得超過年利率百分之十五。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4bc9h" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://www.ey.gov.tw/Page/AABD2F12D8A6D561/51e7d792-503d-4e10-9864-a7aa697ddc6c">行政院信用卡定型化契約範本</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="kq8mc" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=205">民法第205條</a>：「約定利率，超過週年百分之十六者，超過部分之約定，無效。」<br>
原本的法定利率上限是年利率20%，本條已於2021年1月20日修正為16%，將於同年7月20日生效。依照<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000003&flno=10-1">民法債編施行法第10條之1</a>規定：「修正之民法第二百零五條之規定，於民法債編修正施行前約定，而於修正施行後發生之利息債務，亦適用之。」，修法以前簽訂的借貸契約也適用新規定，但只有2021年7月20日以後發生的利息適用新規定，2021年7月20日以前發生的利息，法定利率仍然是年利率20%。</cite></li>
<li data-footnote-id="mih5u" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=71">民法第71條</a>：「法律行為，違反強制或禁止之規定者，無效。但其規定並不以之為無效者，不在此限。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"循環利息依照各銀行契約略有不同，詳細計算方式請參考金融監督管理委員會銀行局的\n說明\n。",
"信用卡業務機構管理辦法第48條\n第1項：「發卡機構辦理信用卡循環信用，其計息方式應依下列規定辦理：\n\n\t一、不得以複利計息。\n\n\t二、起息日不得早於實際撥款日，且應依據主管機關發布之信用卡定型化契約應記載及不得記載事項與範本之相關規定辦理\n\n\t三、不得將各項費用計入循環信用本金。\n\n\t四、不得將當期消費帳款計入當期本金計算循環信用利息。\n\n\t五、得計入循環信用利息本金之帳款應依據主管機關發布之信用卡定型化契約應記載及不得記載事項與範本之相關規定辦理。」",
"信用卡定型化契約範本\n第1條第6款：「『得計入循環信用本金之帳款』：指依第十四條第四項或第十五條第二項計算循環信用時，自\n\n\t□各筆帳款入帳日起\n\n\t□各筆帳款結帳日起\n\n\t□各筆帳款當期繳款截止日起\n\n\t（註：各發卡機構可選定其一做為起息日，但不得早於實際撥款日，並對持卡人負有說明義務）至全部應付帳款結清之日止，所有入帳之每筆信用卡消費款項與預借現金金額之未清償部分，但不包含當期消費帳款、當期預借現金金額、循環信用利息、違約金及年費、預借現金手續費、掛失手續費或調閱簽帳單手續費等費用。」",
"民法第126條\n：「利息、紅利、租金、贍養費、退職金及其他一年或不及一年之定期給付債權，其各期給付請求權，因五年間不行使而消滅。」",
"民法第144條\n：「時效完成後，債務人得拒絕給付。」",
"銀行法第47條之1\n第2項：「自一百零四年九月一日起，銀行辦理現金卡之利率或信用卡業務機構辦理信用卡之循環信用利率不得超過年利率百分之十五。」",
"行政院信用卡定型化契約範本\n。",
"民法第205條\n：「約定利率，超過週年百分之十六者，超過部分之約定，無效。」\n\n\t原本的法定利率上限是年利率20%，本條已於2021年1月20日修正為16%，將於同年7月20日生效。依照\n民法債編施行法第10條之1\n規定：「修正之民法第二百零五條之規定，於民法債編修正施行前約定，而於修正施行後發生之利息債務，亦適用之。」，修法以前簽訂的借貸契約也適用新規定，但只有2021年7月20日以後發生的利息適用新規定，2021年7月20日以前發生的利息，法定利率仍然是年利率20%。",
"民法第71條\n：「法律行為，違反強制或禁止之規定者，無效。但其規定並不以之為無效者，不在此限。」"
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你好大、我不怕？不令人害怕的恐嚇還會犯恐嚇罪嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/935
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一、身形魁梧的A買了一台新車沒有地方停，偶然得知鄰居B的車庫閒置中，因此找B商量想要借停，但B不願意而婉拒，不料A卻告訴B說若不供借停，就要對B的家人不利，B怕得不得了，便答應A的要求。
二、C很喜歡D的最新型手機，但因為買不起，就亮槍要脅D交出手機，並作勢要開槍，結果D發現C的手槍其實是玩具槍，不但不以為意，還大笑嗆C叫他開槍。
三、E一直欠錢未還，F忍無可忍，傳Line給E說再不還錢就要到法院提告。
|
刑法第305條
[1]
是「恐嚇危害安全罪」，本罪所要處罰的是「用加害生命、身體、自由、名譽、財產的事，恐嚇他人將危害其安全」的行為。條文看似簡單，但在適用上卻有許多需要注意的地方。
一、什麼是「恐嚇」？
恐嚇是指用威嚇方式，對加害生命、身體、自由、名譽、財產的事（例如砍手砍腳、散播私密影片等），向被害人做出惡害的通知，使被害人心生恐懼。
（一）什麼是「惡害的通知」？
所謂「惡害」就是指「加害於人的事情」。一般來說，恐嚇的內容必須是「不法」的惡害，例如傷害生命、身體等（這些行為是本來就不能做的，所以是不法的惡害）。如果行為人是以「合法」的提告或報警作為恐嚇內容，實務上則多認為不會構成恐嚇罪
[2]
（因為提告或報警都是屬於人民的基本權利，所以是合法的行為）。
至於用什麼方式通知惡害，法律並沒有限制，不管是用口頭說的、傳Line等通訊軟體，或是直接亮刀亮槍的肢體語言，只要可以讓被害人知道自己的生命、身體、自由、名譽、財產，即將要被危害，都可以是惡害通知的方式
[3]
。
（二）「恐嚇」與強盜罪的「強暴脅迫」，有差別嗎？
「恐嚇」常常被拿來跟強盜罪
[4]
的「強暴脅迫」做比較，這二種行為乍看之下很相似，都是對他人為威脅、強迫的不利行為，但在刑法適用上還是有所不同。（見圖1）
圖1 如何區分恐嚇罪的「恐嚇」及強盜罪的「強暴脅迫」？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
圖1 如何區分恐嚇罪的「恐嚇」及強盜罪的「強暴脅迫」？
資料來源：楊舒婷 / 繪圖：Yen
1. 早期見解：以惡害將發生的時間是「當下」還是「未來」為區分
早期的實務見解認為兩者的差異在於「時間」：恐嚇是針對「未來」才會發生的惡害，例如行為人說再不還錢就找時間到債務人家裡潑漆、以後走著瞧等等；而強盜罪的強暴、脅迫是指「當下」將發生的惡害，例如嫌犯挾持人質說要是不聽話就立刻開槍
[5]
。
2. 現在見解：以被害人「是否能夠抗拒」為區分
但仔細想想，不論是5秒後、明天、下禮拜，對於被強暴脅迫的「這一秒」來說，都是未來的事！所以早期這種以時間區分的方式其實沒有意義，也因此最高法院後來就改以「是否能夠抗拒」為區分標準
[6]
，簡單來說就是看被害人是否有選擇空間。如果有，就是屬於恐嚇；如果沒有，就是屬於強暴脅迫。
舉例而言，想像有一個被害人被綁在倉庫裡面，錢莊老大對他說：「現在不還錢3天後就到你家潑漆」或「現在不還錢就馬上送你上西天」！
在兩者都令人心生畏懼的前提下，上西天的選項顯然已讓人的生命受到強烈威脅，被害人若稍加抵抗即可能慘遭不測；但相較之下，被害人可能覺得潑漆也沒關係，畢竟這種情況沒有立即性的危險，還有轉圜餘地。因此「上西天」就會被視為屬強盜罪的「強暴脅迫」，因為被害人沒有選擇空間，但「潑漆」就屬恐嚇危害安全罪的「恐嚇」，因為被害人沒有因此陷於無法抵抗的困境。
二、被恐嚇的人不害怕，還會成立犯罪嗎？
討論被恐嚇的人害不害怕之前，可以先思考一個問題：懲罰恐嚇的行為，到底是為了保護什麼？
恐嚇罪歸類在刑法第26章妨害自由罪
[7]
，所以本條文要保護的對象是「使人免於受不必要恐懼的自由」。簡單來說，一個人的心理意志本來應該是自由、不受拘束的，恐嚇罪就是要保護大家的心理意志不會因為他人的行為而受到壓迫、感到不安。
因此，若被恐嚇的人心裡並不覺得可怕、畏懼的話，恐嚇罪就無法成立
[8]
（因為他的心理並沒有受到壓迫，還是自由的，所以沒有保護必要）。相反地，即使行為人只是虛張聲勢，之後什麼事都沒有發生，只要在恐嚇當下導致被害人心裡因此不安、感到恐懼，行為人還是會成立恐嚇罪
[9]
！
然而，一個人究竟有沒有感到害怕，是存在心裡的抽象感受，只有被害人自己才會知道，所以法院在判斷行為人的言行是否成立恐嚇罪時，必須藉由外在的客觀事實，例如：當時所處環境、事發經過、全部對話內容、行為人有無做出威脅行為等等來綜合考量
[10]
。
三、案例解析
案例一的A恐嚇要傷害B的家人，使B感到恐懼，符合恐嚇罪的構成要件，A會成立恐嚇罪。
案例二中的D因為知道C亮出來的手槍只是玩具槍，不以為意還大笑嗆C叫他開槍，看得出他並沒有感到害怕，因此案例二欠缺「使人心生恐懼」的要件，C不成立恐嚇罪。
案例三的F傳給E的Line訊息，是「合法」主張自己的債權與提起訴訟的權利，既然不是「不法」的惡害通知，就不會成立恐嚇罪。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="6tww7" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=305">中華民國刑法第305條</a>：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4limt" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,104%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c901%2c20150630%2c1">臺灣高等法院104年上易字第901號刑事判決</a>：「刑法第305條所規定之以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全之恐嚇危害安全罪，必以『不法』之惡害通知他人，方足當之，若以正當合法之事通知他人，雖他人心生畏懼，亦不能成立本罪；又行為人所通知之惡害須為行為人所能左右控制，且在客觀上，一般人均認為足以對人構成危害者，方相當本罪之恐嚇行為，故行為人所為之有害通知，是否構成刑法第305條之罪，應審酌個案主、客觀全盤情形為斷，不得僅憑被害人是否心生畏怖，即據以認定其是否構成該罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6jn6n" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3GD7GUr">臺灣高等法院109年度上易字第1516號刑事判決</a>：「至於危害通知之方法，並無限制，無論明示之言語、文字、動作或暗示其如不從將加危害，苟已足使對方理解其意義之所在，並足以影響其意思之決定與行動自由者均屬之；且該惡害之通知，亦不以直接通知於被害人為限，故意透過第三人轉述與被害人知悉之方式，將惡害間接通知於被害人者，其加惡害之旨在第三人轉告被害人時，即已到達被害人，完成其使被害人心生畏怖之目的，亦應成立本罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nbxlc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=328">中華民國刑法第328條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪，處五年以上有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oyht9" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Z7FKiC">最高法院49年台上字第266號刑事判例</a>：「刑法第三百四十六條之恐嚇，係指以將來之惡害通知被害人，使其生畏怖心之謂，若以目前危害或暴力相加，則為強暴、脅迫，與恐嚇之意義不符，不能遽以該條之罪論擬。」（本則判例，依據最高法院民國80年8月6日80年度第4次刑事庭會議決議，不再援用。）</cite></li>
<li data-footnote-id="av2nv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3X7NWhj">最高法院80年度第4次刑事庭會議</a>（1991/8/6）：「恐嚇行為不以將來之惡害通知為限，即以強暴脅迫為手段，而被害人未達於不能抗拒程度者，亦屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ik5tz" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>中華民國刑法第2編<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=C0000001&bp=43">第26章「妨害自由罪」</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="96uqu" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3WIxm7T">最高法院52年台上字第751號刑事判例</a>：「刑法第三百零五條之恐嚇罪，所稱以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人者，係指以使人生畏怖心為目的，而通知將加惡害之旨於被害人而言。若僅在外揚言加害，並未對於被害人為惡害之通知，尚難構成本罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d9584" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3VJWMjS">最高法院27年度決議（一）</a>（1938/4/17）：「刑法第三百零五條之罪，僅以受惡害之通知者心生畏懼而有不安全之感覺為已足，不以發生客觀上之危害為要件。」</cite></li>
<li data-footnote-id="to8x2" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3QckeoU">臺灣高等法院103年度上易字第2200號刑事判決</a>：「是否構成刑法恐嚇危害安全罪，除應依一般社會標準考量該言語、文字或舉動是否足致他人生畏怖之心外，並應審酌當時之客觀環境、對話之全部內容、行為人主觀上有無使人生畏怖心之目的、相對人有無因行為人之言行而生畏怖心等，為判斷標準。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第305條\n：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」",
"臺灣高等法院104年上易字第901號刑事判決\n：「刑法第305條所規定之以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全之恐嚇危害安全罪，必以『不法』之惡害通知他人，方足當之，若以正當合法之事通知他人，雖他人心生畏懼，亦不能成立本罪；又行為人所通知之惡害須為行為人所能左右控制，且在客觀上，一般人均認為足以對人構成危害者，方相當本罪之恐嚇行為，故行為人所為之有害通知，是否構成刑法第305條之罪，應審酌個案主、客觀全盤情形為斷，不得僅憑被害人是否心生畏怖，即據以認定其是否構成該罪。」",
"臺灣高等法院109年度上易字第1516號刑事判決\n：「至於危害通知之方法，並無限制，無論明示之言語、文字、動作或暗示其如不從將加危害，苟已足使對方理解其意義之所在，並足以影響其意思之決定與行動自由者均屬之；且該惡害之通知，亦不以直接通知於被害人為限，故意透過第三人轉述與被害人知悉之方式，將惡害間接通知於被害人者，其加惡害之旨在第三人轉告被害人時，即已到達被害人，完成其使被害人心生畏怖之目的，亦應成立本罪。」",
"中華民國刑法第328條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪，處五年以上有期徒刑。」",
"最高法院49年台上字第266號刑事判例\n：「刑法第三百四十六條之恐嚇，係指以將來之惡害通知被害人，使其生畏怖心之謂，若以目前危害或暴力相加，則為強暴、脅迫，與恐嚇之意義不符，不能遽以該條之罪論擬。」（本則判例，依據最高法院民國80年8月6日80年度第4次刑事庭會議決議，不再援用。）",
"最高法院80年度第4次刑事庭會議\n（1991/8/6）：「恐嚇行為不以將來之惡害通知為限，即以強暴脅迫為手段，而被害人未達於不能抗拒程度者，亦屬之。」",
"中華民國刑法第2編\n第26章「妨害自由罪」\n。",
"最高法院52年台上字第751號刑事判例\n：「刑法第三百零五條之恐嚇罪，所稱以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人者，係指以使人生畏怖心為目的，而通知將加惡害之旨於被害人而言。若僅在外揚言加害，並未對於被害人為惡害之通知，尚難構成本罪。」",
"最高法院27年度決議（一）\n（1938/4/17）：「刑法第三百零五條之罪，僅以受惡害之通知者心生畏懼而有不安全之感覺為已足，不以發生客觀上之危害為要件。」",
"臺灣高等法院103年度上易字第2200號刑事判決\n：「是否構成刑法恐嚇危害安全罪，除應依一般社會標準考量該言語、文字或舉動是否足致他人生畏怖之心外，並應審酌當時之客觀環境、對話之全部內容、行為人主觀上有無使人生畏怖心之目的、相對人有無因行為人之言行而生畏怖心等，為判斷標準。」"
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ac8b0c9304b11df39e35ccd0ed5ab303a13e1f9ab32b929b03bf34893c486617
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繼承人超過1人，誰可以先繼承？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/598
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屏東一名婦人A和未婚沒有小孩的二女兒B同住，母親過世後，隔年二女兒相繼過世，國稅局開啟銀行保管箱發現二女兒留下111條黃金，價值4000多萬元。5名兄弟姊妹得知後，C男主張其中500兩黃金是他交給母親保管的，手足為此對簿公堂
[1]
。
你以為不要債務留子孫就好嗎？身後財產留太多反而造成繼承人之間更多的爭執，畢竟人性本貪。
註腳
臺灣高等法院高雄分院107年度重上字第92號民事判決
。
|
一、法律有規定繼承遺產的順序
（一）民法規定的繼承順位
我國民法繼承編對於繼承順位規定了以下四種順位
[1]
，分別為：
1. 直系血親卑親屬（子女）、
2. 父母、
3. 兄弟姊妹以及
4. 祖父母。
前一順位有人，就由他來繼承，後一順位就沒有繼承權；而如果前一順位人拋棄繼承權，後一順位人就會取得繼承權。
（二）問題來了，「配偶」的繼承順序呢？
在我國，配偶是可以分別和上面四個順位一起分遺產的
[2]
。
其中，
和子女是平均分配，例如配偶與2個子女共3人，就是除以三；
和父母及兄弟姊妹則是配偶先分一半，剩下的再給其他人均分；
和祖父母則是配偶先拿2／3，剩下的再給祖父母均分。
如果第一到第四順位都沒有人呢？那就是配偶全拿。
二、案例說明
（一）二女兒B未婚又沒有孩子
二女兒B沒有「配偶」，也沒有第一順位的「直系血親卑親屬」，而因為繼承第二順位的父母又都先走了，繼承權順位當然就會落到第三順位的兄弟姊妹，也就是由本案的5名兄弟姊妹「平分」
[3]
。
（二）C男必須提出證據證明留下來的金條是自己的
C男主張金條都是自己的，這下可不得了了，原本價值4000多萬一個人平均可以分到800多萬價值的黃金，怎麼可能通通讓C搶走？於是乎，理所當然地就對簿公堂囉。而訴訟程序上，既然C要主張這些黃金都是我的，我當然就要提出相關的證據來證明，畢竟法官當時不在現場，豈有可能你說了就算數？
民事訴訟法對於「舉證責任分配」的規定在第277條
[4]
，原則上「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任」，也就是說，C要主張黃金是自己的，C就要先負舉證責任。
本件C雖然提出了購買黃金的保證卡並有姪子願意作證，但因為主張的數量與實際留下的數量不符合，加上B生前是有名的命理師，有足夠財力購買黃金；但C卻無法提出證據證明有能力購買黃金，所以就被判決敗訴囉
[5]
。
三、結論
很多當事人常常認為「我說的都是真的，為什麼法官不相信我」？但講實在的，法官根本不是親自在場看到，怎麼會知道是不是真的呢！雙方都說自己講的是真的，那法官要相信誰？所以訴訟上才會有「舉證責任」的規定，明確分配應該負責相關證據提出的是哪一方，也免除了當事人各說各話，使法官不容易判斷的情況。
遺產這種東西，對繼承人來說基本可以認為是「天上掉下來的」，分多分少都有得分，千萬不要為了「貪」，壞了手足間的感情還不一定可以多分。
本文改寫自：江皇樺（2019），《
債務債權都是債，太多麻煩哩丟災！～淺談遺產繼承及舉證責任
》，法律新幹線。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="1jkp3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1138">民法第1138條</a>：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：<br>
一、直系血親卑親屬。<br>
二、父母。<br>
三、兄弟姊妹。<br>
四、祖父母。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pu4k3" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1144">民法第1144條</a>：「配偶有相互繼承遺產之權，其應繼分，依左列各款定之：<br>
一、與第一千一百三十八條所定第一順序之繼承人同為繼承時，其應繼分與他繼承人平均。<br>
二、與第一千一百三十八條所定第二順序或第三順序之繼承人同為繼承時，其應繼分為遺產二分之一。<br>
三、與第一千一百三十八條所定第四順序之繼承人同為繼承時，其應繼分為遺產三分之二。<br>
四、無第一千一百三十八條所定第一順序至第四順序之繼承人時，其應繼分為遺產全部。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c4aaa" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=126">民法繼承編</a>相關法條請參考第1138條至第1144條。</cite></li>
<li data-footnote-id="u5inr" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=B0010001&norge=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s2evd" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>這個案件後來上訴最高法院，遭到駁回，見<a href="https://bit.ly/3X1JtfR">最高法院107年度台上字第2503號民事裁定</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1138條\n：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：\n\n\t一、直系血親卑親屬。\n\n\t二、父母。\n\n\t三、兄弟姊妹。\n\n\t四、祖父母。」",
"民法第1144條\n：「配偶有相互繼承遺產之權，其應繼分，依左列各款定之：\n\n\t一、與第一千一百三十八條所定第一順序之繼承人同為繼承時，其應繼分與他繼承人平均。\n\n\t二、與第一千一百三十八條所定第二順序或第三順序之繼承人同為繼承時，其應繼分為遺產二分之一。\n\n\t三、與第一千一百三十八條所定第四順序之繼承人同為繼承時，其應繼分為遺產三分之二。\n\n\t四、無第一千一百三十八條所定第一順序至第四順序之繼承人時，其應繼分為遺產全部。」",
"民法繼承編\n相關法條請參考第1138條至第1144條。",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」",
"這個案件後來上訴最高法院，遭到駁回，見\n最高法院107年度台上字第2503號民事裁定\n。"
] |
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同性婚姻要符合哪些要件才會有效？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/665
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A跟B是一對生理性別均為男性的19歲戀人，經過幾年的交往，他們決定結婚。但是，相同性別的2人結婚，要符合那些要件才會有效呢？
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立法院在2019年5月17日三讀通過5月24日施行的「司法院釋字第七四八號解釋施行法」，讓相同性別的2人可以據以結婚。依據司法院釋字第七四八號解釋施行法第2條：「相同性別之二人，得為經營共同生活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係
[1]
。」可以看出，這部法律中所說的「第二條關係」其實就是大家俗稱的「同性婚姻」，因此本文均用「同性婚姻」代指第二條關係。
一、誰可以依照同性婚姻的規定結婚？
（一）相同性別
（二）年滿18歲
我們知道，民法上的婚姻，不論男女都必須滿18歲才能結婚
[2]
。立法者參考民法制定司法院釋字第七四八號解釋施行法第3條
[3]
，規定同性婚姻的雙方當事人都必須年滿18歲。
（三）不是近親結婚
為了避免造成親屬關係混亂，在民法和司法院釋字第七四八號解釋施行法中，都有對近親結婚的限制，也就是所謂「禁婚親」的規定。不過因為同性婚姻沒有優生學考量，所以立法者有適度放寬禁婚親的限制。根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第5條
[4]
規定，雙方當事人如果有以下3種關係，不可以締結同性婚姻：
雙方是直系血親、或直系姻親。
雙方在旁系血親4親等內；但因為收養而成立的4親等旁系血親，且輩份相同的話不受這款規定限制。
雙方在旁系血親5親等內，且輩份不相同。
（四）當事人之間不存在監護關係
根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第6條
[5]
規定，除非受監護人的父母同意，否則監護人與受監護人在監護關係存續期間，是不可以結婚的。
這通常發生在監護人不是父母的情況，例如：父母親由於長期在國外工作，無法親自照顧未成年子女，因此依照民法第1092條
[6]
的規定，以書面委託朋友代為行使監護的職務，這時候監護人就是受父母委託的朋友，而不是父母。
（五）不可以重複結婚
和民法相同，同性婚姻也有禁止重婚的規定！
根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第7條
[7]
規定，已經依民法結婚或已經依同性婚姻規定結婚的人，不能再次依民法或同性婚姻的規定結婚，並且1人不可以跟2人以上成立同性婚姻。
（六）當事人依自己自由意思決定結婚
根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第10條
[8]
，同性婚姻當事人的任何一方，在結婚的時候都不可以處於無意識或精神錯亂的狀態，也不可以處於被詐欺或脅迫的狀態。也就是說，當事人必須是依自己自由意思決定成立同性婚姻。
二、需要準備哪些資料及會經過什麼法定程序？
根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第4條
[9]
的規定，相同性別的2人要結婚，必須提出「書面」的結婚約定及2名以上的證人簽名，並向戶政機關辦理登記
[10]
，就可以合法締結同性婚姻囉！
三、如果不符合上面提到的各個要件，在法律上會有哪些效果呢？
（一）自始無效
根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第8條
[11]
的規定，如果有以下任一種情況，效果為「無效」，也就是法律直接當作他們沒有合法結婚：
缺少同法第4條提到的書面結婚登記、證人簽名，或未辦理登記。
當事人是近親結婚。
當事人是重婚。
（二）未在法定時間內請求撤銷，婚姻會被視為有效
根據司法院釋字第七四八號解釋施行法第9條的規定
[12]
，如果有以下任一種情形，當事人或法定代理人、受監護人或最近親屬，可以在法定時間內向法院請求「撤銷婚姻」，如果沒有在時間內撤銷，婚姻會繼續被視為有效：
當事人未滿18歲、
監護人與受監護人於監護關係存續中結婚，而沒有法定代理人同意。
四、案例說明
回到一開始的案例，綜合上面的說明，A、B兩個人都年滿19歲，只要他們都憑各自的自由意志，且沒有會使婚姻無效獲得撤銷的原因（例如：禁婚親、重婚等）的話，他們就可以帶著結婚書面約定、戶口名簿、身分證等資料，到戶政事務所抽號碼牌辦理結婚登記了！
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="mqrgh" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=2">司法院釋字第七四八號解釋施行法第2條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="klf5c" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=980">民法第980條</a>：「男女未滿十八歲者，不得結婚。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hbgko" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=3">司法院釋字第七四八號解釋施行法第3條</a>第1項：「未滿十八歲者，不得成立前條關係。」</cite></li>
<li data-footnote-id="29kjp" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=5">司法院釋字第七四八號解釋施行法第5條</a>：「<br>
I 與下列相同性別之親屬，不得成立第二條關係：<br>
一、直系血親及直系姻親。<br>
二、旁系血親在四親等以內者。但因收養而成立之四親等旁系血親，輩分相同者，不在此限。<br>
三、旁系姻親在五親等以內，輩分不相同者。<br>
II 前項與直系姻親成立第二條關係之限制，於姻親關係消滅後，適用之。<br>
III 第一項與直系血親及直系姻親成立第二條關係之限制，於因收養而成立之直系親屬間，在收養關係終止後，適用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="66l26" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=6">司法院釋字第七四八號解釋施行法第6條</a>：「相同性別之監護人與受監護人，於監護關係存續中，不得成立第二條關係。但經受監護人父母同意者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6lc95" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=1092">民法第1092條</a>：「父母對其未成年之子女，得因特定事項，於一定期限內，以書面委託他人行使監護之職務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7m5ac" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=7">司法院釋字第七四八號解釋施行法第7條</a>：「<br>
I 有配偶或已成立第二條關係者，不得再成立第二條關係。<br>
II 一人不得同時與二人以上成立第二條關係，或同時與二人以上分別為民法所定之結婚及成立第二條關係。<br>
III 已成立第二條關係者，不得再為民法所定之結婚。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zord0" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=10">司法院釋字第七四八號解釋施行法第10條</a>：「<br>
I 第二條關係撤銷之要件及效力，準用民法第九百九十六條至第九百九十八條之規定。<br>
II 第二條關係無效或經撤銷者，其子女親權之酌定及監護、損害賠償、贍養費之給與及財產取回，準用民法第九百九十九條及第九百九十九條之一之規定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=996">民法第996條</a>：「當事人之一方，於結婚時係在無意識或精神錯亂中者，得於常態回復後六個月內向法院請求撤銷之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=997">民法第997條</a>：「因被詐欺或被脅迫而結婚者，得於發見詐欺或脅迫終止後，六個月內向法院請求撤銷之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w5rgt" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=4">司法院釋字第七四八號解釋施行法第4條</a>：「成立第二條關係應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人，依司法院釋字第七四八號解釋之意旨及本法，向戶政機關辦理結婚登記。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n4f78" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>詳細所需的書面資料內容，可參考內政部戶政司全球資訊網「<a href="https://www.ris.gov.tw/documents/html/2/3/7/401.html">同性之結婚登記</a>」頁面。</cite></li>
<li data-footnote-id="l39po" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=8">司法院釋字第七四八號解釋施行法第8條</a>：「<br>
I 第二條關係有下列情形之一者，無效：<br>
一、不具備第四條之方式。<br>
二、違反第五條之規定。<br>
三、違反前條第一項或第二項之規定。<br>
II 違反前條第三項之規定者，其結婚無效。<br>
III 民法第九百八十八條第三款但書及第九百八十八條之一之規定，於第一項第三款及前項情形準用之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lku4x" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000008&flno=9">司法院釋字第七四八號解釋施行法第9條</a>：「<br>
I 成立第二條關係違反第三條第一項之規定者，當事人或其法定代理人，得向法院請求撤銷之。但當事人已達該項所定年齡者，不得請求撤銷之。<br>
II 成立第二條關係違反第三條第二項之規定者，法定代理人得向法院請求撤銷之。但自知悉其事實之日起，已逾六個月，或成立第二條關係後已逾一年者，不得請求撤銷之。<br>
III 成立第二條關係違反第六條之規定者，受監護人或其最近親屬，得向法院請求撤銷之。但第二條關係成立後已逾一年者，不得請求撤銷之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第2條\n。",
"民法第980條\n：「男女未滿十八歲者，不得結婚。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第3條\n第1項：「未滿十八歲者，不得成立前條關係。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第5條\n：「\n\n\tI 與下列相同性別之親屬，不得成立第二條關係：\n\n\t一、直系血親及直系姻親。\n\n\t二、旁系血親在四親等以內者。但因收養而成立之四親等旁系血親，輩分相同者，不在此限。\n\n\t三、旁系姻親在五親等以內，輩分不相同者。\n\n\tII 前項與直系姻親成立第二條關係之限制，於姻親關係消滅後，適用之。\n\n\tIII 第一項與直系血親及直系姻親成立第二條關係之限制，於因收養而成立之直系親屬間，在收養關係終止後，適用之。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第6條\n：「相同性別之監護人與受監護人，於監護關係存續中，不得成立第二條關係。但經受監護人父母同意者，不在此限。」",
"民法第1092條\n：「父母對其未成年之子女，得因特定事項，於一定期限內，以書面委託他人行使監護之職務。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第7條\n：「\n\n\tI 有配偶或已成立第二條關係者，不得再成立第二條關係。\n\n\tII 一人不得同時與二人以上成立第二條關係，或同時與二人以上分別為民法所定之結婚及成立第二條關係。\n\n\tIII 已成立第二條關係者，不得再為民法所定之結婚。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第10條\n：「\n\n\tI 第二條關係撤銷之要件及效力，準用民法第九百九十六條至第九百九十八條之規定。\n\n\tII 第二條關係無效或經撤銷者，其子女親權之酌定及監護、損害賠償、贍養費之給與及財產取回，準用民法第九百九十九條及第九百九十九條之一之規定。」\n\n\t\n民法第996條\n：「當事人之一方，於結婚時係在無意識或精神錯亂中者，得於常態回復後六個月內向法院請求撤銷之。」\n\n\t\n民法第997條\n：「因被詐欺或被脅迫而結婚者，得於發見詐欺或脅迫終止後，六個月內向法院請求撤銷之。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第4條\n：「成立第二條關係應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人，依司法院釋字第七四八號解釋之意旨及本法，向戶政機關辦理結婚登記。」",
"詳細所需的書面資料內容，可參考內政部戶政司全球資訊網「\n同性之結婚登記\n」頁面。",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第8條\n：「\n\n\tI 第二條關係有下列情形之一者，無效：\n\n\t一、不具備第四條之方式。\n\n\t二、違反第五條之規定。\n\n\t三、違反前條第一項或第二項之規定。\n\n\tII 違反前條第三項之規定者，其結婚無效。\n\n\tIII 民法第九百八十八條第三款但書及第九百八十八條之一之規定，於第一項第三款及前項情形準用之。」",
"司法院釋字第七四八號解釋施行法第9條\n：「\n\n\tI 成立第二條關係違反第三條第一項之規定者，當事人或其法定代理人，得向法院請求撤銷之。但當事人已達該項所定年齡者，不得請求撤銷之。\n\n\tII 成立第二條關係違反第三條第二項之規定者，法定代理人得向法院請求撤銷之。但自知悉其事實之日起，已逾六個月，或成立第二條關係後已逾一年者，不得請求撤銷之。\n\n\tIII 成立第二條關係違反第六條之規定者，受監護人或其最近親屬，得向法院請求撤銷之。但第二條關係成立後已逾一年者，不得請求撤銷之。」"
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不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（三）和解、申請撤回與不服裁決決定的救濟
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/558
| null |
不當勞動行為裁決制度主要目的，在於落實團結權、協商權以及爭議權
[1]
行使的保障，並且迅速排除不當勞動行為，回復勞資雙方集體勞資關係的正常運作，透過「和解」制度的設計，讓當事人作為程序進行中解決紛爭的方案或管道，在裁決程序中扮演著相當重要的地位，因此有提出說明的必要；另外，接續系列介紹文章的說明，最後交代詢問程序終結前「申請撤回」、裁決程序終結後關於「裁決決定的類型及不服裁決決定的司法救濟」如下
[2]
：（見圖1）
圖1 不當勞動行為裁決程序的終結與救濟
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 不當勞動行為裁決程序的終結與救濟
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、和解程序
為了促使雙方運用程序，回復勞資雙方集體勞資關係的正常運作，當雙方在不當勞動行為救濟程序中顯露和解意願，或者按照裁決委員的經驗法則判斷，作成裁決決定並不能對雙方的爭議有所助益時，只要在不違反公共利益的前提下，在最後詢問程序終結前，裁決委員隨時都能試行和解
[3]
。
例如：申請方將團體協約協商過程中，一方「不誠信協商」類型的不當勞動行為案件送入裁決委員會，但是雙方在第三方介入，並經歷數次調查會議說明及冷卻後，都有意願繼續商談團體協約條款內容時，基於勞資自治以及不當勞動行為裁決制度目的，裁決委員便能洽詢雙方和解的意願及進行和解程序。
又例如：雙方談約已經接近合意的階段，原則上進入程序的雙方當事人，不外乎都是希望能夠順利簽署團體協約，因此，透過裁決委員在程序中的判斷，排除爭議並試行和解，促成雙方回到談判桌上，達成協商內容的合意，順利簽署團體協約。
附帶一提，為了充分凝聽雙方意見及擬定折衝方案，在和解過程中，裁決委員可以要求雙方到場，和解完成時作成和解書，事後必須將和解書正本送達於當事人，裁決程序便因為和解完成而終結
[4]
，雙方當事人有遵守和解契約
[5]
的義務。
二、申請撤回
依照「不當勞動行為裁決辦法」第18條規定
[6]
，申請人在不當勞動行為裁決的詢問程序終結前，可以撤回裁決申請，但是相對人如果已經在詢問程序中言詞陳述時，必須得到相對人的同意。
原則上，裁決的撤回應該要用書面表示，例外可以在裁決委員會作成裁決決定前的最後一次詢問程序時，用口頭陳述的方式，向裁決委員會表示撤回理由後，撤回裁決申請。
三、裁決決定的類型及不服裁決決定的司法救濟
（一）裁決決定類型不同，會影響到後續救濟方法不同
裁決委員會作成裁決決定，類型包含：「不受理申請人的裁決決定」
[7]
、「構成不當勞動行為」以及「駁回申請人的裁決決定」三種。
1. 針對不受理決定
申請人如果是依照「工會法」第35條第2項提出裁決申請，並且遭到裁決委員會作出不受理的決定時，申請人不能聲明不服
[8]
。
如果申請人是基於「工會法」第35條第1項規定或是依據「團體協約法」第6條第1項規定提出裁決申請，裁決委員會作成不受理決定時，申請人可以在裁決決定書送達隔天起30日內提起訴願
[9]
。
2. 針對構成不當勞動行為或駁回的裁決決定
至於當事人對於不服裁決委員會作出駁回，或構成不當勞動行為的裁決決定，可以在裁決決定書送達次日2個月內提起行政訴訟
[10]
。
（二）裁決決定書需要經過法院核定
另外，裁決委員會將依據「工會法」第35條的2項涉及民事爭議事件所作出的裁決決定，需要送法院審核，法院認為沒有與法令牴觸的話，就會給予核定
[11]
，效力與民事確定判決相同
[12]
。
假使裁決決定遭到法院核定有無效或得撤銷的原因時，當事人可以在法院核定裁決決定書送達後30日內，向原核定法院提起宣告裁決無效或撤銷裁決訴訟
[13]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9f725" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>此勞動三權的說明，請見匿名（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/QA/question/162">所謂的「勞動三權」，具體包括哪些事項？有法條依據嗎？在憲法基本權理論下，怎麼去理解勞動三權？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="deewv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>筆者其他系列文章請見，《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/469">什麼是不當勞動行為裁決委員會？</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/470">不當勞動行為類型有哪些？──（一）對勞工或工會有「不利益對待」</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/471">不當勞動行為類型有哪些？──（二）影響工會運作的「支配介入」</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/473">不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/556">不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（一）申請裁決與申請人的資格</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/557">不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（二）初步審查、調查程序、詢問及裁決</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="igkeu" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=32">不當勞動行為裁決辦法第32條</a>第1項：「當事人雙方對請求事項具有處分權，且其和解無礙公益之維護者，裁決委員於裁決委員會作成裁決決定之最後詢問程序終結前，得隨時試行和解。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i5nvu" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=32">不當勞動行為裁決辦法第32條</a>第2項至第4項：「<br>
II 因試行和解，裁決委員得命當事人、代表人或代理人到場。<br>
III 和解成立者，裁決程序當然終結，並應作成和解書。<br>
IV 和解書應於和解成立之日起二十日內，以正本送達於當事人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nk1im" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=736">民法第736條</a>：「稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1chch" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=18">不當勞動行為裁決辦法第18條</a>：「<br>
I裁決申請人，得於本法第四十六條規定裁決委員會作成裁決決定之最後詢問程序終結前，撤回裁決申請之全部或一部。但相對人已於詢問程序為言詞陳述者，應得其同意。<br>
II 裁決申請之撤回，應以書面為之。但於裁決委員會作成裁決決定之最後詢問程序終結前，得以言詞向裁決委員會聲明理由撤回。<br>
III 以言詞所為之撤回，應記載於紀錄，相對人不在場者，應將紀錄送達。<br>
IV 裁決委員會於裁決申請撤回後，應於七日內，將撤回之意旨通知相對人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7he1i" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=41">勞資爭議處理法第41條</a>第1項：「基於工會法第三十五條第二項規定所為之裁決申請，違反第三十九條第二項及前條規定者，裁決委員應作成不受理之決定。但其情形可補正者，應先限期令其補正。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=44">勞資爭議處理法第44條</a>第6項：「裁決當事人就同一爭議事件達成和解或經法定調解機關調解成立者，裁決委員會應作成不受理之決定。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=15">不當勞動行為裁決辦法第15條</a>第1項及第2項：「<br>
I 裁決之申請，有下列情形之一者，裁決委員會應作成不受理之決定：<br>
一、有違反本法第三十九條第二項規定。<br>
二、有本法第四十四條第六項所規定之情事。<br>
三、以工會為申請人時，該申請人非工會法所定之工會。<br>
四、基於團體協約法第六條第一項規定所為之裁決申請，該工會並非同法第六條第三項規定有協商資格之勞方。<br>
II 裁決之申請不符本法第四十條規定時，應先限期令其補正，屆期未補正者，不受理其申請。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pvlue" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=41">勞資爭議處理法第41條</a>第2項：「前項不受理決定，不得聲明不服。」</cite></li>
<li data-footnote-id="k1n47" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=51">勞資爭議處理法第51條</a>第3項：「不服第一項不受理決定者，得於決定書送達之次日起三十日內繕具訴願書，經由中央主管機關向行政院提起訴願。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fm7ie" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=51">勞資爭議處理法第51條</a>第4項：「對於第一項及第二項之處分不服者，得於決定書送達之次日起二個月內提起行政訴訟。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u8bry" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=48">勞資爭議處理法第48條</a>第1項、第2項與第4項：「<br>
I 對工會法第三十五條第二項規定所生民事爭議事件所為之裁決決定，當事人於裁決決定書正本送達三十日內，未就作為裁決決定之同一事件，以他方當事人為被告，向法院提起民事訴訟者，或經撤回其訴者，視為雙方當事人依裁決決定書達成合意。<br>
II 裁決經依前項規定視為當事人達成合意者，裁決委員會應於前項期間屆滿後七日內，將裁決決定書送請裁決委員會所在地之法院審核。……<br>
IV 法院因裁決程序或內容與法令牴觸，未予核定之事件，應將其理由通知裁決委員會。但其情形可以補正者，應定期間先命補正。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4trti" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=49">勞資爭議處理法第49條</a>：「前條第二項之裁決經法院核定後，與民事確定判決有同一效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ehcp5" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=48">勞資爭議處理法第48條</a>第3項、第5項及第6項：「<br>
III 前項裁決決定書，法院認其與法令無牴觸者，應予核定，發還裁決委員會送達當事人。<br>
V 經法院核定之裁決有無效或得撤銷之原因者，當事人得向原核定法院提起宣告裁決無效或撤銷裁決之訴。<br>
VI 前項訴訟，當事人應於法院核定之裁決決定書送達後三十日內提起之。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"此勞動三權的說明，請見匿名（2018），《\n所謂的「勞動三權」，具體包括哪些事項？有法條依據嗎？在憲法基本權理論下，怎麼去理解勞動三權？\n》。",
"筆者其他系列文章請見，《\n什麼是不當勞動行為裁決委員會？\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為類型有哪些？──（一）對勞工或工會有「不利益對待」\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為類型有哪些？──（二）影響工會運作的「支配介入」\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（一）申請裁決與申請人的資格\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（二）初步審查、調查程序、詢問及裁決\n》。",
"不當勞動行為裁決辦法第32條\n第1項：「當事人雙方對請求事項具有處分權，且其和解無礙公益之維護者，裁決委員於裁決委員會作成裁決決定之最後詢問程序終結前，得隨時試行和解。」",
"不當勞動行為裁決辦法第32條\n第2項至第4項：「\n\n\tII 因試行和解，裁決委員得命當事人、代表人或代理人到場。\n\n\tIII 和解成立者，裁決程序當然終結，並應作成和解書。\n\n\tIV 和解書應於和解成立之日起二十日內，以正本送達於當事人。」",
"民法第736條\n：「稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約。」",
"不當勞動行為裁決辦法第18條\n：「\n\n\tI裁決申請人，得於本法第四十六條規定裁決委員會作成裁決決定之最後詢問程序終結前，撤回裁決申請之全部或一部。但相對人已於詢問程序為言詞陳述者，應得其同意。\n\n\tII 裁決申請之撤回，應以書面為之。但於裁決委員會作成裁決決定之最後詢問程序終結前，得以言詞向裁決委員會聲明理由撤回。\n\n\tIII 以言詞所為之撤回，應記載於紀錄，相對人不在場者，應將紀錄送達。\n\n\tIV 裁決委員會於裁決申請撤回後，應於七日內，將撤回之意旨通知相對人。」",
"勞資爭議處理法第41條\n第1項：「基於工會法第三十五條第二項規定所為之裁決申請，違反第三十九條第二項及前條規定者，裁決委員應作成不受理之決定。但其情形可補正者，應先限期令其補正。」\n\n\t\n勞資爭議處理法第44條\n第6項：「裁決當事人就同一爭議事件達成和解或經法定調解機關調解成立者，裁決委員會應作成不受理之決定。」\n\n\t\n不當勞動行為裁決辦法第15條\n第1項及第2項：「\n\n\tI 裁決之申請，有下列情形之一者，裁決委員會應作成不受理之決定：\n\n\t一、有違反本法第三十九條第二項規定。\n\n\t二、有本法第四十四條第六項所規定之情事。\n\n\t三、以工會為申請人時，該申請人非工會法所定之工會。\n\n\t四、基於團體協約法第六條第一項規定所為之裁決申請，該工會並非同法第六條第三項規定有協商資格之勞方。\n\n\tII 裁決之申請不符本法第四十條規定時，應先限期令其補正，屆期未補正者，不受理其申請。」",
"勞資爭議處理法第41條\n第2項：「前項不受理決定，不得聲明不服。」",
"勞資爭議處理法第51條\n第3項：「不服第一項不受理決定者，得於決定書送達之次日起三十日內繕具訴願書，經由中央主管機關向行政院提起訴願。」",
"勞資爭議處理法第51條\n第4項：「對於第一項及第二項之處分不服者，得於決定書送達之次日起二個月內提起行政訴訟。」",
"勞資爭議處理法第48條\n第1項、第2項與第4項：「\n\n\tI 對工會法第三十五條第二項規定所生民事爭議事件所為之裁決決定，當事人於裁決決定書正本送達三十日內，未就作為裁決決定之同一事件，以他方當事人為被告，向法院提起民事訴訟者，或經撤回其訴者，視為雙方當事人依裁決決定書達成合意。\n\n\tII 裁決經依前項規定視為當事人達成合意者，裁決委員會應於前項期間屆滿後七日內，將裁決決定書送請裁決委員會所在地之法院審核。……\n\n\tIV 法院因裁決程序或內容與法令牴觸，未予核定之事件，應將其理由通知裁決委員會。但其情形可以補正者，應定期間先命補正。」",
"勞資爭議處理法第49條\n：「前條第二項之裁決經法院核定後，與民事確定判決有同一效力。」",
"勞資爭議處理法第48條\n第3項、第5項及第6項：「\n\n\tIII 前項裁決決定書，法院認其與法令無牴觸者，應予核定，發還裁決委員會送達當事人。\n\n\tV 經法院核定之裁決有無效或得撤銷之原因者，當事人得向原核定法院提起宣告裁決無效或撤銷裁決之訴。\n\n\tVI 前項訴訟，當事人應於法院核定之裁決決定書送達後三十日內提起之。」"
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不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（二）初步審查、調查程序、詢問及裁決
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/557
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有關不當勞動行為裁決程序，在
上一篇
我們分別說明了「裁決的申請」以及「誰可以申請裁決」，接下來的這一篇內容，跟大家說明「初步審查」、「調查」、「詢問及裁決」程序
[1]
：（見圖1）
圖1 不當勞動行為裁決程序如何進行？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 不當勞動行為裁決程序如何進行？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、初步審查程序
（一）初審如何進行
依照勞資爭議處理法第44條第1項
[2]
、不當勞動行為裁決辦法第14條
[3]
以及不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第2點、第5點至第6點的規定
[4]
，勞動部收到申請人遞交申請書起7天內，需要召開不當勞動行為裁決委員會，以裁決委員2到4名組成審查小組，在7天內研擬初步審查意見書，提交給常務、主任裁決委員，然後將通過的初步審查意見書送到不當勞動行為裁決委員會審議。
如果不當勞動行為裁決委員會經過審查並作出受理的決定，主任裁決委員可以指派原審查小組或其他審查小組繼續進行調查程序，審查過程中裁決委員如果認為有必要，可以請求當事人到不當勞動行為裁決委員會說明。
（二）委員會可能作出不受理決定
申請人如果是依據工會法成立的工會，不當勞動行為裁決委員會，為了確認申請人到底是企業工會、產業工會、職業工會，或者是聯合組織
[5]
，會確認申請人有沒有提出工會登記證書或其他資格證明文件，如果工會沒有提出會限期要求提出，逾期沒有提出導致不當勞動行為裁決委員會不能確認時，委員會可以作出不受理的決定
[6]
。
另外，按照勞資爭議處理法第41條第1項
[7]
、第44條第6項
[8]
及不當勞動行為裁決辦法第15條規定
[9]
，當發生：
申請人違反裁決申請期間90日的限制、
同一爭議事件雙方已經完成調解或和解、
工會為申請人時，不是依照工會法成立的工會、
屬於不誠信協商類型的不當勞動行為，工會為申請人時，不具備協商資格，或是
裁決申請書不符合法定書面格式的情況。
如果這些屬於不能補正的事項，不當勞動行為裁決委員會可以作出不受理的決定，申請人要特別的留意。
二、調查程序
不當勞動行為裁決委員會在完成初步審查並決定受理後，裁決委員需充分調查事實以及必要的證據，來了解整個申請案件的事實及勞資脈絡，進行調查會議時，裁決委員應通知當事人、相關人員或事業單位用口頭或者書面的方式提出說明，而且基於調查證據的必要，裁決委員可以在經過主管機關同意後，進入相關事業單位訪查
[10]
。
另外，召開調查庭時，裁決委員可以詢問當事人、證人、鑑定人、相關人員或事業單位，受詢問人不得為虛偽說明，或無正當理由拒絕說明，否則可能會被處罰鍰
[11]
；除此之外，當事人在調查程序中也可以自行陳述意見及詢問他方當事人，陳述的人需要確保說明及書面資料的真實性，如果沒有正當理由也不能拒絕說明
[12]
。
為了呈現事件的完整以及真實性，方便委員下判斷，裁決委員可以依當事人的申請或依職權調查必要的證據，並且考量資訊不對等及完備自己主張事項等等因素，裁決委員也可以要求當事人或相關人員在一定期間內提出證據；另外，裁決調查期間相當緊湊，如當事人經裁決委員會合法通知而沒有到場時，裁決委員認為適當，還是可以進行調查程序後完成調查報告
[13]
。
三、詢問及裁決程序
裁決委員於完成調查報告後7日內，主任裁決委員應召開裁決委員會
[14]
，審理事項則大概跟調查階段雷同
[15]
；為了避免遺漏，詢問程序終結前，應給予當事人雙方最後陳述意見之機會，詢問程序終結後，主任裁決委員認有必要，可以聽取出席詢問程序裁決委員的意見，再開詢問程序或調查程序
[16]
。
最後裁決委員會需要在召開裁決委員會起30日內，經過裁決委會三分之二以上委員出席，並經出席委員二分之一以上同意，作成裁決決定
[17]
，勞動部應於裁決作成20日內，將法院核定的裁決決定書送達當事人
[18]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="oyu86" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>筆者其他系列文章請見，《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/469">什麼是不當勞動行為裁決委員會？</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/470">不當勞動行為類型有哪些？──（一）對勞工或工會有「不利益對待」</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/471">不當勞動行為類型有哪些？──（二）影響工會運作的「支配介入」</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/473">不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/556">不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（一）申請裁決與申請人的資格</a>》、<br>
《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/558">不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（三）和解、申請撤回與不服裁決決定的救濟</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="kg38m" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=44">勞資爭議處理法第44條</a>第1項：「中央主管機關應於收到裁決申請書之日起七日內，召開裁決委員會處理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f8cx0" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=14">不當勞動行為裁決辦法第14條</a>：「<br>
I 裁決委員會得以裁決委員二人至四人組成審查小組。<br>
II 裁決委員會收到裁決申請書後，應將案件輪流分案予審查小組進行初步審查；審查小組應於審查後七日內，提交常務裁決委員。<br>
III 前項初步審查，審查小組於必要時，得通知當事人到會說明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wx02a" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=2">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第2點</a>第2小點：「裁決委員會應依裁決辦法第十四條第一項規定，組成審查小組。」<br>
<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=5">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第5點</a>：「<br>
I 裁決委員會收到裁決申請書後，按收文先後編定號次，由裁決委員會分案予審查小組辦理，並同時指定常務裁決委員依第三點第二項協助審查小組辦理案件。<br>
II 主任裁決委員認有必要時，得調整或增加裁決委員協助原審查小組辦理案件。」<br>
<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=6">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第6點</a>：「<br>
I 審查小組於分案後，應即依裁決辦法第十四條進行初步審查，並於七日內研擬初步審查意見書，提交常務裁決委員；常務裁決委員應將初步審查意見書及其個人書面意見併同提交主任裁決委員。<br>
I 審查小組進行初審時，應就下列事項為審查：<br>
（一）申請人是否以書面提出申請。<br>
（二）前款書面是否載明本法第四十條所定事項。<br>
（三）申請人為工會時，是否已提出工會登記證書或其他資格證明文件。<br>
（四）其他審查小組認有必要提出之文件。<br>
III 主任裁決委員收到初步審查意見書及常務裁決委員之書面意見後，得轉請本部命申請人提出補正。<br>
IV 主任裁決委員得指派原審查小組或其他審查小組續行調查程序。」</cite></li>
<li data-footnote-id="htg97" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>相關介紹文章，請見匿名（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/408">工會的組織類型有哪些？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ztki9" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=6">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第6點</a>第2小點第3款、第3小點。</cite></li>
<li data-footnote-id="dp7o9" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=41">勞資爭議處理法第41條</a>第1項：「基於工會法第三十五條第二項規定所為之裁決申請，違反第三十九條第二項及前條規定者，裁決委員應作成不受理之決定。但其情形可補正者，應先限期令其補正。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mjyet" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=44">勞資爭議處理法第44條</a>第6項：「裁決當事人就同一爭議事件達成和解或經法定調解機關調解成立者，裁決委員會應作成不受理之決定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w9bwv" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=15">不當勞動行為裁決辦法第15條</a>：「<br>
I 裁決之申請，有下列情形之一者，裁決委員會應作成不受理之決定：<br>
一、有違反本法第三十九條第二項規定。<br>
二、有本法第四十四條第六項所規定之情事。<br>
三、以工會為申請人時，該申請人非工會法所定之工會。<br>
四、基於團體協約法第六條第一項規定所為之裁決申請，該工會並非同法第六條第三項規定有協商資格之勞方。<br>
II 裁決之申請不符本法第四十條規定時，應先限期令其補正，屆期未補正者，不受理其申請。<br>
III 裁決委員會不受理決定，應作成決定書，其應載明事項，準用本法第四十七條規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ibafy" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=44">勞資爭議處理法第44條</a>第2項至第5項：「<br>
II 裁決委員會應指派委員一人至三人，依職權調查事實及必要之證據，並應於指派後二十日內作成調查報告，必要時得延長二十日。<br>
III 裁決委員調查或裁決委員會開會時，應通知當事人、相關人員或事業單位以言詞或書面提出說明；裁決委員為調查之必要，得經主管機關同意，進入相關事業單位訪查。<br>
IV 前項受通知或受訪查人員，不得為虛偽說明、提供不實資料或無正當理由拒絕說明。<br>
V 申請人經依第三項規定通知，無正當理由二次不到場者，視為撤回申請；相對人二次不到場者，裁決委員會得經到場一造陳述為裁決。</cite></li>
<li data-footnote-id="xqxu4" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=63">勞資爭議處理法第63條</a>第1項與第2項：「<br>
I 違反第十二條第四項、第十七條第三項、第三十三條第四項或第四十四條第四項規定，為虛偽之說明或提供不實資料者，處新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰。<br>
II 違反第十二條第三項、第十七條第三項、第三十三條第四項或第四十四條第四項規定，無正當理由拒絕說明或拒絕調解人或調解委員進入事業單位者，處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gwcmm" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=23">不當勞動行為裁決辦法第23條</a>：「<br>
I 裁決委員於調查會議中，得詢問當事人、證人、鑑定人、相關人員或事業單位。<br>
II 當事人或代理人得經裁決委員之許可，陳述意見、詢問他方當事人、證人、鑑定人、相關人員或事業單位。<br>
III 裁決委員認前項之陳述或詢問重複，或與爭點無關、或有其他不適當之情形時，得限制或禁止之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=24">不當勞動行為裁決辦法第24條</a>第1項：「裁決委員依前條詢問前，應告知受詢問人不得為虛偽說明、提供不實資料或無正當理由拒絕說明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vhuwu" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=8">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第8點</a>：「當事人經合法通知而未到場時，審查小組認為適當，得進行調查程序。」<br>
<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=11">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第11點</a>：「<br>
I 審查小組得依當事人之申請或依職權調查必要之證據。<br>
II 審查小組得定期命當事人或相關人員提出證據。<br>
III 審查小組依職權調查證據後，就調查之結果，應聽取當事人雙方之意見。」<br>
<a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=13">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第13點</a>：「審查小組依職權調查時，得命當事人提出下列文書：<br>
（一）當事人於裁決程序中引用者。<br>
（二）他造當事人依法律規定得請求交付或閱覽者。<br>
（三）為他造當事人利益而作者。<br>
（四）商業帳簿。<br>
（五）與本件裁決爭議有關之事項所作者。<br>
（六）其他審查小組認有必要者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ss855" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=45">勞資爭議處理法第45條</a>：「主任裁決委員應於裁決委員作成調查報告後七日內，召開裁決委員會，並於開會之日起三十日內作成裁決決定。但經裁決委員會應出席委員二分之一以上同意者得延長之，最長以三十日為限。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=28">不當勞動行為裁決辦法第28條</a>第1項：「主任裁決委員應於裁決委員作成調查報告後七日內，召開裁決委員會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="74rta" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL059479&flno=18">不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第18點</a>：「詢問程序得依第十一點至前點規定處理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="88zwg" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=30">不當勞動行為裁決辦法第30條</a>：「<br>
I 主任裁決委員於詢問程序終結前，應給予當事人雙方最後陳述意見之機會。<br>
II 詢問程序終結後，主任裁決委員認有必要者，得聽取出席之裁決委員意見，再召開詢問程序或調查程序。」</cite></li>
<li data-footnote-id="df971" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite>請見，註13<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=46">勞資爭議處理法第46條</a>第1項：「裁決委員會應有三分之二以上委員出席，並經出席委員二分之一以上同意，始得作成裁決決定；作成裁決決定前，應由當事人以言詞陳述意見。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q8ghw" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020007&flno=47">勞資爭議處理法第47條</a>第2項：「裁決委員會作成裁決決定後，中央主管機關應於二十日內將裁決決定書送達當事人。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020017&flno=35">不當勞動行為裁決辦法第35條</a>：「裁決決定書經法院核定後，中央主管機關應將核定之裁決決定書送達當事人。」</cite></li>
</ol>
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"筆者其他系列文章請見，《\n什麼是不當勞動行為裁決委員會？\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為類型有哪些？──（一）對勞工或工會有「不利益對待」\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為類型有哪些？──（二）影響工會運作的「支配介入」\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（一）申請裁決與申請人的資格\n》、\n\n\t《\n不當勞動行為的救濟程序是什麼？──（三）和解、申請撤回與不服裁決決定的救濟\n》。",
"勞資爭議處理法第44條\n第1項：「中央主管機關應於收到裁決申請書之日起七日內，召開裁決委員會處理之。」",
"不當勞動行為裁決辦法第14條\n：「\n\n\tI 裁決委員會得以裁決委員二人至四人組成審查小組。\n\n\tII 裁決委員會收到裁決申請書後，應將案件輪流分案予審查小組進行初步審查；審查小組應於審查後七日內，提交常務裁決委員。\n\n\tIII 前項初步審查，審查小組於必要時，得通知當事人到會說明。」",
"不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第2點\n第2小點：「裁決委員會應依裁決辦法第十四條第一項規定，組成審查小組。」\n\n\t\n不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第5點\n：「\n\n\tI 裁決委員會收到裁決申請書後，按收文先後編定號次，由裁決委員會分案予審查小組辦理，並同時指定常務裁決委員依第三點第二項協助審查小組辦理案件。\n\n\tII 主任裁決委員認有必要時，得調整或增加裁決委員協助原審查小組辦理案件。」\n\n\t\n不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第6點\n：「\n\n\tI 審查小組於分案後，應即依裁決辦法第十四條進行初步審查，並於七日內研擬初步審查意見書，提交常務裁決委員；常務裁決委員應將初步審查意見書及其個人書面意見併同提交主任裁決委員。\n\n\tI 審查小組進行初審時，應就下列事項為審查：\n\n\t（一）申請人是否以書面提出申請。\n\n\t（二）前款書面是否載明本法第四十條所定事項。\n\n\t（三）申請人為工會時，是否已提出工會登記證書或其他資格證明文件。\n\n\t（四）其他審查小組認有必要提出之文件。\n\n\tIII 主任裁決委員收到初步審查意見書及常務裁決委員之書面意見後，得轉請本部命申請人提出補正。\n\n\tIV 主任裁決委員得指派原審查小組或其他審查小組續行調查程序。」",
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"不當勞動行為裁決委員會分案及審理案件要點第18點\n：「詢問程序得依第十一點至前點規定處理之。」",
"不當勞動行為裁決辦法第30條\n：「\n\n\tI 主任裁決委員於詢問程序終結前，應給予當事人雙方最後陳述意見之機會。\n\n\tII 詢問程序終結後，主任裁決委員認有必要者，得聽取出席之裁決委員意見，再召開詢問程序或調查程序。」",
"請見，註13\n勞資爭議處理法第46條\n第1項：「裁決委員會應有三分之二以上委員出席，並經出席委員二分之一以上同意，始得作成裁決決定；作成裁決決定前，應由當事人以言詞陳述意見。」",
"勞資爭議處理法第47條\n第2項：「裁決委員會作成裁決決定後，中央主管機關應於二十日內將裁決決定書送達當事人。」\n\n\t\n不當勞動行為裁決辦法第35條\n：「裁決決定書經法院核定後，中央主管機關應將核定之裁決決定書送達當事人。」"
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行蹤不明該怎麼辦？什麼是死亡宣告及其效果？
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https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/500
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一、死亡宣告之目的
民法第8條
[1]
，失蹤人失蹤滿一定期間，可以由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
死亡宣告制度之目的
[2]
是因為失蹤人失蹤太久會對財產和身分產生很大影響，將使財產及身分關係陷於不確定狀態，不僅害及公益，也有害於利害關係人之利益，例如：債權人無法向失蹤的債務人催討債務、失蹤人所遺留的不動產無法處理或甚至是失蹤人的配偶無法再嫁娶。
所以對於生死不明的失蹤人，經過一定期間後利害關係人可以向法院聲請死亡宣告，使受死亡宣告之人生前所居之法律關係能早日確定。（見圖1）
圖1 什麼時候可以聲請死亡宣告？聲請後會怎樣？
資料來源：林廷威 / 繪圖：Yen
圖1 什麼時候可以聲請死亡宣告？聲請後會怎樣？
資料來源：林廷威 / 繪圖：Yen
二、聲請死亡宣告之要件
（一）有人失蹤
所謂失蹤指行蹤不明生死未卜，也就是不能證明失蹤者之生存或死亡。但如果是通常可以認定為死亡的情形，如飛機在高空中解體爆炸，縱使未發現屍體，仍可以直接認定死亡
[3]
。
（二）失蹤滿一定期間
立法者認為失蹤多久才得為死亡之宣告，須視失蹤人之年齡或遭遇而有所區別。
1. 一般人
此處之一般人是相對於老年人及遭遇特別災難者而言，也就是失蹤人未滿80歲且非遭遇特別災難而失蹤。一般人失蹤滿7年，即可由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
2. 老年人
考量現代醫藥衛生技術進步，國人壽命普遍增長，故老年人之失蹤年齡應相對提高，在1982年將「失蹤70歲以上者」修法為「80歲以上」（70歲以上未滿80歲者列入一般失蹤人範圍）。老年人失蹤後生存機會較低，失蹤滿3年即可由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
3. 遭遇特別災難者
有別於一般災難，所謂特別災難是指災難的發生是出於自然或外在不可抗力，且對於失蹤人無可避免，如戰爭、船難、風災。發生特別災難時，失蹤者的生存機會更為渺茫，失蹤滿1年
[4]
，即可由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
（三）由利害關係人或檢察官向法院聲請：
依民法第8條，可分別由利害關係人及檢察官向法院聲請死亡宣告。
1. 利害關係人
指法律上的利害關係人，為法律上權利或地位直接或間接互相影響的人。如失蹤人之配偶、債權人、繼承人及其他任何因失蹤人死亡宣告而有身分上或財產上利害關係之人
[5]
。不包含僅有事實上、道德上或情感上的利害關係人，如失蹤人失蹤多年後，其配偶另外結交的男女朋友，儘管失蹤人受死亡宣告，將使失蹤人配偶和失蹤人婚姻關係消滅，但失蹤人配偶的男女朋友也只是受到事實上的利害關係，故不是民法第8條之利害關係人。
2. 檢察官
又因法律關係不確定狀態有一定的公益性，如果利害關係人不聲請死亡宣告或沒有利害關係人時，戶政機關會函送地方法院檢察署，請檢察官聲請死亡宣告，因此檢察官也有權向法院聲請
[6]
。
（四）經法院公示催告
法院受理死亡宣告聲請案件後，會先下公示催告裁定，公示催告會刊登於新聞紙及法院外的佈告欄上以公告周知
[7]
，裁定中會請知道他狀況的民眾或失蹤人，在陳報期間內通知法院失蹤人的生死情況。公示催告期間
[8]
屆滿後，如果沒有人向法院通知失蹤人的情況，法院會為死亡宣告裁定，收到法院宣告死亡之裁定確定後，應在30天內到戶政事務所辦理死亡登記
[9]
。
三、死亡宣告的法律效果
死亡宣告制度，是對於權利能力終於死亡
[10]
之例外。當滿足上述要件，法院對失蹤人為死亡宣告後，則該失蹤人在法律上會被推定為是死亡的狀態，但是因死亡宣告制度之核心目的在於「清算或了結失蹤人受死亡宣告前之法律關係」，所以失蹤人若在其他地方尚生存，其權利能力和行為能力並不會受到死亡宣告的影響，也就是說失蹤人並不會因死亡宣告而不被法律所拘束，例如：A在X地受死亡宣告，但A其實仍生存在Y地，且在死亡宣告後與B訂立一買賣契約，此時A不得主張自己因死亡宣告無權利能力，所以和B簽訂之買賣契約無效。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="r7zk3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=8">民法第8條</a>：「<br>
I 失蹤人失蹤滿七年後，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。<br>
II 失蹤人為八十歲以上者，得於失蹤滿三年後，為死亡之宣告 。<br>
III 失蹤人為遭遇特別災難者，得於特別災難終了滿一年後，為死亡之宣告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="r8fh5" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>民法第8條立法之初的<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentReason.aspx?LSID=FL001351&LawNo=8">立法理由</a>：「謹按失蹤云者，離去其住所或居所，經過一定年限，生死不分明之謂也。死亡宣告者，謂由法院以裁判宣告，看做為死亡也。凡人財產上及親屬上之關係，於生死相關者甚大，故人之生死既不分明，則某人財產上及親屬上之關係，亦瀕於不確定之情形，非第有害利害關係人之利益，並害及公益，故對於生死不分明之人，經過一定期間，法院得因利害關係人之聲請，為死亡之宣告。此種死亡宣告制度，是又對於權利能力終於死亡之例外也。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8wt3d" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>此時認定其死亡之依據乃係依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0120014&flno=62">災害防救法第62條</a>，又災害防救法第62條和民法第8條死亡宣告的不同在於，前者法院所為裁定之效力係推定失蹤人為「真實」死亡，和後者民法則係宣告「法律上」推定其死亡，二者有所不同。</cite></li>
<li data-footnote-id="rtjxb" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>如果因飛機或其他航空器失事，依<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0090001&flno=98">民用航空法第98條</a>失蹤滿6個月後即得向法院聲請。民用航空法第98條：「因航空器失事，致其所載人員失蹤，其失蹤人於失蹤滿六個月後，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oif8k" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>注意遺產稅的徵收機關依<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=C&id=C%2c3230">司法院院解字3230號解釋</a>，非民法第8條第1項所稱之利害關係人，不得為死亡宣告之聲請。</cite></li>
<li data-footnote-id="4bhsx" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=FE079853&type=E&kw=&etype=etype5">法務部(90)法檢字第006656號行政函釋</a>(2001/2/26)。</cite></li>
<li data-footnote-id="mwtu3" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=542">民事訴訟法第542條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="qwuhl" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=543">民事訴訟法第543條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="jcyv2" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>例如：<a href="https://service.gov.taipei/FileLink/Click?no=007015&t=%E6%9B%B8%E8%AD%89%E8%A1%A8%E5%96%AE&title=%E8%87%BA%E5%8C%97%E5%B8%82%E6%94%BF%E5%BA%9C%E6%8F%90%E4%BE%9B%E6%AD%BB%E4%BA%A1%E7%99%BB%E8%A8%98%E5%BE%8C%E7%BA%8C%E8%BE%A6%E7%90%86%E4%BA%8B%E9%A0%85%E4%B8%80%E6%AC%A1%E5%91%8A%E7%9F%A5%E5%96%AE.pdf">臺北市政府提供死亡登記後續辦理事項一次告知單</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="fm033" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=6">民法第6條</a>：「人之權利能力，始於出生，終於死亡。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"民法第8條\n：「\n\n\tI 失蹤人失蹤滿七年後，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。\n\n\tII 失蹤人為八十歲以上者，得於失蹤滿三年後，為死亡之宣告 。\n\n\tIII 失蹤人為遭遇特別災難者，得於特別災難終了滿一年後，為死亡之宣告。」",
"民法第8條立法之初的\n立法理由\n：「謹按失蹤云者，離去其住所或居所，經過一定年限，生死不分明之謂也。死亡宣告者，謂由法院以裁判宣告，看做為死亡也。凡人財產上及親屬上之關係，於生死相關者甚大，故人之生死既不分明，則某人財產上及親屬上之關係，亦瀕於不確定之情形，非第有害利害關係人之利益，並害及公益，故對於生死不分明之人，經過一定期間，法院得因利害關係人之聲請，為死亡之宣告。此種死亡宣告制度，是又對於權利能力終於死亡之例外也。」",
"此時認定其死亡之依據乃係依\n災害防救法第62條\n，又災害防救法第62條和民法第8條死亡宣告的不同在於，前者法院所為裁定之效力係推定失蹤人為「真實」死亡，和後者民法則係宣告「法律上」推定其死亡，二者有所不同。",
"如果因飛機或其他航空器失事，依\n民用航空法第98條\n失蹤滿6個月後即得向法院聲請。民用航空法第98條：「因航空器失事，致其所載人員失蹤，其失蹤人於失蹤滿六個月後，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。」",
"注意遺產稅的徵收機關依\n司法院院解字3230號解釋\n，非民法第8條第1項所稱之利害關係人，不得為死亡宣告之聲請。",
"法務部(90)法檢字第006656號行政函釋\n(2001/2/26)。",
"民事訴訟法第542條\n。",
"民事訴訟法第543條\n。",
"例如：\n臺北市政府提供死亡登記後續辦理事項一次告知單\n。",
"民法第6條\n：「人之權利能力，始於出生，終於死亡。」"
] |
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我是高中生，可以自己買機車嗎？什麼是限制行為能力？
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https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/72
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17歲就讀高二的A購買一部機車，方便自己下課後去打工，在尚未牽車時被母親B知道，B不同意A購買機車，A向B表示有高三的學長姊都自己買機車騎去上課和打工，自己也可以。試問，A真的可以自己購買機車嗎？
|
一、A是民法的限制行為能力人
在2022年以前，18歲在刑法上須負完全責任
[1]
，但在民法上仍為限制行為能力人，民法的成年是滿20歲
[2]
，兩者年齡設定差異，讓人覺得為什麼有責任卻沒有權利
[3]
。因此2023年1月1日起，民法的成年齡下降為18歲
[4]
，跟刑法的完全責任年齡一致，換句話說，18歲除了犯罪要自行承擔所有刑事責任，也可以自己訂契約，不用再看法定代理人的臉色了。
滿18歲為成年，在民法上為完全行為能力人。未滿18歲的未成年人，又再區分成（一）限制行為能力人：滿7歲，但未滿18歲，與（二）無行為能力人：未滿7歲（圖1）
[5]
。
案例中的A是17歲，屬於限制行為能力人。
圖1 行為能力判斷標準──年齡
資料來源：陳家誼 / 繪圖：Yen
圖1 行為能力判斷標準──年齡
資料來源：陳家誼 / 繪圖：Yen
圖1 行為能力判斷標準──年齡
資料來源：陳家誼 / 繪圖：Yen
二、限制行為能力人的法律行為效力
基於保護限制行為能力人，民法規定限制行為能力人為法律行為時，除非是屬於純獲法律上利益，或是依年齡身分屬於日常生活所必需的情形，原則上須得法定代理人事前同意
[6]
。
未得法定代理人事前同意的法律行為效力，須區分屬於單獨行為或契約行為。單獨行為，無效
[7]
；契約行為，效力未定，也就是在法定代理人事後同意前，這份契約的法律狀態還不能確定是有效還是無效，若承認則有效
[8]
，若拒絕則確定不生效力。
三、案例分析
A與車行訂立機車買賣契約，屬於契約行為，B事後不同意A買機車，契約確定不生效力，此外，A還在高二就學中，購買機車需要支付金錢，負擔契約義務，並不算純獲法律上利益，且一般來說也不是高中生日常生活的必需物品，並非民法第77條但書法律行為可以不用得法定代理人同意的情形，所以A是無法自行購買機車的。假使A已把錢給車行，車行需要把錢還給A，若車行不還錢，會構成不當得利；相對地，A也不能向車行主張把機車交給自己。
至於A說有高三的學長姊買車，如果高三生已經滿18歲，確實可以自己訂立機車買賣契約，不用爸媽或法定代理人同意，但也要自己承擔責任，違約沒給車行錢的話也是自己要負責。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="zwmsc" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=18">中華民國刑法第18條</a>：「<br>
I 未滿十四歲人之行為，不罰。<br>
II 十四歲以上未滿十八歲人之行為，得減輕其刑。<br>
III 滿八十歲人之行為，得減輕其刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mcdm6" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExtentHistory.aspx?LSID=FL001351&LawNo=12">舊民法第12條</a>：「滿二十歲為成年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7k61g" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>民法第12條<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentReason.aspx?LSID=FL001351&LawNo=12">修法理由</a>：「另現行法制上，有關應負刑事責任及行政罰責任之完全責任年齡，亦均規定為十八歲（刑法第十八條、行政罰法第九條），與民法成年年齡有異，使外界產生權責不相符之感，……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wszqz" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=12">民法第12條</a>：「滿十八歲為成年。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dnucd" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=13">民法第13條</a>：「<br>
I 未滿七歲之未成年人，無行為能力。<br>
II 滿七歲以上之未成年人，有限制行為能力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qneem" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=77">民法第77條</a>：「限制行為能力人為意思表示及受意思表示，應得法定代理人之允許。但純獲法律上利益，或依其年齡及身份、日常生活所必需者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pwpfb" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=78">民法第78條</a>：「限制行為能力人未得法定代理人之允許，所為之單獨行為，無效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="akcci" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=79">民法第79條</a>：「限制行為能力人未得法定代理人之允許，所訂立之契約，須經法定代理人之承認，始生效力。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第18條\n：「\n\n\tI 未滿十四歲人之行為，不罰。\n\n\tII 十四歲以上未滿十八歲人之行為，得減輕其刑。\n\n\tIII 滿八十歲人之行為，得減輕其刑。」",
"舊民法第12條\n：「滿二十歲為成年。」",
"民法第12條\n修法理由\n：「另現行法制上，有關應負刑事責任及行政罰責任之完全責任年齡，亦均規定為十八歲（刑法第十八條、行政罰法第九條），與民法成年年齡有異，使外界產生權責不相符之感，……。」",
"民法第12條\n：「滿十八歲為成年。」",
"民法第13條\n：「\n\n\tI 未滿七歲之未成年人，無行為能力。\n\n\tII 滿七歲以上之未成年人，有限制行為能力。」",
"民法第77條\n：「限制行為能力人為意思表示及受意思表示，應得法定代理人之允許。但純獲法律上利益，或依其年齡及身份、日常生活所必需者，不在此限。」",
"民法第78條\n：「限制行為能力人未得法定代理人之允許，所為之單獨行為，無效。」",
"民法第79條\n：「限制行為能力人未得法定代理人之允許，所訂立之契約，須經法定代理人之承認，始生效力。」"
] |
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|
我用AI人工智慧做的圖有著作權嗎？臺灣怎麼規範？
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https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/1025
| null |
近期很紅的Midjourney再度掀起AI繪圖的浪潮
[1]
！
圖1：作者利用Midjourney製作的圖
資料來源：
作者提供
Midjourney是一款AI製圖工具，只要輸入文字，透過演算法即可產出相對應的圖片，透過關鍵字讓AI工具把腦袋想法具象化（如圖1）。
以圖1為例，只輸入了7個關鍵字（如圖2）就完成，幾乎半分鐘就可以完成一幅畫。
圖2：作者利用Midjourney製作圖1輸入的關鍵字
資料來源：作者提供
不過這也不禁讓人好奇，AI繪圖有著作權嗎？臺灣承認AI繪圖的著作權保護嗎？就要從著作權保障範圍說起。
一、著作權是保護人類的創作
臺灣著作權法第1條明確規定著作權的立法目的是在於「保障著作『人』著作權益
[2]
」。從法條不難看出著作權的保障對象限於「人類」的作品，原因在於著作權的核心觀念在於保護人類的創意表達。
臺灣經濟部智慧財產局也明確表達著作必須出自於自然人或法人，創作才能受到著作權保護。若是由機器、技術所產生的智慧成果，原則上無法享有著作權
[3]
。
二、AI與人類一起完成的作品，如何認定著作權？
但AI繪圖是否受到著作權保障的問題在於：到底輸入關鍵字利用人工智慧的技術算出圖片，該圖片的著作主體是人類還是AI技術呢？
有趣的是，近幾年AI與人一起完成的作品越來越多，彼此在作品上的參與度也各有不同，那如果AI跟人都有互相參與該怎麼認定？這邊可以分為「AI是輔助創作」及「AI是獨立創作」兩類。
（一）AI是輔助創作
這是指作品仍是以人類為主要貢獻者，AI僅為人類創作的輔助工具，例如機器只是單純被動接受人為操作。在此種情境下，因為仍有人類的精神及情感的參與，因此受到著作權保障。
（二）AI是獨立創作
這則是指由AI獨立生成的作品。例如關於自動音樂生成，智慧財產局就曾表態，使用自動音樂系統所生成的音樂，如果只是透過機器或系統以自動運算方式所產生的結果，沒有經過人類投入原創性及創作性，恐怕就不屬於著作權法保護的著作
[4]
。
三、Midjourney AI繪圖作品受到著作權保障嗎？
回到Midjourney AI繪圖的例子，可以推測後續實務會有兩派見解，若認定Midjourney作品中AI是輔助創作的工具，人類輸入字元、指令的動作就足以代表是人類的原創展現，則Midjourney作品有著作權；若認為作品非出自於人類所作的作品、或是人類干預程度極低，就屬於AI的獨立創作，不受到著作權保障。
以筆者自己操作Midjourney後的實際心得，筆者認為雖然使用者可以輸入特定關鍵字，但關鍵的圖片製作過程主要仍是依靠AI繪圖完成，使用者對於AI完成品的掌握度並不是太高，例如多次輸入一樣的關鍵字跑出來的圖會大不相同，又例如許多作品是由使用者輸入「問題」讓AI給你圖片式的「答案」，像是宇宙的起源長什麼樣子等等，實際上一些抽象性的關鍵字都是靠著演算跑出圖片。
在Midjourney這樣的AI生成藝術案例中，AI繪圖到底是扮演著創作工具的輔導角色還是獨立創作的主導角色，似乎陷入了爭議。已知的是，直接論定所有AI繪圖有著作權或沒有著作權，是不太精確的說法，AI繪圖中AI與人類的分工及參與程度很多元，區分「AI是輔助創作工具」與「AI是獨立創作」才是判斷作品是否有著作權的關鍵，而這有賴法院判決慢慢累積多數穩定的見解。
隨著AI生成作品精緻程度越來越高，應用程度也越來越廣泛，相信科技帶來的經濟效益勢必會促使著作權法的進一步發展，把標準解釋的更加細緻化，讓AI技術相關應用的美術、音樂、文學作品的著作權判斷更明確。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="gyaof" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>本文相關內容曾刊於貓董律師的<a href="https://www.instagram.com/fintech.legal/">IG</a>、<a href="https://fintech-legal.tw/">網站</a>，《<a href="https://www.instagram.com/p/CedkDz0pEXy/?igshid=YmMyMTA2M2Y%3D">Midjourney AI繪圖有著作權嗎</a>》、《<a href="https://fintech-legal.tw/550/">3分鐘了解Midjourney版權爭議，AI著作權爭議嗎？</a>》，由作者增修後授權法律百科刊登。</cite></li>
<li data-footnote-id="omfqn" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=1">著作權法第1條</a>：「為保障著作人著作權益，調和社會公共利益，促進國家文化發展，特制定本法。本法未規定者，適用其他法律之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9bzh2" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-855070-f1950-301.html">經濟部智慧財產局電子郵件1070420函釋</a>（2018/4/20）：「按我國著作權法第10條規定，著作人於著作完成時享有著作權；另第33條規定，法人為著作人之著作，其著作財產權存續至其著作公開發表後50年。換言之，著作必須係以自然人或法人為權利義務主體的情形下，其所為的創作始有可能受到著作權的保護。據了解，AI（人工智慧）是指由人類製造出來的機器所表現出來的智慧成果，由於AI並非自然人或法人，其創作完成之智慧成果，非屬著作權法保護的著作，原則上無法享有著作權。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lka2q" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-855133-822e7-301.html">經濟部智慧財產局智著字第10700038540號函</a>（2018/6/11）：「『自動音樂系統』經使用後所生成之音樂其著作權歸屬一節，如所創作之音樂僅係該機器或系統透過自動運算方式所產生的結果，並無人類之『原創性』及『創作性』之投入，則恐非屬著作權法保護之著作。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"本文相關內容曾刊於貓董律師的\nIG\n、\n網站\n，《\nMidjourney AI繪圖有著作權嗎\n》、《\n3分鐘了解Midjourney版權爭議，AI著作權爭議嗎？\n》，由作者增修後授權法律百科刊登。",
"著作權法第1條\n：「為保障著作人著作權益，調和社會公共利益，促進國家文化發展，特制定本法。本法未規定者，適用其他法律之規定。」",
"經濟部智慧財產局電子郵件1070420函釋\n（2018/4/20）：「按我國著作權法第10條規定，著作人於著作完成時享有著作權；另第33條規定，法人為著作人之著作，其著作財產權存續至其著作公開發表後50年。換言之，著作必須係以自然人或法人為權利義務主體的情形下，其所為的創作始有可能受到著作權的保護。據了解，AI（人工智慧）是指由人類製造出來的機器所表現出來的智慧成果，由於AI並非自然人或法人，其創作完成之智慧成果，非屬著作權法保護的著作，原則上無法享有著作權。」",
"經濟部智慧財產局智著字第10700038540號函\n（2018/6/11）：「『自動音樂系統』經使用後所生成之音樂其著作權歸屬一節，如所創作之音樂僅係該機器或系統透過自動運算方式所產生的結果，並無人類之『原創性』及『創作性』之投入，則恐非屬著作權法保護之著作。」"
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投資加密貨幣有保障嗎？臺灣有哪些加密貨幣法規？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/1048
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大眾對於加密貨幣的印象一般都偏向負面，「高風險」、「詐騙」、「洗錢」、「違法吸金」等詞是提到加密貨幣時最常銜接的形容了。但部分投資人也有著「好像很好賺」的印象，而想要投入這個新興投資市場，那臺灣針對如此高風險的投資標的有所管制嗎？這應該是許多人最大的疑惑。本篇文章將統整金融監督管理委員會（下稱金管會）對加密貨幣的表態立場，介紹臺灣法律對加密貨幣的重要管制規定
[1]
。
一、加密貨幣是商品，不是貨幣
提到加密貨幣，可能會聯想到著名的比特幣、以太幣或其他代幣，簡單來說，加密貨幣是一種新興的交易媒介，有別於各國政府發定的法定貨幣，加密貨幣是透過密碼學的原理，來達成交易的行為，並以不可竄改與匿名性等優勢席捲全球。其實早在2013年金管會就已經注意到比特幣，並且明確公布比特幣的定性並非貨幣，而是屬於高度投機的數位虛擬商品
[2]
。在2014年金管會再次重申比特幣是虛擬商品，且有鑑於比特幣並非社會大眾普遍接受的投資標的，所以金管會禁止金融機構收受、兌換比特幣，也不能在銀行ATM提供比特幣相關服務
[3]
。
因為加密貨幣一詞容易讓大眾聯想到「貨幣」，因此金管會多年來都不斷重申加密貨幣並非貨幣，並多次強調加密貨幣屬於高波動性，價格不穩定，提醒投資人在投資前應謹慎評估風險。
二、違法利用加密貨幣可能涉及刑事責任
在2017年ICO市場興盛時期，金管會也發布新聞稿，針對ICO的高投資風險予以警告
[4]
。所謂ICO（Initial Coin Offering，「首次代幣發行」）是指企業透過發行虛擬商品（如數位資產、虛擬貨幣或代幣），銷售予投資人的募集資金行為。
而在企業選擇發行虛擬代幣的情況（例如A公司為了募資而發行X代幣，並承諾投資人這些X代幣未來可換取某種利益），因代幣樣態多元，個案差異極大，因此金管會也表明透過ICO發行代幣的定性應該個案判斷，但不排除有構成證券交易法有價證券的可能
[5]
。如果特定的加密貨幣構成證券交易法第6條的有價證券
[6]
，就要適用證券交易法：對不特定人公開銷售必須經過金管會同意，如果發行方沒有得到同意就自行銷售，可能會面臨最高5年的有期徒刑，還可以科或併科罰金最高達新臺幣1500萬元
[7]
。
除了發行加密貨幣可能要注意證券交易法的規範與刑責，金管會也提醒其他像是以虛假資訊或不合理的高額報酬吸引投資人投資，就極有可能構成刑法第339條詐欺罪
[8]
及銀行法第29條之1違法吸金罪
[9]
。也就是說，雖然是新興的市場，但像詐欺罪與違法吸金罪這樣的刑事責任，並不需要修法或是另外針對加密貨幣訂定專法，即可透過現行法律來規範加密貨幣的犯罪行為
[10]
。
三、對加密貨幣的洗錢防制
洗錢防制在全球一直都是金融領域非常重要的議題，而在加密貨幣市場上，也尤為重視洗錢防制的規範。在2015年6月，國際反洗錢組織的FATF就針對加幣貨幣發布洗錢防制指引
[11]
，闡明洗錢防制規範該如何適用於加密貨幣及服務提供者。
臺灣也跟上這波洗錢防制浪潮，在2018年年底修正洗錢防制法第5條
[12]
，明文將加密貨幣平台及交易業務納入規範，奠定了加密貨幣洗錢防制的法源基礎。到2021年6月正式公布「
虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法
」，將加密貨幣洗錢防制規範訂定地更加完整且細緻，例如業者應確認客戶身分
[13]
、遇到疑似使用人頭等情形應婉拒交易
[14]
、疑似洗錢的交易應向法務部申報
[15]
等。儘管業者和投資人進行虛擬貨幣交易時要遵守較嚴謹的程序、多重審核，看似較麻煩，但也藉此防制不肖人士利用虛擬貨幣洗錢。
金管會於近一兩年更積極敦促加密貨幣業者應依照指定的文件、資料及方式完成洗錢防制法令遵循聲明後，始能營業
[16]
。若業者未符合相關規範，金管會得依照洗錢防制法第6條第4項規定處最高新臺幣1000萬元的罰鍰
[17]
。
四、貓董律師總結
由上述內容，可看出目前臺灣就加密貨幣市場的規範，仍著重於代幣相關的證券交易、洗錢防制、詐欺、違法吸金等法律責任，尚未就相關的消費糾紛、投資糾紛有較明確的立場聲明。隨著市場的高速進展，於這一兩年加密貨幣市場也發生了急遽的變化，而開始有Defi、Gamefi、NFT等相關項目興起，就這些更為創新的投資標的，臺灣的相關管制規範也是付之闕如，有待金管會或法院累積相關函釋及判決，來讓加密貨幣市場的監管能更加完善，也讓投資人遇到糾紛時能有所依循。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ejed7" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>本文相關內容亦刊於<a href="https://fintech-legal.tw/">貓董律師</a>（2022），《<a href="https://fintech-legal.tw/138/">投資虛擬貨幣合法嗎？臺灣虛擬貨幣法規有哪些？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="fjp9y" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>金融監督管理委員會（2013），《<a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=96&parentpath=0,2&mcustomize=news_view.jsp&dataserno=201312300002&dtable=News">比特幣並非貨幣，接受者務請注意風險承擔問題</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="jwx4o" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>金融監督管理委員會（2014），《<a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=96&parentpath=0,2&mcustomize=news_view.jsp&dataserno=201401060003&dtable=News">金融機構ATM不得提供比特幣相關服務</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="br7wv" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>金融監督管理委員會新聞稿（2017），《<a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=96&parentpath=0,2&mcustomize=news_view.jsp&dataserno=201712190002&dtable=News">金管會再次提醒社會大眾投資比特幣等虛擬商品的風險</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="t948b" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>金融監督管理委員會新聞稿（2018），《<a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=96&parentpath=0,2&mcustomize=news_view.jsp&dataserno=201806220002&dtable=News">金管會提醒社會大眾有關ICO的風險</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="drnqv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=6">證券交易法第6條</a>第1項：「本法所稱有價證券，指政府債券、公司股票、公司債券及經主管機關核定之其他有價證券。」<br>
金管會也在2019年發布函釋立下標準：當加密貨幣是透過投資人出資來投資共同事業，且投資人有獲取利潤的期待，而此利潤又是來自於第三人的努力，則此時的加密貨幣或是發行的代幣，就是證券交易法第6條定義下的有價證券。詳參<a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=128&parentpath=0,3&mcustomize=lawnew_view.jsp&dataserno=201907030002&dtable=NewsLaw">金融監督管理委員會金管證發字第1080321164號令</a>（2019/07/03）。</cite></li>
<li data-footnote-id="1nfmd" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=22">證券交易法第22條</a>第1項：「有價證券之募集及發行，除政府債券或經主管機關核定之其他有價證券外，非向主管機關申報生效後，不得為之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0400001&flno=174">證券交易法第174條</a>第2項第3款：「有下列情事之一者，處五年以下有期徒刑，得科或併科新臺幣一千五百萬元以下罰金：……三、違反第二十二條第一項至第三項規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9lvkw" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kr1gx" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380001&flno=29-1">銀行法第29條之1</a>：「以借款、收受投資、使加入為股東或其他名義，向多數人或不特定之人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬者，以收受存款論。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380001&flno=125">銀行法第125條</a>第1項：「違反第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zhhbu" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>金融監督管理委員會（2020），《<a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=96&parentpath=0,2&mcustomize=news_view.jsp&dataserno=202007060002&dtable=News">金管會提醒社會大眾有關虛擬資產之相關風險</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ip9k9" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>2018年<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentReason.aspx?LSID=FL006664&LawNo=5">洗錢防制法第5條立法理由</a>：「五、防制洗錢金融行動工作組織（Financial Action Task Force on Money Laundering，以下簡稱 FATF） 對於虛擬通貨之洗錢風險已曾警示，並於2015年6月間即已發布虛擬貨幣風險基礎方法指引，而參考相關國家立法例，多數在法制架構上至少納入洗錢防制之低度規範，我國之洗錢防制規範亦有正視此風險，予以最低度規範之必要，爰修正第二項。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n1hom" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=5">洗錢防制法第5條</a>第2項：「辦理融資性租賃、虛擬通貨平台及交易業務之事業，適用本法關於金融機構之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="tjzti" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380268&flno=3">虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法第3條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="7vnzm" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380268&flno=4">虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法第4條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="tt49n" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=G0380268&norge=12">虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法第12條</a>第2項。</cite></li>
<li data-footnote-id="qm0gh" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=3&parentpath=0&mcustomize=lawnew_view.jsp&dataserno=202109300009&dtable=NewsLaw">金融監督管理委員會金管銀法字第11002729181號函令</a>（2021/9/30）。</cite></li>
<li data-footnote-id="zn7z0" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0380131&flno=6">洗錢防制法第6條</a>第4項：「違反第一項規定未建立制度，或前項辦法中有關制度之實施內容、作業程序、執行措施之規定者，由中央目的事業主管機關限期令其改善，屆期未改善者，處金融機構新臺幣五十萬元以上一千萬元以下罰鍰；處指定之非金融事業或人員新臺幣五萬元以上一百萬元以下罰鍰。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"本文相關內容亦刊於\n貓董律師\n（2022），《\n投資虛擬貨幣合法嗎？臺灣虛擬貨幣法規有哪些？\n》。",
"金融監督管理委員會（2013），《\n比特幣並非貨幣，接受者務請注意風險承擔問題\n》。",
"金融監督管理委員會（2014），《\n金融機構ATM不得提供比特幣相關服務\n》。",
"金融監督管理委員會新聞稿（2017），《\n金管會再次提醒社會大眾投資比特幣等虛擬商品的風險\n》。",
"金融監督管理委員會新聞稿（2018），《\n金管會提醒社會大眾有關ICO的風險\n》。",
"證券交易法第6條\n第1項：「本法所稱有價證券，指政府債券、公司股票、公司債券及經主管機關核定之其他有價證券。」\n\n\t金管會也在2019年發布函釋立下標準：當加密貨幣是透過投資人出資來投資共同事業，且投資人有獲取利潤的期待，而此利潤又是來自於第三人的努力，則此時的加密貨幣或是發行的代幣，就是證券交易法第6條定義下的有價證券。詳參\n金融監督管理委員會金管證發字第1080321164號令\n（2019/07/03）。",
"證券交易法第22條\n第1項：「有價證券之募集及發行，除政府債券或經主管機關核定之其他有價證券外，非向主管機關申報生效後，不得為之。」\n\n\t\n證券交易法第174條\n第2項第3款：「有下列情事之一者，處五年以下有期徒刑，得科或併科新臺幣一千五百萬元以下罰金：……三、違反第二十二條第一項至第三項規定。」",
"中華民國刑法第339條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」",
"銀行法第29條之1\n：「以借款、收受投資、使加入為股東或其他名義，向多數人或不特定之人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬者，以收受存款論。」\n\n\t\n銀行法第125條\n第1項：「違反第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。」",
"金融監督管理委員會（2020），《\n金管會提醒社會大眾有關虛擬資產之相關風險\n》。",
"2018年\n洗錢防制法第5條立法理由\n：「五、防制洗錢金融行動工作組織（Financial Action Task Force on Money Laundering，以下簡稱 FATF） 對於虛擬通貨之洗錢風險已曾警示，並於2015年6月間即已發布虛擬貨幣風險基礎方法指引，而參考相關國家立法例，多數在法制架構上至少納入洗錢防制之低度規範，我國之洗錢防制規範亦有正視此風險，予以最低度規範之必要，爰修正第二項。」",
"洗錢防制法第5條\n第2項：「辦理融資性租賃、虛擬通貨平台及交易業務之事業，適用本法關於金融機構之規定。」",
"虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法第3條\n。",
"虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法第4條\n。",
"虛擬通貨平台及交易業務事業防制洗錢及打擊資恐辦法第12條\n第2項。",
"金融監督管理委員會金管銀法字第11002729181號函令\n（2021/9/30）。",
"洗錢防制法第6條\n第4項：「違反第一項規定未建立制度，或前項辦法中有關制度之實施內容、作業程序、執行措施之規定者，由中央目的事業主管機關限期令其改善，屆期未改善者，處金融機構新臺幣五十萬元以上一千萬元以下罰鍰；處指定之非金融事業或人員新臺幣五萬元以上一百萬元以下罰鍰。」"
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商船船員在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1072
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A船員受僱於我國籍的B航運股份有限公司，簽訂船員定期僱傭契約，約定每月薪資2萬9千元、津貼1萬2千元，並送交主管機關備查。後續，B公司除未支付足額薪資、也未提繳足額勞健保、勞退，A船員就以B公司積欠薪資、未提繳足額退休金為由，終止雙方的僱傭契約。請問A船員可以向B公司請求資遣費嗎
[1]
？
註腳
案例改編自
臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決
。
本文相關內容曾刊於王瀚誼律師事務所（2022），《
適用船員法的船員，在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？
》，由作者增修後授權法律百科刊登。
|
一、商船
[1]
船員應適用船員法還是勞動基準法？
船員所受僱的本國航運公司，事業營業項目主要可能涉及運輸、船務代理等，若沒有特殊情況，原則上屬於應適用勞動基準法（下稱勞基法）的運輸倉儲業
[2]
，因此，船員與雇主簽訂勞動契約，在船員與雇主具有勞動從屬性，而屬於勞工的狀況之下，可以適用勞基法的最低制度性保障。
不過，為了因應船員的特殊工作性質，立法者另外制定了「船員法」這部特別法，作為船員勞動關係的依循，當船員法有特殊保障船員的規定時，應優先適用船員法，而將勞基法列為補充規定，在船員法沒有規定時，才能適用勞基法的規定。
二、因不可歸責船員的事由而終止勞動契約，可以請求資遣費嗎？（見圖1）
圖1 商船船員在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？
資料來源：王瀚誼 / 繪圖：Yen
圖1 商船船員在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？
資料來源：王瀚誼 / 繪圖：Yen
（一）船員法規定：雇主提出終止契約，須給付資遣費
船員法中，關於雇主給付資遣費義務，主要是規定在船員法第39條
[3]
，當出現有不可歸責於船員的事由（例如客觀上再也無從解決的經營危機、天災事變、船舶沉沒、雇主失去航行能力時
[4]
），雇主可以支付一定數額的資遣費請船員離職。
（二）實務認為船員提出終止契約，也可請求資遣費
如果單純依照船員法第39條的字面上的意思，似乎只有在「雇主主動」以不可歸責於船員的原因，來終止勞動契約時，才會有給付資遣費的義務。然而，相對於勞基法中，不管是勞工或雇主提出終止勞動契約，都有給付資遣費的相關規定，船員法的保障明顯有所不同，因此，這裡也產生了一個爭議，當船員主動提出終止勞動契約，是否仍有請領資遣費的權利？
實務上，法院除了參考立法理由
[5]
，認為船員法第39條屬於勞基法的例外規定，特別給予船員不同於一般勞工的資遣費標準
[6]
；也考量船員法的整體規範，認為如果在契約終止事由不可歸責於雙方的情況下（例如船舶沉沒），雇主都要給付資遣費，但在可歸責雇主，由船員提出終止契約的時候，卻反而可以不用給付資遣費，顯然不合理
[7]
。
因此，法院認為只要終止事由不可歸責於船員，則不論是由哪一方提出終止契約，雇主都應該要給付資遣費，才符合船員法保障船員的目的。
三、法院如何看待這件案例呢？
案例中我國籍的B航運公司為適用勞基法的行業，並在保障船員的狀況，可以優先適用船員法的規定。而Ｂ公司確實有未給付足額薪資、足額提繳勞健保勞退等情形，已經構成船員法上規定，船員可以終止僱傭契約的事由
[8]
。
船員法第39條規定，如果有不可歸責於船員的終止契約事由，雇主可終止契約並支付資遣費；而法院認為，同樣是不可歸責於船員的狀況，為避免船員保障有所缺失，在船員因雇主未給付足額薪資而終止契約的時候，「解釋上」也應該可適用船員法第39條請求雇主支付資遣費
[9]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="opw7v" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>本文只討論從事商業性服務的船舶；漁船、海巡艦艇、軍艦、公務用船等，不在本文討論範圍。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0070042&flno=3">船員法第3條</a>：「<br>
I 下列船舶之船員，除有關航行安全及海難處理外，不適用本法之規定：<br>
一、軍事建制之艦艇。<br>
二、海岸巡防機關之艦艇。<br>
三、漁船。<br>
II 前項各款外專用於公務用船舶之船員，除有關船員之資格、執業與培訓、航行安全及海難處理外，不適用本法之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ax2kq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=3">勞動基準法第3條</a>第1項第6款：「本法於左列各業適用之：……六、運輸、倉儲及通信業。」<br>
行政院主計總處（n.d.），《<a href="https://ws.dgbas.gov.tw/001/Upload/463/relfile/11195/90015/f40e1851-7d45-4cd4-b44d-d9c915aea95d.pdf">行業統計分類-第11次修正(110年1月)</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="v27zl" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0070042&flno=39">船員法第39條</a>：「<br>
雇用人依第二十二條第一項、第三項但書或非可歸責於船員之事由終止僱傭契約時，應依下列規定發給資遣費。但經船員同意在原雇用人所屬船舶間調動時，不在此限︰<br>
一、按月給付報酬者，加給平均薪資三個月。<br>
二、按航次給付報酬者，發給報酬全額。<br>
三、船員在同一雇用人所屬船舶繼續工作滿三年者，除依第一款規定給付外，自第四年起每逾一年另加給平均薪資一個月，不足一年部分，比例計給之，未滿一個月者，以一個月計。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1kzpo" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0070042&flno=22">船員法第22條</a>第1項、第3項但書：「<br>
I 非有下列情形之一者，雇用人不得預告終止僱傭契約︰<br>
一、歇業或轉讓時。<br>
二、虧損或業務緊縮時。<br>
三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。<br>
四、業務性質變更，有減少船員之必要，又無適當工作可供安置時。<br>
五、對於所擔任之工作確不能勝任時。……<br>
III ……但雇用人因天災、事變、不可抗力致事業不能繼續或船舶沈沒、失蹤或已完全失去安全航行之能力時，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="pr9n5" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>船員法第39條立法理由：「一、參照海商法第六十四條立法例及勞動基準法『資遣費』之用語，明定資遣費發給之條件、例外情形及其標準……。」參立法院（1999），《立法院公報》，<a href="https://lis.ly.gov.tw/lygazettec/gazetteimg?ACTION=UE,gazetteimg,gazette%5e883101,content:hitpage,error,contentsysno=000022451">第88卷第31期</a>，頁168。</cite></li>
<li data-footnote-id="zkgnl" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDV,106%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c135%2c20180531%2c1">高雄地方法院106年度勞訴字第135號民事判決</a>：「船員法第39條規定乃參酌勞基法資遣費之用語，明定資遣費發給之條件、例外情形及其標準（該條立法理由參照），應認係為保障勞工權益，在僱傭契約因不可歸責於勞工之事由而終止之情況下，另提供勞工資遣費之計算方式。」<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,105%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c95%2c20161209%2c1">臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決</a>採相同見解。</cite></li>
<li data-footnote-id="s9rq9" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KMDV,105%2c%e8%a8%b4%2c103%2c20171114%2c1">福建金門地方法院105年訴字第103號民事判決</a>：「觀之船員法第22條第1項及第3項但書之規定，於非可歸責於勞雇雙方事由終止僱傭契約時，猶應依上開規定給付資遣費，則就船員因可歸責於雇用人之事由，船員終止契約時，亦應有該條規定發給資遣費之適用，始符公平原則；否則，如因可歸責於雇用人之事由違反法令或契約，僅因雇用人不予終止契約，反無須給付資遣費，顯有違船員法第1條規定：『為保障船員權益……』之法律規範意旨，並與上開因不可歸責於雇用人之事由，雇用人終止契約須依船員法第39條規定給付資遣費之規定相較，輕重失衡。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ik8w7" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=K0070042&flno=21">船員法第21條</a>第6款、第7款：「有下列情事之一者，船員得終止僱傭契約：……<br>
六、雇用人或其代理人違反契約或法令，致有損害船員權益之虞。<br>
七、雇用人不依契約給付薪津。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2sqcs" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,105%2c%e5%8b%9e%e8%a8%b4%2c95%2c20161209%2c1">臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決</a>：「僱傭契約因不可歸責於船員之事由遭雇主終止，或由船員終止，其對於勞工權益之保障評價上應無不同，應認船員法第39條規定資遣費之給付方式，解釋上應包括因可歸責於雇主之事由經船員依船員法第21條第6款或第7款規定終止在內。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"本文只討論從事商業性服務的船舶；漁船、海巡艦艇、軍艦、公務用船等，不在本文討論範圍。\n\n\t\n船員法第3條\n：「\n\n\tI 下列船舶之船員，除有關航行安全及海難處理外，不適用本法之規定：\n\n\t一、軍事建制之艦艇。\n\n\t二、海岸巡防機關之艦艇。\n\n\t三、漁船。\n\n\tII 前項各款外專用於公務用船舶之船員，除有關船員之資格、執業與培訓、航行安全及海難處理外，不適用本法之規定。」",
"勞動基準法第3條\n第1項第6款：「本法於左列各業適用之：……六、運輸、倉儲及通信業。」\n\n\t行政院主計總處（n.d.），《\n行業統計分類-第11次修正(110年1月)\n》。",
"船員法第39條\n：「\n\n\t雇用人依第二十二條第一項、第三項但書或非可歸責於船員之事由終止僱傭契約時，應依下列規定發給資遣費。但經船員同意在原雇用人所屬船舶間調動時，不在此限︰\n\n\t一、按月給付報酬者，加給平均薪資三個月。\n\n\t二、按航次給付報酬者，發給報酬全額。\n\n\t三、船員在同一雇用人所屬船舶繼續工作滿三年者，除依第一款規定給付外，自第四年起每逾一年另加給平均薪資一個月，不足一年部分，比例計給之，未滿一個月者，以一個月計。」",
"船員法第22條\n第1項、第3項但書：「\n\n\tI 非有下列情形之一者，雇用人不得預告終止僱傭契約︰\n\n\t一、歇業或轉讓時。\n\n\t二、虧損或業務緊縮時。\n\n\t三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。\n\n\t四、業務性質變更，有減少船員之必要，又無適當工作可供安置時。\n\n\t五、對於所擔任之工作確不能勝任時。……\n\n\tIII ……但雇用人因天災、事變、不可抗力致事業不能繼續或船舶沈沒、失蹤或已完全失去安全航行之能力時，不在此限。」",
"船員法第39條立法理由：「一、參照海商法第六十四條立法例及勞動基準法『資遣費』之用語，明定資遣費發給之條件、例外情形及其標準……。」參立法院（1999），《立法院公報》，\n第88卷第31期\n，頁168。",
"高雄地方法院106年度勞訴字第135號民事判決\n：「船員法第39條規定乃參酌勞基法資遣費之用語，明定資遣費發給之條件、例外情形及其標準（該條立法理由參照），應認係為保障勞工權益，在僱傭契約因不可歸責於勞工之事由而終止之情況下，另提供勞工資遣費之計算方式。」\n臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決\n採相同見解。",
"福建金門地方法院105年訴字第103號民事判決\n：「觀之船員法第22條第1項及第3項但書之規定，於非可歸責於勞雇雙方事由終止僱傭契約時，猶應依上開規定給付資遣費，則就船員因可歸責於雇用人之事由，船員終止契約時，亦應有該條規定發給資遣費之適用，始符公平原則；否則，如因可歸責於雇用人之事由違反法令或契約，僅因雇用人不予終止契約，反無須給付資遣費，顯有違船員法第1條規定：『為保障船員權益……』之法律規範意旨，並與上開因不可歸責於雇用人之事由，雇用人終止契約須依船員法第39條規定給付資遣費之規定相較，輕重失衡。」",
"船員法第21條\n第6款、第7款：「有下列情事之一者，船員得終止僱傭契約：……\n\n\t六、雇用人或其代理人違反契約或法令，致有損害船員權益之虞。\n\n\t七、雇用人不依契約給付薪津。」",
"臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決\n：「僱傭契約因不可歸責於船員之事由遭雇主終止，或由船員終止，其對於勞工權益之保障評價上應無不同，應認船員法第39條規定資遣費之給付方式，解釋上應包括因可歸責於雇主之事由經船員依船員法第21條第6款或第7款規定終止在內。」"
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8a563973f3acd95c37ee13d0f032c930ee315bbea4f9a0fe50d74e6c8abb26ac
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偽造序號標籤後貼在機器設備上，將10年老機器充當新品出售，犯了什麼罪？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/217
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A醫院向B公司的業務C採購須符合現代先進技術醫療機器設備，但買賣契約並未約定是否須為新品。C故意不告知設備已出廠10多年，並撕毀機器外貼標明可供辨認屬於原廠的序號標籤，改貼自製序號標籤充當新品，出貨給A。
嗣後，A使用時發現設備常有電源接觸不良等瑕疵，A要求C應再提供新品替換，然C僅口頭回覆願意退貨或延長保固1年，惟均未見B公司派人解決。
故A向原廠詢問機器外貼序號標籤，為何與機器內置系統序號不一致？原廠告知該序號標籤並非原廠所貼，而由內置系統序號查得此設備真正序號，才發現該設備已出廠超過10年，A才知道C居然以老舊設備充當新品，還擅改原廠序號標籤。C之行為可能觸犯何罪？
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圖1 偽造序號標籤貼在機器，把舊機充當新品出售，犯什麼罪？
資料來源：陳麗雯、劉庭恩 / 繪圖：Yen
圖1 偽造序號標籤貼在機器，把舊機充當新品出售，犯什麼罪？
資料來源：陳麗雯、劉庭恩 / 繪圖：Yen
一、行使偽造私文書罪（見圖1）
（一）序號標籤為刑法所稱之準私文書
[1]
本例中，醫療機器設備序號標籤之內容，是用來確認醫療機器設備之產品代碼、製造年、該年度第幾日所製造、製造當天批次單元號碼（用以證明確實為原廠所製及製造日期），並由原廠負相關法律權利義務。可知序號標籤表示設備證明屬於原廠的用意，屬於刑法的準私文書。
（二）偽造私文書罪
[2]
無製作權的製作人假借他人名義，製作在外形上足以使人認為是出自作成名義人之私文書。又刑法第210條所稱「足生損害於公眾或他人」，以有損害發生之可能即可成立本罪，不以確實有發生損害為必要
[3]
。
（三）行使偽造私文書罪
[4]
C基於偽造並行使之故意，假藉原廠名義製作在外形上足以讓A認為是原廠製作的序號標籤，並且據以向A主張設備為剛出廠新品，並造成A有給付可能的損害，故C已經構成刑法行使偽造私文書罪。
二、詐欺取財罪
[5]
詐欺取財罪指行為人為了自己或其他人獲得不法利益的目的，故意以作為或不作為的方式，傳遞與事實不符的資訊，影響他人對事實之主觀判斷與評估，以致產生與客觀事實不符的認知，並進而同意處分財產，導致行為人或第三人因此獲有利益，造成他人損失財產而言
[6]
。
本例中，雖買賣契約未約定是否需要新品，惟醫療設備，攸關人命安全，應依當時最先進技術標準交付新品，是該契約的重要之點
[7]
。C意圖為自己或其公司獲得不法的利益，除了未坦承是舊品或劣質品，還故意貼上自製序號標籤，使A對於買賣契約是否成立的重要事項，意即是否為新品上，誤認C所交付的是全新醫療機器設備，屬於施用詐術，令A陷於錯誤決定購買設備，並且交付財物，而A受有財產上的損失，C或其公司因此獲得利益，C成立詐欺罪。
三、結論
本例涉及的雖然只是小小的序號標籤，但只要是用來表示一定法律上權利義務關係用意之證明時，皆算刑法所要保護之文書；且只要可能對他人發生損害，即成立偽造私文書罪；若又拿著偽造私文書向他人主張法律上權利時，另成立行使偽造私文書罪。
偽造私文書後又進而行使時，偽造與行使已經成立兩罪，依實務對法條競合中的吸收關係，高度行為會吸收低度行為
[8]
（其實只是看哪個法定刑度比較重就論較重之部份而已），故只論較重的行使偽造私文書罪。
最後，C向A交付偽造標籤老舊設備的同一個行為，同時成立行使偽造文書以及詐欺取財罪，兩罪保護法益不同，前者是社會法益的公共信用，後者是個人法益的整體財產，依照刑法第55條想像競合從一重（法定刑度較重者）處斷，最後應論以詐欺取財罪。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="mpam4" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=220">刑法第220條</a>：「<br>
I 在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。<br>
II 錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mbqlp" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=210">刑法第210條</a>：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qmzk1" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,99%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c103%2c20100413%2c1">臺灣高等法院99年度上易字第103號刑事判決</a>、<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c43%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c387%2c001">最高法院43年台上字第387號刑事判例</a>、<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c47%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c358%2c001">最高法院47年台上字第358號刑事判例</a>、<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c49%2c%e5%8f%b0%e9%9d%9e%2c18%2c001">最高法院49年台非字第18號刑事判例</a>意旨參照。</cite></li>
<li data-footnote-id="rsscl" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=216">刑法第216條</a>：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fup5j" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=339">刑法第339條</a>：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。<br>
II 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。<br>
III 前二項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7e4r7" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDM,106%2c%e6%98%93%2c431%2c20170801%2c1">臺灣高雄地方法院106年度易字第431號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ay1uy" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,90%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c2674%2c20020215%2c1">臺灣高等法院90年度上易字第2674號刑事判決</a>意旨。</cite></li>
<li data-footnote-id="9011y" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?id=B%2c42%2c%E5%8F%B0%E4%B8%8A%2c410%2c001&ro=1&ty=J&q=4c646b74138155e4bcc4d71ded1b0f30&sort=DS">最高法院42年台上字第410號刑事判例</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑法第220條\n：「\n\n\tI 在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。\n\n\tII 錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。」",
"刑法第210條\n：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」",
"臺灣高等法院99年度上易字第103號刑事判決\n、\n最高法院43年台上字第387號刑事判例\n、\n最高法院47年台上字第358號刑事判例\n、\n最高法院49年台非字第18號刑事判例\n意旨參照。",
"刑法第216條\n：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」",
"刑法第339條\n：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。\n\n\tII 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。\n\n\tIII 前二項之未遂犯罰之。」",
"參考\n臺灣高雄地方法院106年度易字第431號刑事判決\n。",
"臺灣高等法院90年度上易字第2674號刑事判決\n意旨。",
"最高法院42年台上字第410號刑事判例\n。"
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e7402c1539f614da57831873f183b57adb8f6f8aa596bd602b714c0ab1b49fef
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團體協約法制與實務（三）——如何進行團體協約的協商程序？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1069
| null |
勞資雙方是否可以透過協商談出理想的內容，需特別留意幾個程序上的問題，包含：「協商代表的選定」、「事前準備及協商要求的提出」、「團體協約協商的進行」及「完成簽訂程序」。是否能夠落實，對於完成團體協約而言，都會有相當程度的影響，說明如下
[1]
：（見圖1）
圖1 如何進行團體協約的協商？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 如何進行團體協約的協商？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、協商代表的選定
（一）資方
實務上因為雇主本人不熟悉法令及基於業務職掌的分配，雇主多半不會親自出席協商會議，而會指派代表出席。這後續就衍生出指派出席的代表缺乏協商權限，凡事都要回報雇主；或者雙方協商合意的內容，事後卻不被雇主所認同等爭議。
然而，協商代表既然是經過雇主指派並授權協商，則雇主自應授予充分的協商權限，並認同雙方協商合意的內容，不然授權協商的機制就失去意義，同時還可能構成「違反誠信協商」的不當勞動行為
[2]
。
（二）勞方
1. 工會要有團體協商的資格
勞方則較常有參與協商的特定工會欠缺協商資格，導致協商難以進行的案例。依照團體協約法的規定，企業工會
[3]
會自動取得團體協商的協商資格；但如果是產業工會或職業工會，必須會員中受僱於協商資方的人數，超過資方的總員工數（或同類職業技能勞工人數）的一半，這個工會才有協商資格
[4]
。
2. 協商代表的產生方式
確認特定工會具有協商資格後，接著要再確保代表工會參與協商的人是依照團體協約法產生。工會協商代表可以選擇透過章程明定、會員大會或會員代表大會決議推派，或者通知全體會員，並經過半數會員以書面委任的方式產生
[5]
。
3. 可否委任非會員的專業人士擔任協商代表？
立法者為了簡化協商的人際關係，便利協商順利進行，工會方的協商代表原則上以會員為限，但是協商事項常涉及法律和各種專業領域，可能會讓工會方在過程中形成協商困境，因此團體協約法規定，如果經過對方書面同意，就可以委由專業人士協助
[6]
。實務上為了避免資方在第一次協商過程中，不同意工會選任外部人員擔任協商代表造成協商延宕，建議在正式協商前召開預備會議，討論選任會員以外專業人士作為協商代表的可能性
[7]
。
值得一提的是，雇主對於工會推派不具會員身分的專業人士參與協商，雖然有行使同意權的空間，但是雇主如果沒有正當理由任意拒絕，仍有可能成立不當勞動行為
[8]
。雇主如果有正當事由不同意專業人士擔任工會的協商代表，但是工會基於需要專業人士到場進行輔助、協助團體協商的工作進行，例外不需要得到雇主的書面同意，可以在不影響協商進行情況下，邀集專業人士以「列席方式」參與協商會議
[9]
。
二、事前準備及協商要求的提出
由於團體協約多數是工會啟動，為了能夠有效的進行協商，工會方可以透過寄發問卷、召開座談會，或者對比同一行業別已經完成簽署的團體協約內容來聚焦議題。除此之外，研擬團體協約草案時，也要留意團體協約法賦予勞資雙方約定事項範圍
[10]
、工作規則
[11]
、產業市場概況、公司財務狀況及營運方針等；並在草案完成後先經由會員（代表）大會決議通過
[12]
，再以正式公文向雇主提出協商要求。
雇主在收到協商草案的60日內，需針對協商內容以書面通知提出對應方案並進行協商；如果雇主沒有在60日內提出對應方案進行實質協商，可能會被認定是「違反誠信協商」的不當勞動行為
[13]
。
三、團體協約協商的進行
（一）確認工會的協商資格
為了確認團體協約勞方當事人的協商代表性，以極大化協商利益，在進行實質討論前應先確認工會的協商資格
[14]
。確認的方式如雇主查驗會員名冊及繳費紀錄，來確認工會方是否具備協商資格；不過，基於會務安全的考量，建議可以邀請勞工行政主管機關列席協助驗證，避免雇主直接拿到可能影響工會安全的資料。
（二）正式協商前建議先召開預備會議
建議勞資雙方在協商正式開始前，先召開預備會議，針對會議主席、協商代表、會議頻率、時間、地點、進行方式、是否錄音錄影、列席人員、會議紀錄、必要資料提供以及保密的形式
[15]
等技術性事項，盡可能達成共識，讓正式協商會議可以順利進行
[16]
。
（三）沒有正當理由拒絕協商會構成不當勞動行為
由於勞資雙方都有誠信協商的義務，一旦無正當理由拒絕協商，可能因為違反團體協約法誠信協商的規定，構成不當勞動行為
[17]
。
四、完成簽訂程序
當雙方完成合意時，工會方要在簽約前經由會員（代表）大會完成書面同意的內部程序或事後追認
[18]
；如果協商的一方是公營事業機構、國防部所屬機關（構）、學校或政府機關（構），在簽約前要取得核可，否則雙方簽訂的團體協約就不具效力
[19]
。
最後，簽訂完成的團體協約原則上由雙方各持一份，雙方都要公開揭示；另外需準備一份送給勞工行政主管機關備查
[20]
，並要再準備一份隨時提供團體協約的關係人查閱
[21]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="rpuam" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>其他系列文章請見，匿名（2022），《<a href="/article/labor-work/997">團體協約法制與實務(一)——什麼是團體協約？</a>》、《<a href="/article/labor-work/1024">團體協約法制與實務(二)——團體協約可以約定內容有哪些？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="usxnv" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://uflb.mol.gov.tw/uflbweb/wfCaseData_List.aspx?cy=MTA10&cn=NDc1&ct=&rs=&kw=">勞動部105年勞裁字第47號裁決決定書</a>：「申請人所建請相對人校務會議審議之團體協約草案內容，係經雙方協商代表經多次討論所認同並確認之版本，相對人之協商代表既係經相對人之指派並授權協商，則代表相對人行使管理權之校長，自應當認同相對人所授權之協商代表與申請人協商達成合意之草案條文，否則其授權協商代表與申請人協商，即無任何意義。縱經協商合意之草案仍須經校務會議審議及表決，惟若相對人之代表人於校務會議上之發言內容，對校務會議代表發生影響，致使該案表決不通過，即有構成不當勞動行為之可能。」<br>
關於違反誠信協商的不當勞動行為，可以另外參考：匿名（2022），《<a href="/article/remedy-procedure/473">不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="4v0lh" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=6">工會法第6條</a>第1項第1款：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入第二款及第三款之工會：一、企業工會：結合同一廠場、同一事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組織之工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9ppmv" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=6">團體協約法第6條</a>第3項：「依前項所定有協商資格之勞方，指下列工會：<br>
一、企業工會。<br>
二、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用勞工人數二分之一之產業工會。<br>
三、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用具同類職業技能勞工人數二分之一之職業工會或綜合性工會。<br>
四、不符合前三款規定之數工會，所屬會員受僱於協商他方之人數合計逾其所僱用勞工人數二分之一。<br>
五、經依勞資爭議處理法規定裁決認定之工會。」</cite></li>
<li data-footnote-id="97mm7" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=8">團體協約法第8條</a>第1項：「工會或雇主團體以其團體名義進行團體協約之協商時，其協商代表應依下列方式之一產生：<br>
一、依其團體章程之規定。<br>
二、依其會員大會或會員代表大會之決議。<br>
三、經通知其全體會員，並由過半數會員以書面委任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t7mq6" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=8">團體協約法第8條</a>第2項：「前項協商代表，以工會或雇主團體之會員為限。但經他方書面同意者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="d5wcv" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL100091&flno=5">團體協約之協商會議注意事項第5點</a>第1款：「為使團體協約正式協商會議之召開順利，勞資雙方應事先進行預備會議，確認下列事項：（一）協商代表：協商代表人數、名單，及有更換協商代表時之處理程序。」</cite></li>
<li data-footnote-id="06tpy" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://uflb.mol.gov.tw/uflbweb/wfCaseData_List.aspx?cy=MTAx0&cn=MzY1&ct=&rs=&kw=">勞動部101年勞裁字第36號裁決決定書</a>：「一方當事人推派不具會員身分之專業人士參與協商時，他方當事人雖可行使其同意權，但如無正當理由加以拒絕者，亦有違反權利濫用禁止原則，有判斷是否構成不當勞動行為之餘地。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8hldb" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://uflb.mol.gov.tw/uflbweb/wfCaseData_List.aspx?cy=MTAz0&cw=&cn=NDM1&ct=&rs=&kw=">勞動部103年勞裁字第43號裁決決定書</a>：「企業工會如果委任上級工會代表到團體協商之會場，擔任輔助、協助團體協商之工作（例如擔任團體協商會議之記錄，或者居於第二線提供企業工會有關協商策略等諮詢意見等而未直接針對協商議題發言之職務），並不需得到雇主或雇主團體之書面同意，不受到團體協約法第8條第2項但書之限制。」</cite></li>
<li data-footnote-id="fzz96" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=12">團體協約法第12條</a>第1項：「團體協約得約定下列事項：<br>
一、工資、工時、津貼、獎金、調動、資遣、退休、職業災害補償、撫卹等勞動條件。<br>
二、企業內勞動組織之設立與利用、就業服務機構之利用、勞資爭議調解、仲裁機構之設立及利用。<br>
三、團體協約之協商程序、協商資料之提供、團體協約之適用範圍、有效期間及和諧履行協約義務。<br>
四、工會之組織、運作、活動及企業設施之利用。<br>
五、參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用。<br>
六、申訴制度、促進勞資合作、升遷、獎懲、教育訓練、安全衛生、企業福利及其他關於勞資共同遵守之事項。<br>
七、其他當事人間合意之事項。」<br>
詳細說明請參考：匿名（2022），《<a href="/article/labor-work/1024">團體協約法制與實務（二）──團體協約的內容有哪些？如何擬定？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="7ix9v" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030001&flno=70">勞動基準法第70條</a>：「雇主僱用勞工人數在三十人以上者，應依其事業性質，就左列事項訂立工作規則，報請主管機關核備後並公開揭示之：<br>
一、工作時間、休息、休假、國定紀念日、特別休假及繼續性工作之輪班方法。<br>
二、工資之標準、計算方法及發放日期。<br>
三、延長工作時間。<br>
四、津貼及獎金。<br>
五、應遵守之紀律。<br>
六、考勤、請假、獎懲及升遷。<br>
七、受僱、解僱、資遣、離職及退休。<br>
八、災害傷病補償及撫卹。<br>
九、福利措施。<br>
十、勞雇雙方應遵守勞工安全衛生規定。<br>
十一、勞雇雙方溝通意見加強合作之方法。<br>
十二、其他。」</cite></li>
<li data-footnote-id="233es" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020001&flno=26">工會法第26條</a>第1項第10款：「下列事項應經會員大會或會員代表大會之議決：……十、集體勞動條件之維持或變更。」</cite></li>
<li data-footnote-id="euob4" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=6">團體協約法第6條</a>第2項第2款：「勞資之一方於有協商資格之他方提出協商時，有下列情形之一，為無正當理由：……二、未於六十日內針對協商書面通知提出對應方案，並進行協商。」<br>
詳細說明請參考：匿名（2022），《<a href="/article/remedy-procedure/473">不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="ude58" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=6">團體協約法第6條</a>第3項。</cite></li>
<li data-footnote-id="o5qj8" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=7">團體協約法第7條</a>：「因進行團體協約之協商而提供資料之勞資一方，得要求他方保守秘密，並給付必要費用。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5f8tb" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC01.aspx?id=FL100091&flno=5">團體協約之協商會議注意事項第5點</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="1beew" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=6">團體協約法第6條</a>第1、2項：「<br>
I 勞資雙方應本誠實信用原則，進行團體協約之協商；對於他方所提團體協約之協商，無正當理由者，不得拒絕。<br>
II 勞資之一方於有協商資格之他方提出協商時，有下列情形之一，為無正當理由：<br>
一、對於他方提出合理適當之協商內容、時間、地點及進行方式，拒絕進行協商。<br>
二、未於六十日內針對協商書面通知提出對應方案，並進行協商。<br>
三、拒絕提供進行協商所必要之資料。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xqfqe" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=9">團體協約法第9條</a>：「<br>
I 工會或雇主團體以其團體名義簽訂團體協約，除依其團體章程之規定為之者外，應先經其會員大會或會員代表大會之會員或會員代表過半數出席，出席會員或會員代表三分之二以上之決議，或通知其全體會員，經四分之三以上會員以書面同意。<br>
II 未依前項規定所簽訂之團體協約，於補行前項程序追認前，不生效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n5yd4" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=10">團體協約法第10條</a>第2項：「下列團體協約，應於簽訂前取得核可，未經核可者，無效：<br>
一、一方當事人為公營事業機構者，應經其主管機關核可。<br>
二、一方當事人為國防部所屬機關（構）、學校者，應經國防部核可。<br>
三、一方當事人為前二款以外之政府機關（構）、公立學校而有上級主管機關者，應經其上級主管機關核可。但關係人為工友（含技工、駕駛）者，應經行政院人事行政局核可。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yqqjk" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=10">團體協約法第10條</a>第1項：「團體協約簽訂後，勞方當事人應將團體協約送其主管機關備查；其變更或終止時，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4oaqf" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0020006&flno=11">團體協約法第11條</a>：「團體協約雙方當事人應將團體協約公開揭示之，並備置一份供團體協約關係人隨時查閱。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"其他系列文章請見，匿名（2022），《\n團體協約法制與實務(一)——什麼是團體協約？\n》、《\n團體協約法制與實務(二)——團體協約可以約定內容有哪些？\n》。",
"勞動部105年勞裁字第47號裁決決定書\n：「申請人所建請相對人校務會議審議之團體協約草案內容，係經雙方協商代表經多次討論所認同並確認之版本，相對人之協商代表既係經相對人之指派並授權協商，則代表相對人行使管理權之校長，自應當認同相對人所授權之協商代表與申請人協商達成合意之草案條文，否則其授權協商代表與申請人協商，即無任何意義。縱經協商合意之草案仍須經校務會議審議及表決，惟若相對人之代表人於校務會議上之發言內容，對校務會議代表發生影響，致使該案表決不通過，即有構成不當勞動行為之可能。」\n\n\t關於違反誠信協商的不當勞動行為，可以另外參考：匿名（2022），《\n不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」\n》。",
"工會法第6條\n第1項第1款：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入第二款及第三款之工會：一、企業工會：結合同一廠場、同一事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組織之工會。」",
"團體協約法第6條\n第3項：「依前項所定有協商資格之勞方，指下列工會：\n\n\t一、企業工會。\n\n\t二、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用勞工人數二分之一之產業工會。\n\n\t三、會員受僱於協商他方之人數，逾其所僱用具同類職業技能勞工人數二分之一之職業工會或綜合性工會。\n\n\t四、不符合前三款規定之數工會，所屬會員受僱於協商他方之人數合計逾其所僱用勞工人數二分之一。\n\n\t五、經依勞資爭議處理法規定裁決認定之工會。」",
"團體協約法第8條\n第1項：「工會或雇主團體以其團體名義進行團體協約之協商時，其協商代表應依下列方式之一產生：\n\n\t一、依其團體章程之規定。\n\n\t二、依其會員大會或會員代表大會之決議。\n\n\t三、經通知其全體會員，並由過半數會員以書面委任。」",
"團體協約法第8條\n第2項：「前項協商代表，以工會或雇主團體之會員為限。但經他方書面同意者，不在此限。」",
"團體協約之協商會議注意事項第5點\n第1款：「為使團體協約正式協商會議之召開順利，勞資雙方應事先進行預備會議，確認下列事項：（一）協商代表：協商代表人數、名單，及有更換協商代表時之處理程序。」",
"勞動部101年勞裁字第36號裁決決定書\n：「一方當事人推派不具會員身分之專業人士參與協商時，他方當事人雖可行使其同意權，但如無正當理由加以拒絕者，亦有違反權利濫用禁止原則，有判斷是否構成不當勞動行為之餘地。」",
"勞動部103年勞裁字第43號裁決決定書\n：「企業工會如果委任上級工會代表到團體協商之會場，擔任輔助、協助團體協商之工作（例如擔任團體協商會議之記錄，或者居於第二線提供企業工會有關協商策略等諮詢意見等而未直接針對協商議題發言之職務），並不需得到雇主或雇主團體之書面同意，不受到團體協約法第8條第2項但書之限制。」",
"團體協約法第12條\n第1項：「團體協約得約定下列事項：\n\n\t一、工資、工時、津貼、獎金、調動、資遣、退休、職業災害補償、撫卹等勞動條件。\n\n\t二、企業內勞動組織之設立與利用、就業服務機構之利用、勞資爭議調解、仲裁機構之設立及利用。\n\n\t三、團體協約之協商程序、協商資料之提供、團體協約之適用範圍、有效期間及和諧履行協約義務。\n\n\t四、工會之組織、運作、活動及企業設施之利用。\n\n\t五、參與企業經營與勞資合作組織之設置及利用。\n\n\t六、申訴制度、促進勞資合作、升遷、獎懲、教育訓練、安全衛生、企業福利及其他關於勞資共同遵守之事項。\n\n\t七、其他當事人間合意之事項。」\n\n\t詳細說明請參考：匿名（2022），《\n團體協約法制與實務（二）──團體協約的內容有哪些？如何擬定？\n》。",
"勞動基準法第70條\n：「雇主僱用勞工人數在三十人以上者，應依其事業性質，就左列事項訂立工作規則，報請主管機關核備後並公開揭示之：\n\n\t一、工作時間、休息、休假、國定紀念日、特別休假及繼續性工作之輪班方法。\n\n\t二、工資之標準、計算方法及發放日期。\n\n\t三、延長工作時間。\n\n\t四、津貼及獎金。\n\n\t五、應遵守之紀律。\n\n\t六、考勤、請假、獎懲及升遷。\n\n\t七、受僱、解僱、資遣、離職及退休。\n\n\t八、災害傷病補償及撫卹。\n\n\t九、福利措施。\n\n\t十、勞雇雙方應遵守勞工安全衛生規定。\n\n\t十一、勞雇雙方溝通意見加強合作之方法。\n\n\t十二、其他。」",
"工會法第26條\n第1項第10款：「下列事項應經會員大會或會員代表大會之議決：……十、集體勞動條件之維持或變更。」",
"團體協約法第6條\n第2項第2款：「勞資之一方於有協商資格之他方提出協商時，有下列情形之一，為無正當理由：……二、未於六十日內針對協商書面通知提出對應方案，並進行協商。」\n\n\t詳細說明請參考：匿名（2022），《\n不當勞動行為類型有哪些？──（三）雇主或工會「違反誠信協商」\n》。",
"團體協約法第6條\n第3項。",
"團體協約法第7條\n：「因進行團體協約之協商而提供資料之勞資一方，得要求他方保守秘密，並給付必要費用。」",
"團體協約之協商會議注意事項第5點\n。",
"團體協約法第6條\n第1、2項：「\n\n\tI 勞資雙方應本誠實信用原則，進行團體協約之協商；對於他方所提團體協約之協商，無正當理由者，不得拒絕。\n\n\tII 勞資之一方於有協商資格之他方提出協商時，有下列情形之一，為無正當理由：\n\n\t一、對於他方提出合理適當之協商內容、時間、地點及進行方式，拒絕進行協商。\n\n\t二、未於六十日內針對協商書面通知提出對應方案，並進行協商。\n\n\t三、拒絕提供進行協商所必要之資料。」",
"團體協約法第9條\n：「\n\n\tI 工會或雇主團體以其團體名義簽訂團體協約，除依其團體章程之規定為之者外，應先經其會員大會或會員代表大會之會員或會員代表過半數出席，出席會員或會員代表三分之二以上之決議，或通知其全體會員，經四分之三以上會員以書面同意。\n\n\tII 未依前項規定所簽訂之團體協約，於補行前項程序追認前，不生效力。」",
"團體協約法第10條\n第2項：「下列團體協約，應於簽訂前取得核可，未經核可者，無效：\n\n\t一、一方當事人為公營事業機構者，應經其主管機關核可。\n\n\t二、一方當事人為國防部所屬機關（構）、學校者，應經國防部核可。\n\n\t三、一方當事人為前二款以外之政府機關（構）、公立學校而有上級主管機關者，應經其上級主管機關核可。但關係人為工友（含技工、駕駛）者，應經行政院人事行政局核可。」",
"團體協約法第10條\n第1項：「團體協約簽訂後，勞方當事人應將團體協約送其主管機關備查；其變更或終止時，亦同。」",
"團體協約法第11條\n：「團體協約雙方當事人應將團體協約公開揭示之，並備置一份供團體協約關係人隨時查閱。」"
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d6fe660c898b3c5f878fac72689a81d74d1e6102247bbc9aa9df4b4eeb931a7c
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網路購物買家下單後可以取消訂單嗎？收到商品前可以退貨嗎？賣家可以拒絕嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/1034
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A從球鞋品牌Bike的官方網站中，使用網站中「Bike By You」的球鞋訂製功能，下單了一雙自己設計配色的球鞋，且完成付款，但在訂單處理期間，A突然看到別人設計的Bike球鞋比較好看，A此時便於Bike官方網站上通知Bike取消訂製球鞋的訂單，並請求退款，請問Bike是否可以拒絕呢
[1]
？
註腳
此非實際案例，而是自大多數人的網路購物經驗中取材而設計的案例。實際上Nike允許消費者在官方網站上購買的商品，在一定條件下可在30天內辦理退貨，即便是「Nike By You」的客製化商品也有適用，讀者有興趣可自行上網參考Nike的退貨須知說明，為避免讀者誤會在此澄清。
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相信讀者們一定有類似的網購經驗，在思考許久向網路賣家下單以後，過沒多久竟然看到別的網路賣家賣的好像更好看或是更便宜耶，此時到底能不能取消訂單呢？
一、A無法主張撤回「非對話意思表示」取消訂單
（一）什麼時候反悔取消訂單才算數？
A下單的這個行為，在法律上是一個意思表示，A後來反悔想要取消訂單，在法律上需要把下單的意思表示「撤回」，且由於A是在網路上進行取消訂單的動作，而不是用對話或言語的方式呈現，所以在法律上叫做「非對話的意思表示」的「撤回」。依民法第95條第1項但書
[1]
規定，非對話意思表示撤回的通知，必須在非對話意思表示到達相對人的「同時」或「之前」到達。也就是說，A要取消訂單，要在賣家Bike確認收到A下單的通知之前或同時，收到取消訂單的通知。
（二）小結
在本案例中，A是在賣家收到訂單後，已經開始處理訂單的期間，才發出取消訂單的通知，並不符合民法第95條第1項但書的規定，無法取消訂單。
二、消費者在收到網購商品「前」，可以主張七日鑑賞期不附理由退回商品
（一）收到網購商品前可以主張七日鑑賞期嗎？
大家這時會有個疑問，A是在網路上購物的消費者，不是可以主張消費者保護法第19條
[2]
嗎？這條規定又稱為「七日鑑賞期」，在收到商品7天內，都可以不附理由退回商品。但難道A要等到收到商品後，再跟Bike要求退貨，把商品再寄回Bike，這樣豈不是超沒效率？
當然不會如此，這部分規定在消費者保護法施行細則第18條
[3]
，消費者在收受商品或接受服務前，也可以依照消費者保護法第19條第1項規定，以書面通知企業經營者解除契約（詳圖1）。也就是說，A在收到網路下單的球鞋商品之前，都可以通知賣家Bike要求取消訂單。
（二）法院也贊同收到商品前可以主張7天鑑賞期
也有法院判決
[4]
表示，消費者保護法7天鑑賞期的作用在於使消費者能在收受商品或接受服務後實際了解商品、服務內容再決定是否購買，那在尚未收到商品或接受服務之前，當然准許消費者也可以無須說明理由或負擔任何費用解除契約（舉重明輕）。而且有其他法院採取相同的見解
[5]
。
（三）例外不適用7天鑑賞期的情形
然而，要注意的是，並不是所有的網路購物商品都能夠適用7日鑑賞期的規定，通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條
[6]
就規定了7種不能適用7天鑑賞期的情形（詳圖1），包括：
易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。
依消費者要求所為的客製化給付。
報紙、期刊或雜誌。
經消費者拆封的影音商品或電腦軟體。
非以有形媒介提供的數位內容或一經提供即為完成的線上服務，經消費者事先同意才提供。
已拆封的個人衛生用品。
國際航空客運服務
[7]
。
圖1 網購主張7天鑑賞期退貨的時機
資料來源：林翔緯 / 繪圖：Yen
圖1 網購主張7天鑑賞期退貨的時機
資料來源：林翔緯 / 繪圖：Yen
（四）小結
看到這裡想必大家也就清楚了，很不巧的是，A在網路上購買的是「Bike By You」客製化球鞋，屬於通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條第2款所規定的「依消費者要求所為之客製化給付」，不能適用7天鑑賞期。
三、結論
在本案例中，A要依照民法撤回意思表示，必須讓賣家在收到訂單前或收到訂單同時，就收到取消訂單的通知，等賣家收到訂單後才通知取消是無效的；而且即使A真的在時限內通知賣家取消，也無法主張消費者保護法的七日鑑賞期，因為A在網路下訂的是客製化商品，屬於七日鑑賞期的例外，無法退貨。因此，賣家Bike可以拒絕A的要求。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="7touz" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=95">民法第95條</a>第1項：「非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相對人時，發生效力。但撤回之通知，同時或先時到達者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lxpy7" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170001&flno=19">消費者保護法第19條</a>第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eru4d" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170002&flno=18">消費者保護法施行細則第18條</a>：「消費者於收受商品或接受服務前，亦得依本法第十九條第一項規定，以書面通知企業經營者解除契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qun9w" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCEV,110%2c%e4%b8%ad%e5%b0%8f%2c4864%2c20220526%2c1">臺灣臺中地方法院臺中簡易庭110年度中小字第4864號小額民事判決</a>：「……賦予消費者得於7日之猶豫期間內行使法定解除權之立法目的，係為平衡消費者在購買前無法獲得足夠之資訊，或無充足之時間加以選擇，難以對於買受之商品或服務為完全之認識，特別採取將判斷時間延後之猶豫期間制，以供消費者仔細考慮，使消費者得於收受商品或接受服務後實際了解買受商品、服務內容以決定是否購買。準此，若消費者尚未收受買受之商品或服務，依舉重以明輕之法理，自應准許消費者無須說明理由或負擔任何費用解除契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u1mgz" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=KSDV,111%2c%e8%a8%b4%2c401%2c20220719%2c1">臺灣高雄地方法院111年度訴字第401號民事判決</a>：「又按消費者於收受商品或接受服務前，亦得依消費者保護法第19條第1項規定，以書面通知企業經營者解除契約，消費者保護法施行細則第18條規定甚明。準此，消費者自得在前開所定交易類型，於收受商品前，無須說明理由即可以書面通知方式向企業經營者解除契約，且應解釋得以『電子方式』為之（臺灣高等法院暨所屬法院108年法律座談會民事類提案第6號）。」</cite></li>
<li data-footnote-id="c1mgb" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0170012&flno=2">通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條</a>：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：<br>
一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。<br>
二、依消費者要求所為之客製化給付。<br>
三、報紙、期刊或雜誌。<br>
四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。<br>
五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。<br>
六、已拆封之個人衛生用品。<br>
七、國際航空客運服務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="3trz9" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>關於消費者保護法第19條「七日鑑賞期」的介紹及說明，可參見李昕（2020），《<a href="/article/consumers-loan-contract/49">什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第95條\n第1項：「非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相對人時，發生效力。但撤回之通知，同時或先時到達者，不在此限。」",
"消費者保護法第19條\n第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」",
"消費者保護法施行細則第18條\n：「消費者於收受商品或接受服務前，亦得依本法第十九條第一項規定，以書面通知企業經營者解除契約。」",
"臺灣臺中地方法院臺中簡易庭110年度中小字第4864號小額民事判決\n：「……賦予消費者得於7日之猶豫期間內行使法定解除權之立法目的，係為平衡消費者在購買前無法獲得足夠之資訊，或無充足之時間加以選擇，難以對於買受之商品或服務為完全之認識，特別採取將判斷時間延後之猶豫期間制，以供消費者仔細考慮，使消費者得於收受商品或接受服務後實際了解買受商品、服務內容以決定是否購買。準此，若消費者尚未收受買受之商品或服務，依舉重以明輕之法理，自應准許消費者無須說明理由或負擔任何費用解除契約。」",
"臺灣高雄地方法院111年度訴字第401號民事判決\n：「又按消費者於收受商品或接受服務前，亦得依消費者保護法第19條第1項規定，以書面通知企業經營者解除契約，消費者保護法施行細則第18條規定甚明。準此，消費者自得在前開所定交易類型，於收受商品前，無須說明理由即可以書面通知方式向企業經營者解除契約，且應解釋得以『電子方式』為之（臺灣高等法院暨所屬法院108年法律座談會民事類提案第6號）。」",
"通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條\n：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：\n\n\t一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。\n\n\t二、依消費者要求所為之客製化給付。\n\n\t三、報紙、期刊或雜誌。\n\n\t四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。\n\n\t五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。\n\n\t六、已拆封之個人衛生用品。\n\n\t七、國際航空客運服務。」",
"關於消費者保護法第19條「七日鑑賞期」的介紹及說明，可參見李昕（2020），《\n什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？\n》。"
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85bf1dafbcdc856abcb4f9337c3aaa48ea4d1d341f375ff1e626a1abe1942bc8
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加重強盜
|
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/289
| null |
依照刑法第330條第1項
[1]
規定，犯強盜罪而有第321條第1項各款情形之一，就屬於「加重強盜罪」，法定刑會比普通強盜罪來的高。以下就加重強盜罪做介紹：（見圖1）
圖1 什麼是加重強盜罪？
資料來源：林意紋 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是加重強盜罪？
資料來源：林意紋 / 繪圖：Yen
一、犯強盜罪
依照實務見解
[2]
，此處所謂的「犯強盜罪」，並不僅限於刑法第328條
[3]
的普通強盜罪
[4]
，刑法第329條
[5]
的準強盜罪
[6]
也包括在內。
二、同時有刑法第321條第1項
[7]
各款情形之一。以下就幾款做簡單的介紹：
（一）第2款「毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者」
依照實務見解，所謂的「毀越門扇、牆垣」是指毀損或超越及跨越門扇牆垣。而「門扇」則是指門戶，應指分隔住宅或建築物內外之間的出入口大門
[8]
。所謂「其他安全設備」，指門扇牆垣以外，依通常觀念足認防盜的一切設備
[9]
，例如，電網、門鎖以及窗戶等。
（二）第3款「攜帶兇器而犯之者」
依照實務見解
[10]
，不論行為人攜帶的目的為何，只要行為人客觀上有攜帶兇器，就屬於本款所謂「攜帶」。至於兇器的定義是什麼？依照目前同樣實務
[11]
上對於兇器的寬鬆定義，認為只要客觀上足以對人的生命、身體造成威脅者，就屬於兇器，例如，螺絲起子、鉗子。但應注意的是，實務上一方面給予兇器寬鬆的定義，但另一方面卻又將兇器限定於器械，而石頭屬於自然界的物質，不屬於器械，當然也不屬於兇器
[12]
。
（三）第4款「結夥三人以上而犯之者」
此處的「三人」要如何計算？實務見解
[13]
認為，在場一起為犯罪行為的人才要列入計算。例如，A、B、C、D四人密謀要去對E為強盜行為，但實際上只有A、B去對E為強盜行為，如此一來，因為實際上犯強盜罪的只有二人，未達條文的「三人」，而依照實務見解，A、B的行為就不屬於本款所規定的加重強盜罪。
此外，實務見解
[14]
也認為，無責任能力人
[15]
也不能被列入結夥三人之內。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="bless" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=330">刑法第330條</a>第1項：「犯強盜罪而有第三百二十一條第一項各款情形之一者，處七年以上有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="l8f9c" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>參照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,42%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c523%2c19531022%2c1">最高法院42年度台上字第523號刑事判例</a>：「刑法第三百二十九條之以強盜論，即以強盜罪相當條文處罰之意，並非專以第三百二十八條第一項之強盜論，故第三百三十條所謂犯強盜罪，不僅指自始犯強盜罪者而言，即依第三百二十九條以強盜論者，亦包括之，如此項準強盜有第三百二十一條第一項各款情形之一，自應依第三百三十條論處。」</cite></li>
<li data-footnote-id="59i8x" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=328">刑法第328條</a>第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪，處五年以上有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="6ez0q" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>關於普通強盜罪的介紹，請見法律百科《恐嚇取財&強盜》。</cite></li>
<li data-footnote-id="8rnj0" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=329">刑法第329條</a>：「竊盜或搶奪，因防護贓物、脫免逮捕或湮滅罪證，而當場施以強暴脅迫者，以強盜論。」</cite></li>
<li data-footnote-id="gdubi" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>關於準強盜罪的介紹，請見法律百科《準強盜》。</cite></li>
<li data-footnote-id="19z4l" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=321">刑法第321條</a>第1項：「犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。四、結夥三人以上而犯之者。五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空 機內而犯之者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x58of" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHM,104%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c1452%2c20160112%2c1">臺灣高等法院臺中分院104年度上訴字第1452號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="u5bhw" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,55%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c547%2c19660303%2c1">最高法院55年度台上字第547號刑事判例</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="vm5un" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>參考<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=B%2c19850319%2c001">最高法院74年度第3次刑事庭會議決議</a>：「刑法第三百二十一條第一項第三款之攜帶兇器，乃指行為人攜帶兇器有行兇之可能，客觀上具有危險性，至其主觀上有無持以行兇或反抗之意思，尚非所問。……」</cite></li>
<li data-footnote-id="86yam" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>參考<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=D&id=B%2c19850319%2c001">最高法院74年度第3次刑事庭會議決議</a>：「……竊盜攜帶起子、鉗子，雖係供行竊之工具，然如客觀上足對人之身體、生命構成威脅，仍應成立攜帶兇器竊盜罪。」</cite></li>
<li data-footnote-id="meoi5" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>參照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,92%2c%e5%8f%b0%e9%9d%9e%2c38%2c20030116">最高法院92年度台非字第38號刑事判決</a>：「……所稱之兇器，乃依一般社會觀念足以對人之生命、身體、安全構成威脅，而具有危險性之『器械』而言，……而磚塊、石頭乃自然界之物質，尚難謂為通常之『器械』，從而持磚塊、石頭砸毀他人車窗竊盜部分，尚難論以攜帶兇器竊盜罪，併此敘明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bupe0" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>參照<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,76%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c7210%2c19871030%2c1">最高法院76年度台上字第7210號刑事判例</a>：「刑法分則或刑法特別法中規定之結夥二人或三人以上之犯罪，應以在場共同實施或在場參與分擔實施犯罪之人為限，不包括同謀共同正犯在內。」</cite></li>
<li data-footnote-id="udswz" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite>參照<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c30%2c%e4%b8%8a%2c1240%2c001">最高法院30年上字第1240號刑事判例</a>：「刑法第三百二十一條第一項第四款所稱結夥三人，係以結夥犯全體俱有責任能力及有犯意之人為構成要件，若其中一人係缺乏責任能力或責任要件之人，則雖有加入實施之行為，仍不得算入結夥三人之內。」<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c37%2c%e4%b8%8a%2c2454%2c001">最高法院37年上字第2454號刑事判例</a>亦採相同見解。</cite></li>
<li data-footnote-id="f0ygy" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=18">刑法第18條</a>第1項：「未滿十四歲人之行為，不罰。」<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=19">刑法第19條</a>第1項：「行為時因精神障礙或其他心智缺陷，致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力者，不罰。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑法第330條\n第1項：「犯強盜罪而有第三百二十一條第一項各款情形之一者，處七年以上有期徒刑。」",
"參照\n最高法院42年度台上字第523號刑事判例\n：「刑法第三百二十九條之以強盜論，即以強盜罪相當條文處罰之意，並非專以第三百二十八條第一項之強盜論，故第三百三十條所謂犯強盜罪，不僅指自始犯強盜罪者而言，即依第三百二十九條以強盜論者，亦包括之，如此項準強盜有第三百二十一條第一項各款情形之一，自應依第三百三十條論處。」",
"刑法第328條\n第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪，處五年以上有期徒刑。」",
"關於普通強盜罪的介紹，請見法律百科《恐嚇取財&強盜》。",
"刑法第329條\n：「竊盜或搶奪，因防護贓物、脫免逮捕或湮滅罪證，而當場施以強暴脅迫者，以強盜論。」",
"關於準強盜罪的介紹，請見法律百科《準強盜》。",
"刑法第321條\n第1項：「犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。四、結夥三人以上而犯之者。五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空 機內而犯之者。」",
"臺灣高等法院臺中分院104年度上訴字第1452號刑事判決\n。",
"最高法院55年度台上字第547號刑事判例\n。",
"參考\n最高法院74年度第3次刑事庭會議決議\n：「刑法第三百二十一條第一項第三款之攜帶兇器，乃指行為人攜帶兇器有行兇之可能，客觀上具有危險性，至其主觀上有無持以行兇或反抗之意思，尚非所問。……」",
"參考\n最高法院74年度第3次刑事庭會議決議\n：「……竊盜攜帶起子、鉗子，雖係供行竊之工具，然如客觀上足對人之身體、生命構成威脅，仍應成立攜帶兇器竊盜罪。」",
"參照\n最高法院92年度台非字第38號刑事判決\n：「……所稱之兇器，乃依一般社會觀念足以對人之生命、身體、安全構成威脅，而具有危險性之『器械』而言，……而磚塊、石頭乃自然界之物質，尚難謂為通常之『器械』，從而持磚塊、石頭砸毀他人車窗竊盜部分，尚難論以攜帶兇器竊盜罪，併此敘明。」",
"參照\n最高法院76年度台上字第7210號刑事判例\n：「刑法分則或刑法特別法中規定之結夥二人或三人以上之犯罪，應以在場共同實施或在場參與分擔實施犯罪之人為限，不包括同謀共同正犯在內。」",
"參照\n最高法院30年上字第1240號刑事判例\n：「刑法第三百二十一條第一項第四款所稱結夥三人，係以結夥犯全體俱有責任能力及有犯意之人為構成要件，若其中一人係缺乏責任能力或責任要件之人，則雖有加入實施之行為，仍不得算入結夥三人之內。」\n最高法院37年上字第2454號刑事判例\n亦採相同見解。",
"刑法第18條\n第1項：「未滿十四歲人之行為，不罰。」\n刑法第19條\n第1項：「行為時因精神障礙或其他心智缺陷，致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力者，不罰。」"
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被警察逮捕了怎麼辦？（一）──進警局後如何保護自己？
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1061
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A原本是一名電腦工程師，近幾年虛擬貨幣看漲，因此開始做虛擬貨幣的買賣賺取外快。某日，A到銀行領錢時，忽然出現一隊警察聲稱A涉犯詐欺罪，並將A逮捕，帶回派出所
[1]
偵訊……
本文先介紹被警察逮捕後的相關權利與注意事項，
下一篇
則會說明為什麼建議請律師陪偵，律師陪偵有哪些好處。
註腳
原則上派出所是執行機關，警察局是指揮監督機關，因此逮捕後通常是送到派出所。但警政實務上因應各區域狀況也可能有特殊規劃，囿於篇幅，本文對不予明確區分。參
警察勤務條例第2章：勤務機構
。
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圖1 被逮捕帶進警局如何保護自己？
資料來源：林博文 / 繪圖：Yen
圖1 被逮捕帶進警局如何保護自己？
資料來源：林博文 / 繪圖：Yen
一、被逮捕時先保持冷靜、牢記3大權利（見圖1）
在好萊塢電影中經常可以看到警察逮捕犯人時對犯人告知「你可以保持沉默，你所說的話都有可能成為呈堂證供……」等語句，這便是經典的「米蘭達警告（Miranda Warning）」。而在臺灣，依刑事訴訟法規定，警察逮捕嫌犯時除了必須當場說明逮捕原因，也有義務對受逮捕的嫌犯進行「權利告知」，主要包含3項權利
[1]
：
可以保持沉默，無須違背自己的意思陳述。
可以選任辯護人，如果是低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令可請求法律扶助者，可請求法律扶助。
可請求調查對自己有利的證據。
上述3項權利的每一項都很重要，但是一般來說警察在逮捕時進行權利告知都會講得很快，常常讓人聽不清楚，這時候最重要的就是保持冷靜，先配合警方調查，再靜觀情況。
二、作筆錄前要知道的權利
回到派出所後，便會準備製作筆錄，製作筆錄前警察還會再進行一次前面的權利告知，這時候筆錄上就會有前面3項權利的文字記載，可以仔細看完，了解自己權利後再開始製作筆錄。萬一遇到警察惡意未告知權利，則筆錄中的自白及不利陳述，未來不可作為訴訟中的證據
[2]
。
在製作筆錄前，警方會將逮捕原因以書面告知本人及指定親友
[3]
，也會先詢問要不要請律師到場，這時候建議還是要請律師到場陪同最穩妥，如果經濟上有困難，具有低收、中低收或原住民身分的話，也可以跟警察要求要請法律扶助基金會（法扶）律師到場，若是符合法律扶助的資格
[4]
，會由法律扶助基金會出律師費，建議讀者們善加利用各項資源維護自己的權利。
當嫌犯已經表明要請律師，原則上就應該暫停製作筆錄
[5]
，等律師到場（最多可以等4小時
[6]
）再開始。
三、製作筆錄時的注意事項
開始製作筆錄後，根據前述3大權利中的第1項，嫌犯可以保持沉默，而且無須違背自己的意思陳述。因此，如果面臨警察用像是「你怎麼可能不知道」、「你覺得你這樣講能讓人相信嗎？」等等類似的語句逼問時，如果確實對於問題不知道如何回答或是不清楚情況，都可以堅定地向警察表示「不知道」或「不清楚」，記憶不清也可以說「不記得」，切記在偵查中不要隨意講出「好像是……」、「我記得……」等等推測性用語，這些記進筆錄時難免會被曲解原意，未來在審理中很可能會被法官或檢察官認為是有罪證據之一。
然而，自己做筆錄時難免會緊張，導致思緒不清、邏輯混亂等等，這時要是面臨警察詢問的高壓環境下就非常容易講錯話，或是沒能注意筆錄的記載內容，導致自己的供述在後續偵審中對自己不利。若是有律師在場，就可以很好地改善這種情況，而根據刑事訴訟法規定
[7]
，嫌犯有權隨時選任律師，因此若一開始沒有請律師，筆錄作到一半才改變心意也是可以的，此時一樣須暫停製作筆錄，等待律師抵達。
被逮捕的嫌犯做完警詢筆錄後，原則上會被移送到地檢署接受檢察官訊問
[8]
。要切記，只要遭到逮捕，就有可能面臨刑事偵查甚至處罰的風險，因此在講話、按指印、簽名以前，一定要先仔細看清楚自己說的、簽的是什麼東西，對筆錄內容有疑問也務必提出
[9]
，千萬不要因為想要趕快離開或是警方的施壓，而草率做出決定。
四、小結
綜合以上，當被警察帶回派出所告知涉嫌犯罪時，初步保護自己的方法就是保持冷靜並且牢記上述的3大權利。但如果想要更全面地保護自己，請律師到場協助絕對是最完善的策略，
下一篇
就來具體看看選任律師陪偵究竟有哪些好處。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="pnp7v" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=89">刑事訴訟法第89條</a>第1項：「執行拘提或逮捕，應當場告知被告或犯罪嫌疑人拘提或逮捕之原因及第九十五條第一項所列事項，並注意其身體及名譽。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=95">刑事訴訟法第95條</a>第1項：「訊問被告應先告知下列事項：<br>
一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。<br>
二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。<br>
三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者，得請求之。<br>
四、得請求調查有利之證據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="myv3h" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=158-2">刑事訴訟法第158條之2</a>第2項：「檢察事務官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕之被告或犯罪嫌疑人時，違反第九十五條第一項第二款、第三款或第二項之規定者，準用前項規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="od673" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=89">刑事訴訟法第89條</a>第2項：「前項情形，應以書面將拘提或逮捕之原因通知被告或犯罪嫌疑人及其指定之親友。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dq3py" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>關於請求法律扶助的資格，可參考張學昌（2022），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/697">法律扶助是什麼？哪些人可以申請法律扶助？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="2vuc1" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=100-2">刑事訴訟法第100條之2</a>：「本章之規定，於司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人時，準用之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=95">刑事訴訟法第95條</a>第2項：「無辯護人之被告表示已選任辯護人時，應即停止訊問。但被告同意續行訊問者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f4uht" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=93-1">刑事訴訟法第93條之1</a>第1項第5款：「第九十一條及前條第二項所定之二十四小時，有下列情形之一者，其經過之時間不予計入。但不得有不必要之遲延：……五、被告或犯罪嫌疑人因表示選任辯護人之意思，而等候辯護人到場致未予訊問者。但等候時間不得逾四小時。其等候第三十一條第五項律師到場致未予訊問或因精神障礙或其他心智缺陷無法為完全之陳述，因等候第三十五條第三項經通知陪同在場之人到場致未予訊問者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wodcn" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=27">刑事訴訟法第27條</a>第1項：「被告得隨時選任辯護人。犯罪嫌疑人受司法警察官或司法警察調查者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="50h5q" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=92">刑事訴訟法第92條</a>第2項：「司法警察官、司法警察逮捕或接受現行犯者，應即解送檢察官。但所犯最重本刑為一年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者，得經檢察官之許可，不予解送。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b7omy" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=43-1">刑事訴訟法第43條之1</a>：「<br>
I 第四十一條、第四十二條之規定，於檢察事務官、司法警察官、司法警察行詢問、搜索、扣押時，準用之。<br>
II 前項犯罪嫌疑人詢問筆錄之製作，應由行詢問以外之人為之。但因情況急迫或事實上之原因不能為之，而有全程錄音或錄影者，不在此限。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=41">刑事訴訟法第41條</a>：「<br>
I 訊問被告、自訴人、證人、鑑定人及通譯，應當場制作筆錄，記載下列事項：<br>
一、對於受訊問人之訊問及其陳述。<br>
二、證人、鑑定人或通譯如未具結者，其事由。<br>
三、訊問之年、月、日及處所。<br>
II 前項筆錄應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤。<br>
III 受訊問人為被告者，在場之辯護人得協助其閱覽，並得對筆錄記載有無錯誤表示意見。受訊問人及在場之辯護人請求將記載增、刪、變更者，應將其陳述附記於筆錄。但附記辯護人之陳述，應使被告明瞭後為之。<br>
IV 筆錄應命受訊問人緊接其記載之末行簽名、蓋章或按指印。但受訊問人拒絕時，應附記其事由。」</cite></li>
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"刑事訴訟法第89條\n第1項：「執行拘提或逮捕，應當場告知被告或犯罪嫌疑人拘提或逮捕之原因及第九十五條第一項所列事項，並注意其身體及名譽。」\n\n\t\n刑事訴訟法第95條\n第1項：「訊問被告應先告知下列事項：\n\n\t一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。\n\n\t二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。\n\n\t三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者，得請求之。\n\n\t四、得請求調查有利之證據。」",
"刑事訴訟法第158條之2\n第2項：「檢察事務官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕之被告或犯罪嫌疑人時，違反第九十五條第一項第二款、第三款或第二項之規定者，準用前項規定。」",
"刑事訴訟法第89條\n第2項：「前項情形，應以書面將拘提或逮捕之原因通知被告或犯罪嫌疑人及其指定之親友。」",
"關於請求法律扶助的資格，可參考張學昌（2022），《\n法律扶助是什麼？哪些人可以申請法律扶助？\n》。",
"刑事訴訟法第100條之2\n：「本章之規定，於司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人時，準用之。」\n\n\t\n刑事訴訟法第95條\n第2項：「無辯護人之被告表示已選任辯護人時，應即停止訊問。但被告同意續行訊問者，不在此限。」",
"刑事訴訟法第93條之1\n第1項第5款：「第九十一條及前條第二項所定之二十四小時，有下列情形之一者，其經過之時間不予計入。但不得有不必要之遲延：……五、被告或犯罪嫌疑人因表示選任辯護人之意思，而等候辯護人到場致未予訊問者。但等候時間不得逾四小時。其等候第三十一條第五項律師到場致未予訊問或因精神障礙或其他心智缺陷無法為完全之陳述，因等候第三十五條第三項經通知陪同在場之人到場致未予訊問者，亦同。」",
"刑事訴訟法第27條\n第1項：「被告得隨時選任辯護人。犯罪嫌疑人受司法警察官或司法警察調查者，亦同。」",
"刑事訴訟法第92條\n第2項：「司法警察官、司法警察逮捕或接受現行犯者，應即解送檢察官。但所犯最重本刑為一年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者，得經檢察官之許可，不予解送。」",
"刑事訴訟法第43條之1\n：「\n\n\tI 第四十一條、第四十二條之規定，於檢察事務官、司法警察官、司法警察行詢問、搜索、扣押時，準用之。\n\n\tII 前項犯罪嫌疑人詢問筆錄之製作，應由行詢問以外之人為之。但因情況急迫或事實上之原因不能為之，而有全程錄音或錄影者，不在此限。」\n\n\t\n刑事訴訟法第41條\n：「\n\n\tI 訊問被告、自訴人、證人、鑑定人及通譯，應當場制作筆錄，記載下列事項：\n\n\t一、對於受訊問人之訊問及其陳述。\n\n\t二、證人、鑑定人或通譯如未具結者，其事由。\n\n\t三、訊問之年、月、日及處所。\n\n\tII 前項筆錄應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤。\n\n\tIII 受訊問人為被告者，在場之辯護人得協助其閱覽，並得對筆錄記載有無錯誤表示意見。受訊問人及在場之辯護人請求將記載增、刪、變更者，應將其陳述附記於筆錄。但附記辯護人之陳述，應使被告明瞭後為之。\n\n\tIV 筆錄應命受訊問人緊接其記載之末行簽名、蓋章或按指印。但受訊問人拒絕時，應附記其事由。」"
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被警察逮捕了怎麼辦？（二）──請律師陪偵有哪些好處？
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1062
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上一篇
文章我們介紹了被警察逮捕後應牢記的3大權利，以及做警詢筆錄時需要留意的事情。以下說明為什麼進了派出所後建議請律師陪偵，律師陪偵有哪些好處。（見圖1）
圖1 在警局有律師陪偵的好處是什麼？
資料來源：林博文 / 繪圖：Yen
圖1 在警局有律師陪偵的好處是什麼？
資料來源：林博文 / 繪圖：Yen
一、律師陪偵的五大好處
（一）避免違法偵查
雖然現在的司法警察機關普遍都可以做到合法且公正，但仍有不少的機關或個人人員可能因為對嫌犯先入為主的壞印象，或是背負破案的壓力等，會有違法偵查的情況，常見的例如筆錄記載內容與嫌犯所講的意思不同、利用假意聊天等偽裝的方式誘使嫌犯說出對自己不利的陳述，或是用強硬語氣逼迫嫌犯作出不利陳述等。加上在警察局的高壓環境下，常常就會讓嫌犯感到身不由己，此時若有律師在場，就能夠很有效地迅速辨識違法或不當的偵查行為，並且及時制止。
（二）即時分析案情
由於刑事訴訟法有「偵查不公開」的規定
[1]
，律師在刑事偵查中，也就是檢察官起訴（或聲請羈押）以前，是無法閱覽檢察官手上的卷證資料的，而若是嫌犯在警察局製作筆錄時就委任律師到場，並由律師全程陪同，則律師可以即早完整地了解並且分析案情，為未來的辯護策略奠定良好的基礎。
（三）穩定嫌犯情緒
很多人一輩子都沒進過警察局，忽然被警察帶回警局偵訊，面臨多名警察的訊問壓力一定都會緊張，而只要一緊張就容易說出不是自己本意的供述，尤其若是獨自一人面對偵查機關，在場沒有人站在自己這一方的話，壓力更是會讓人喘不過氣來。此時若有律師在場，幫助嫌犯並且傾聽嫌犯真實的表達內容
[2]
，會使嫌犯好好地穩定心神，更能冷靜地配合製作筆錄，詳實良好的初次供述筆錄對後續的辯護會有很大幫助。
（四）協助處理事務
嫌犯在被偵查中除了法律上權利以外，也會有許多林林總總的需求，例如與家人或朋友聯繫、幫忙提款領取保釋金，甚至買便當或是個人所需用品等等，有律師在場的話，嫌犯能有多一個管道對外求助。
（五）維護嫌犯權利
嫌犯在偵查中，除了享有上一篇文章介紹的緘默權、不自證己罪、聘請律師等權利外
[3]
，法律上還有許多程序面的保障，例如筆錄須全程錄音錄影
[4]
、原則上不可夜間詢問
[5]
、在檢察官聲請羈押時可閱覽卷證
[6]
等，很多嫌犯自己都不知道有這些權利的存在，也不知道要如何去行使，如果有律師在場，便能妥善為嫌犯行使權利，保護嫌犯的基本人權。
二、小結：案例可能有不同結局
（一）無律師陪同偵訊
警察將A帶回派出所後，拿出好幾張A沒看過的帳戶明細，稱A與某詐欺集團有聯繫，並且說A的客戶中有數人的帳戶是受警示的帳戶，A緊張之下辯稱「我只是個幣商，就算他們的帳戶可能涉嫌詐騙，我也不會知道啊！」，警察於是將A所述記載為「他們可能涉嫌詐騙，我不清楚」，這句話導致檢察官認定A與重大詐騙集團可能有密切關聯，而且認為A的陳述避重就輕，於是聲請法官裁定羈押，A隨即被解送到看守所。
（二）有律師陪同偵訊
A被帶回派出所後，隨即請求警察讓他打電話給家人聯繫認識的律師到場。律師到場後協助A辨認帳戶明細，向警方指出A在過去5年來一共與數百名客戶交易，只有2個月前交易的某一名客戶的帳戶是警示帳戶，而且該名客戶在與A的對話紀錄中欺騙A用其他人的銀行帳戶購買比特幣。前述情形，A與律師一同詳細地告知了警方，檢察官詳閱過A的筆錄後認為A的嫌疑輕微，直接讓A以2萬元交保等候後續傳喚，A順利與律師一同走出偵查庭。
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<section class="footnotes">
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<p>註腳</p>
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<li data-footnote-id="fm4o3" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=245">刑事訴訟法第245條</a>第1項：「偵查，不公開之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ec1fe" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=34">刑事訴訟法第34條</a>第2項：「辯護人與偵查中受拘提或逮捕之被告或犯罪嫌疑人接見或互通書信，不得限制之。但接見時間不得逾一小時，且以一次為限。接見經過之時間，同為第九十三條之一第一項所定不予計入二十四小時計算之事由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="af7pz" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=95">刑事訴訟法第95條</a>第1項：「訊問被告應先告知下列事項：<br>
一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。<br>
二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。<br>
三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者，得請求之。<br>
四、得請求調查有利之證據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="aegak" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=100-1">刑事訴訟法第100條之1</a>：「<br>
I 訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。<br>
II 筆錄內所載之被告陳述與錄音或錄影之內容不符者，除有前項但書情形外，其不符之部分，不得作為證據。<br>
III 第一項錄音、錄影資料之保管方法，分別由司法院、行政院定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a2zoi" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=100-3">刑事訴訟法第100條之3</a>：「<br>
I 司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人，不得於夜間行之。但有左列情形之一者，不在此限︰<br>
一、經受詢問人明示同意者。<br>
二、於夜間經拘提或逮捕到場而查驗其人有無錯誤者。<br>
三、經檢察官或法官許可者。四、有急迫之情形者。<br>
II 犯罪嫌疑人請求立即詢問者，應即時為之。<br>
III 稱夜間者，為日出前，日沒後。」</cite></li>
<li data-footnote-id="88471" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=33-1">刑事訴訟法第33條之1</a>：「<br>
I 辯護人於偵查中之羈押審查程序，除法律另有規定外，得檢閱卷宗及證物並得抄錄或攝影。<br>
II 辯護人持有或獲知之前項證據資料，不得公開、揭露或為非正當目的之使用。<br>
III 無辯護人之被告於偵查中之羈押審查程序，法院應以適當之方式使其獲知卷證之內容。」</cite></li>
</ol>
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"刑事訴訟法第245條\n第1項：「偵查，不公開之。」",
"刑事訴訟法第34條\n第2項：「辯護人與偵查中受拘提或逮捕之被告或犯罪嫌疑人接見或互通書信，不得限制之。但接見時間不得逾一小時，且以一次為限。接見經過之時間，同為第九十三條之一第一項所定不予計入二十四小時計算之事由。」",
"刑事訴訟法第95條\n第1項：「訊問被告應先告知下列事項：\n\n\t一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。\n\n\t二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。\n\n\t三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者，得請求之。\n\n\t四、得請求調查有利之證據。」",
"刑事訴訟法第100條之1\n：「\n\n\tI 訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。\n\n\tII 筆錄內所載之被告陳述與錄音或錄影之內容不符者，除有前項但書情形外，其不符之部分，不得作為證據。\n\n\tIII 第一項錄音、錄影資料之保管方法，分別由司法院、行政院定之。」",
"刑事訴訟法第100條之3\n：「\n\n\tI 司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人，不得於夜間行之。但有左列情形之一者，不在此限︰\n\n\t一、經受詢問人明示同意者。\n\n\t二、於夜間經拘提或逮捕到場而查驗其人有無錯誤者。\n\n\t三、經檢察官或法官許可者。四、有急迫之情形者。\n\n\tII 犯罪嫌疑人請求立即詢問者，應即時為之。\n\n\tIII 稱夜間者，為日出前，日沒後。」",
"刑事訴訟法第33條之1\n：「\n\n\tI 辯護人於偵查中之羈押審查程序，除法律另有規定外，得檢閱卷宗及證物並得抄錄或攝影。\n\n\tII 辯護人持有或獲知之前項證據資料，不得公開、揭露或為非正當目的之使用。\n\n\tIII 無辯護人之被告於偵查中之羈押審查程序，法院應以適當之方式使其獲知卷證之內容。」"
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藝人會因私生活違反經紀合約？簡介經紀合約中的「維持形象條款」
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/1079
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本文為《
當文創遇上法律：讀懂經紀合約書
》之精選書摘，原標題為〈藝人私領域的生活，會構成經紀合約的違反嗎？〉，說明藝人與經紀公司之間合約中「維持形象條款」的概念，並進一步說明實務上常見的條款，在不過度介入藝人私生活的情況下，仍然可能有效。
文／賴文智律師
韓劇《海岸村恰恰恰》男主角金宣虎，在2021 年可說是迎來人生最高潮起伏的日子，正當《海岸村恰恰恰》結局以超高收視率12.665％ 作收，深情、暖男形象達到最高峰時，當晚即傳出網路匿名留言影射其迫使前女友墮胎、冷酷無情等與形象不符之真實樣貌，而因經紀公司與金宣虎本身承認前女友墮胎確有其事等，也使金宣虎相關廣告、演出等都被停止，幾乎陷入演藝生涯暫停的困境
[1]
。幸而之後陸續報導的資訊反轉，反而更證實金宣虎真實人生的暖男形象，也讓臺灣不少《海岸村恰恰恰》的影迷重拾看劇的熱情。由此可知作為演藝人員，私領域的生活很難與其演藝生涯脫勾。
一、常見的維持形象條款
（一）維持形象條款會寫些什麼？
演藝經紀合約雖然只針對「演藝工作」進行「經紀」事宜，但因為藝人的形象涉及藝人整體演藝生涯工作的發展，甚至會涉及到經紀公司所承接的表演或代言的合約是否違約的問題，通常在經紀合約都會出現「維持形象條款」。新聞也常見到像是，「藝人染毒惹怒經紀公司慘遭退團
[2]
」、「藝人賣口罩詐騙 警察上門直接拖走經紀公司認已解約」、「韓國男神認『性侵2女職員』經紀公司緊急解約
[3]
」等。通常這些違法的活動通常是藝人在私領域的生活，但因為會影響到經紀合約的履行，所以，往往都會用「維持形象條款」來約束藝人。
比較簡單的約定可能像是，「乙方（演藝人員）保證絕無販毒、吸食毒品、嗑食禁藥、犯罪、酗酒、賭博或其他影響乙方或甲方形象之行為；亦無損害已承接或進行中之節目、活動之言行等。」、「乙方不得發表任何批評、歧視或侮辱任何個人、種族、團體、宗教、國家之言論，亦不得於公開場合發表政治傾向之言論及參加政治活動。」
（二）維持形象條款有必要嗎？
這類條款主要是以違法、違反公共秩序、善良風俗，或是概括地以對形象有負面影響的方式去描述，而為了避免捲入政治或歧視性言論的風暴，經紀合約也經常將這類對外敏感的言論，納入限制的範圍。因此，當藝人出現「負面消息」時，經紀公司除了「被迫」需要幫忙回應、藝人「被道歉」之外，也常常出現經紀公司直接以「違約」為由，對外單方解除契約或提前終止契約的方式「切割」藝人，以降低損害的方式處理。
經紀公司並非完全不能涉入藝人「私領域的生活」，當藝人私領域涉及違法事件時，一般人通常不會覺得經紀公司解除或終止契約有什麼問題，例如：2012年Makiyo 與友人毆打計程車司機事件發生，因為酒醉毆人引發處理不當而幾乎斷了演藝之路
[4]
，自然不能說私領域就與演藝生涯無涉，多數人應該都能理解。
二、禁愛令、禁婚令有效嗎？
（一）偶像的「人設」真的很重要
比較有爭議的是常常聽到某些經紀公司對於「私領域生活」的嚴格管理，像是：「禁愛令」、「禁婚令」，禁止藝人交男女朋友或結婚，甚至是禁止去夜店、禁止抽菸等，甚至有新聞報導藝人因為這類的禁愛令而被迫分手，這樣的條款是「合理」，或者是說是「合法」的嗎？
從經紀公司的角度來看，尤其是對於從「農場」裡培養的新人而言，經紀公司可能依據藝人的特質，而有一些角色定位的「設定」（人設），例如：青春無敵美少女、浪漫貴公子、搞笑藝人，並且從這些人物設定展開對外的宣傳工作，若是藝人私生活領域所做所為與該等人物設定相衝突，當然可能造成演藝生涯的影響，也連帶影響到經紀公司的權益；而藝人因為陷入戀情或結婚而大量「掉粉」，也是某些類型藝人常見的問題，經紀公司當然不樂見，甚至常常可能因為戀情或結婚而影響經紀公司對於未來演藝工作安排， 經紀公司自然會希望可以透過經紀合約做一些規範，我們應該都可以「理解」這類條款的存在具有某程度合理性。
（二）從法律角度看禁愛令、禁婚令
然而，法律的角度來看，「存在」並不代表「合法」。生活常規的管理（像是：不准抽菸、上夜店、嚼檳榔等），這些對於演藝工作以外的限制，屬於契約自由的一部分，違反經紀公司對於這類的生活常規的規定，通常效果也不嚴重，可能是罰款或其他小的懲罰，不至於到終止的程度，我們只會認為是管理比較嚴謹。民法規定，對於自由的限制，不能背於公共秩序或善良風俗
[5]
。若是對於私生活領域的介入，雖然影響部分的自由，但在不違反公序良俗的情況下，是允許契約加以規範或限制。司法實務上亦曾有經紀公司與儲備歌手約定不得抽菸，經紀公司屢勸不聽，該歌手簽約後3個月即終止合約，經紀公司以抽菸違約請求給付懲罰性違約金50萬元，法官認為歌手未切實履行合約精神，沒有妥善照顧自己、保護嗓音以善盡歌手職責，但考量合約約定7年才未滿3個月就終止，經紀公司所受損害不算嚴重，將懲罰性違約金酌減為10萬元
[6]
。
【重點摘要】
藝人的「人設」是演藝生涯最重要的「形象」，這從2021 年底的「蕾神之槌」事件，可以觀察得出來，因為離婚處理不當而導致演藝生涯終止，當然對於經紀公司是很嚴重的情形。所以，經紀合約會涉及「私領域」的限制是很正常的。但是，如果是對個人情感方面的限制，甚至是對於身分改變的限制（不能結婚），則涉及到憲法保障的人性尊嚴（人作為一個人應有的尊重），則這樣的條款會很可能被認為是屬於違反公序良俗的條款而無效
[7]
。當經紀公司所提供的經紀合約有對於交友或婚姻上的限制時，其實解釋上應該是無效的。但也很難防止經紀公司消極地抵制。由整個演藝生涯的角度來觀察，必須承認某些重要事件，藝人與經紀公司需要相互信任，維持與經紀公司良好的溝通，相互協商可以接受的處理方式，否則，雙方因此破壞「信任關係」，很難期待契約後續的履行會有好的結果。
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<section class="footnotes">
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<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="teu28" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>相關報導可參考Vogue（2021），《<a href="https://www.vogue.com.tw/entertainment/article/%E9%87%91%E5%AE%A3%E8%99%8E%E9%86%9C%E8%81%9E">【金宣虎事件】爆紅IG漲粉百萬、前女友爆料人設崩塌、D社翻案⋯這一年他的人生比電視劇更跌宕起伏！</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="b4gfp" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>實例可參考自由時報（2007），《<a href="https://ent.ltn.com.tw/news/paper/137238">祝釩剛染毒 183斷尾撇麻煩</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="bs3fo" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>實例可參考東森新聞（2022），《<a href="https://news.ebc.net.tw/news/entertainment/321129">《加油！金順》男星酒後性侵2女 緊急退出劇組要賠1.3億</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="jz8az" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>相關事實可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,101%2c%e7%9f%9a%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c6%2c20120801%2c1">臺灣高等法院101年度矚上訴字第6號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="3vaoa" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=17">民法第17條</a>第2項：「自由之限制，以不背於公共秩序或善良風俗者為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8oc1n" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPDV,109%2c%e5%8e%9f%e5%8b%9e%e7%b0%a1%2c4%2c20210319%2c1">臺灣臺北地方法院109年度原勞簡字第4號民事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="x4zou" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=72">民法第72條</a>：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」</cite></li>
</ol>
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[
"相關報導可參考Vogue（2021），《\n【金宣虎事件】爆紅IG漲粉百萬、前女友爆料人設崩塌、D社翻案⋯這一年他的人生比電視劇更跌宕起伏！\n》。",
"實例可參考自由時報（2007），《\n祝釩剛染毒 183斷尾撇麻煩\n》。",
"實例可參考東森新聞（2022），《\n《加油！金順》男星酒後性侵2女 緊急退出劇組要賠1.3億\n》。",
"相關事實可參考\n臺灣高等法院101年度矚上訴字第6號刑事判決\n。",
"民法第17條\n第2項：「自由之限制，以不背於公共秩序或善良風俗者為限。」",
"參考\n臺灣臺北地方法院109年度原勞簡字第4號民事判決\n。",
"民法第72條\n：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」"
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刑事訴訟中被告要如何上訴？
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1008
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圖1 刑事訴訟中「被告」要如何上訴？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
圖1 刑事訴訟中「被告」要如何上訴？
資料來源：匿名 / 繪圖：Yen
一、誰可以上訴（上訴權人）？（見圖1）
（一）被告
刑事案件的被告
[1]
對於判決不服，可以自行提起上訴
[2]
。
（二）被告的法定代理人或配偶
如果被告是限制行為能力人或無行為能力人，他的法定代理人可以為了被告的利益，以自己的名義提起上訴，也就是所謂的獨立上訴；被告如果已經結婚了，配偶一樣可以獨立上訴
[3]
。
（三）被告在原審的代理人或辯護人
除非被告明確表示不想上訴，否則被告在原審的代理人或辯護人可以為了被告的利益，以被告的名義提起上訴
[4]
。
二、上訴的時機：收到判決20日內
如果收到刑事判決書，對判決的結果有不服時，從隔天開始起算20日內可以提出上訴；即使還沒有收到法院的判決書，但只要宣判了，也可以先提出上訴，上訴的期限一樣是從收到判決書的隔日起算20日內
[5]
。
三、上訴的方式：用書狀提起
提起上訴要向原先判決的法院提出書狀，再由原先判決的法院移交至上級審法院。書狀可以自己手寫或打字，也可以到司法院的網站下載
[6]
，或到法院的訴訟輔導科購買「刑事聲明上訴狀」的範本，由訴訟輔導科人員協助填寫並提出
[7]
。
如果在開庭或宣判時曾經用言詞表明要提起上訴，還是要記得在上訴期限內提出上訴書狀，否則如果只有口頭表示要上訴，不具有上訴的效力
[8]
。
四、上訴第三審的限制
對第一審判決不服，原則上都可以上訴到第二審。但出於人力時間等資源有限、避免法院案件過多等考量，法律限制部分案件不能上訴到第三審，而且除非是原本判決違背法令，才可以上訴到第三審。
（一）不能上訴第三審的案件
刑事訴訟法第376條規定
[9]
，有一些案件不能上訴到第三審，案件最終只到第二審判決就會確定；舉例而言，較常見的竊盜罪
[10]
及詐欺罪
[11]
；或是最重本刑3年以下有期徒刑的輕罪，例如過失傷害罪
[12]
、妨害名譽
[13]
、毀損罪
[14]
……等。
但同條的但書也規定了例外的情形，如果上述這些案件，在第一審被判無罪、免訴、不受理或管轄錯誤，在第二審卻遭判有罪，為了避免突襲被告，這種情況仍然允許被告上訴第三審。
這裡有一個辨識的小技巧，通常在判決書的最後面都會記載：對判決不服要在幾日之內上訴，或者是不得上訴等文字，也就是所謂的教示條款，從這裡就可以瞭解案件是否還可以再上訴到第三審。
（二）必須是原判決違背法令
在刑事訴訟中，第一、二審是「事實審」，第三審是「法律審」。也就是說，要上訴到第三審，必須是與法律有關的事由，才能請求第三審法院加以審酌。
依照刑事訴訟法第377條
[15]
、第378條
[16]
的規定，必須要原判決違背法令才能上訴第三審，而所謂的違背法令，則是原判決有不適用法則或適用不當的情形。同法第379條
[17]
列舉了判決違背法令而可以上訴第三審的事由，舉例來說：
刑事訴訟法規定必須有辯護人為被告辯護的案件
[18]
，但卻沒有辯護人在場辯護，法院就審理並判決了
[19]
。
客觀上與認定事實及適用法律有關的證據，而且有調查的必要性，法院卻沒有調查
[20]
。
如果不是刑事訴訟法第379條列舉的事由，但認為有判決違背法令的情形，就必須嚴重到會影響判決結果，才可以當作上訴第三審的理由
[21]
。
五、上訴必須注意的事項
（一）對什麼罪名上訴（上訴範圍）？
不論是第二審或第三審的上訴，上訴時都要表明是對全部的罪名上訴，還是只對其中某些部分的罪名提起上訴。只針對某部分上訴，與它有關係的部分原則上也會視為上訴；但如果沒有特別聲明上訴的部分已經獲得無罪、免訴或不受理判決，就例外不會跟著到上訴審而確定
[22]
。這樣規定一來尊重雙方當事人都不上訴的決定，二來也是避免突襲被告
[23]
。
（二）要向哪一個法院上訴（管轄）？
若是對地方法院第一審判決提起上訴，要向第二審高等法院提出
[24]
；若是對二審判決提起上訴，則是向第三審最高法院提起
[25]
。如果是簡易案件，雖然第一審判決是地方法院（簡易庭）做出，上訴到第二審仍然是在地方法院，只是變成合議庭來審理
[26]
。
但無論上訴後會由哪個法院審理，上訴書狀都是由原先審理的法院受理後再轉交上級法院。所以例如對地方法院的第一審判決不服，還是要把上訴狀送回原先的地方法院，而不是直接送到高等法院。
（三）要說明哪些上訴的理由？沒說明的後果是什麼（上訴理由）？
1. 第二審
上訴要有理由，如果上訴後沒有在期限內說明理由的話，法院會駁回上訴
[27]
。而且理由必須是「具體理由」，也就是要指出判決有哪裡違法或不當，並提出相關具體事證，如果只有空泛、抽象的說判決有不當、不公、量刑過重……等
[28]
，上訴會被駁回
[29]
。舉例來說，如果在第一審判決後有成立和解或調解，第一審來不及審酌的話，就可以用這個當作理由，請求二審法院從輕量刑
[30]
。
這裡有一個上訴的小技巧：由於提出上訴理由的期限是從上訴期間屆滿後的20日內
[31]
，所以可以在收到判決後20日內先聲明上訴，並在聲明上訴狀中表示「理由容後補呈」（白話的意思：請容許我之後再補理由），再於20日上訴期間屆滿後的20日內補提理由
[32]
。這種先聲明上訴再補提上訴理由的技巧，除了可以避免上訴逾期，也可以爭取更多時間具體說明上訴理由。
2. 第三審
相較於上訴第二審沒有說明上訴理由，會被法院駁回，上訴第三審如果沒有說明上訴理由，雖然不會因此被法院駁回上訴
[33]
，法院仍然會依法審判；但案件走到這一步，對當事人而言事關重大，自然還是盡可能的指出第二審判決有哪裡違法或不當，供第三審法院參考。
3. 簡易案件
簡易事件有關上訴理由部分，準用第二審的規定
[34]
。
六、結語
刑事訴訟有不少的眉眉角角，專業度較高，而刑事訴訟對被告而言，涉及到人身自由及財產等利益，事關重大。所以若不幸成為了刑事案件的被告時，千萬不要輕忽有關的程序和細節、要多作功課，必要時仍然要請求法律專業人士的協助
[35]
，以免影響到自身的權益。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ba9cy" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>本篇著重於刑事案件的被告，其他的訴訟關係人（告訴人、自訴人……等），不在本篇討論範圍。</cite></li>
<li data-footnote-id="bmm5s" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=344">刑事訴訟法第344條</a>第1項：「當事人對於下級法院之判決有不服者，得上訴於上級法院。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sloq8" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=345">刑事訴訟法第345條</a>：「被告之法定代理人或配偶，得為被告之利益獨立上訴。」</cite></li>
<li data-footnote-id="h6qzk" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=346">刑事訴訟法第346條</a>：「原審之代理人或辯護人，得為被告之利益而上訴。但不得與被告明示之意思相反。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ezjgv" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=349">刑事訴訟法第349條</a>：「上訴期間為二十日，自送達判決後起算。但判決宣示後送達前之上訴，亦有效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a2ny3" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>司法院（2021），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1370-4296-08826-1.html">聲明上訴狀</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="7m7wo" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=350">刑事訴訟法第350條</a>第1項：「提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="2dy0b" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,105%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1530%2c20160616">最高法院105年度台上字第1530號刑事判決</a>：「惟原判決已說明提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之，刑事訴訟法第三百五十條第一項定有明文。又最高法院二十五年上字第二一○號判例亦闡述『提起上訴，依法應以上訴書狀提出於原審法院為之，故對於正式法院之判決，僅於宣示判決時以言詞聲明上訴，係屬無效，其後所提之上訴書狀，如已逾送達判決書後之十日期間，法院仍應以上訴逾期予以駁回。』等旨甚詳。上訴人主張其於第一審一○五年二月二日宣判期日，已當庭表示不服提起第二審上訴一節，縱令屬實，但依上述說明，其僅於宣示判決時以言詞聲明上訴，核與提起上訴之法定程式不合，係屬無效。上訴人嗣雖另提出聲明上訴狀，然其上訴顯已逾期，且無從補正，自應予以駁回。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q471e" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=376">刑事訴訟法第376條</a>：「<br>
I 下列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院。但第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決，經第二審法院撤銷並諭知有罪之判決者，被告或得為被告利益上訴之人得提起上訴：<br>
一、最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪。<br>
二、刑法第三百二十條、第三百二十一條之竊盜罪。<br>
三、刑法第三百三十五條、第三百三十六條第二項之侵占罪。<br>
四、刑法第三百三十九條、第三百四十一條之詐欺罪。<br>
五、刑法第三百四十二條之背信罪。<br>
六、刑法第三百四十六條之恐嚇罪。<br>
七、刑法第三百四十九條第一項之贓物罪。<br>
II 依前項但書規定上訴，經第三審法院撤銷並發回原審法院判決者，不得上訴於第三審法院。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j3rx2" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=320">中華民國刑法第320條</a>：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。<br>
II 意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。<br>
III 前二項之未遂犯罰之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=321">中華民國刑法第321條</a>：「<br>
I 犯前條第一項、第二項之罪而有下列情形之一者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金：<br>
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。<br>
二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。<br>
三、攜帶兇器而犯之。<br>
四、結夥三人以上而犯之。<br>
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。<br>
六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。<br>
II 前項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="khumt" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=339">中華民國刑法第339條</a>：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。<br>
II 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。<br>
III 前二項之未遂犯罰之。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=341">中華民國刑法第341條</a>：「<br>
I 意圖為自己或第三人不法之所有，乘未滿十八歲人之知慮淺薄，或乘人精神障礙、心智缺陷而致其辨識能力顯有不足或其他相類之情形，使之將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。<br>
II 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。<br>
III 前二項之未遂犯罰之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sv3qq" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=284">中華民國刑法第284條</a>：「因過失傷害人者，處一年以下有期徒刑、拘役或十萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9pomz" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=309">中華民國刑法第309條</a>：「<br>
I 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。<br>
II 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=310">中華民國刑法第310條</a>：「<br>
I 意圖散布於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。<br>
II 散布文字、圖畫犯前項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金。<br>
III 對於所誹謗之事，能證明其為真實者，不罰。但涉於私德而與公共利益無關者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="5tq0i" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=354">中華民國刑法第354條</a>：「毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zljih" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=377">刑事訴訟法第377條</a>：「上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ozslm" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=378">刑事訴訟法第378條</a>：「判決不適用法則或適用不當者，為違背法令。」</cite></li>
<li data-footnote-id="723eg" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=379">刑事訴訟法第379條</a>：「有左列情形之一者，其判決當然違背法令︰<br>
一、法院之組織不合法者。<br>
二、依法律或裁判應迴避之法官參與審判者。<br>
三、禁止審判公開非依法律之規定者。<br>
四、法院所認管轄之有無係不當者。<br>
五、法院受理訴訟或不受理訴訟係不當者。<br>
六、除有特別規定外，被告未於審判期日到庭而逕行審判者。<br>
七、依本法應用辯護人之案件或已經指定辯護人之案件，辯護人未經到庭辯護而逕行審判者。<br>
八、除有特別規定外，未經檢察官或自訴人到庭陳述而為審判者。<br>
九、依本法應停止或更新審判而未經停止或更新者。<br>
十、依本法應於審判期日調查之證據而未予調查者。<br>
十一、未與被告以最後陳述之機會者。<br>
十二、除本法有特別規定外，已受請求之事項未予判決，或未受請求之事項予以判決者。<br>
十三、未經參與審理之法官參與判決者。<br>
十四、判決不載理由或所載理由矛盾者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b03em" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=31">刑事訴訟法第31條</a>第1項：「有下列情形之一，於審判中未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師為被告辯護：<br>
一、最輕本刑為三年以上有期徒刑案件。<br>
二、高等法院管轄第一審案件。<br>
三、被告因精神障礙或其他心智缺陷無法為完全之陳述者。<br>
四、被告具原住民身分，經依通常程序起訴或審判者。<br>
五、被告為低收入戶或中低收入戶而聲請指定者。<br>
六、其他審判案件，審判長認有必要者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mrdi0" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite>關於法律規定必須委任律師的情形，可參照：匿名（2020），《<a href="/article/lawABC/820">我需要找律師嗎？有什麼管道可以找律師或是尋求法律諮詢呢？（上）</a>》一文。</cite></li>
<li data-footnote-id="vyeru" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c80%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c4402%2c001">最高法院80年台上字第4402刑事判例</a>：「證據如屬客觀上為法院認定事實及適用法律之基礎者，事實審法院未予調查，其判決固有同法第三百七十九條第十款所稱『應於審判期日調查之證據，未予調查』之當然違背法令情形，如在客觀上非認定事實及適用法律基礎之證據，既無調查之必要，自得不予調查，此種未予調查之情形，本不屬於上開條款之範圍，事實審法院縱因未予調查，又未裁定駁回調查之聲請，致訴訟程序違背首開規定，但此種訴訟程序之違法，顯然於判決無影響，依同法第三百八十條之規定，並不得執以為上訴第三審之理由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="owqy4" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=380">刑事訴訟法第380條</a>：「除前條情形外，訴訟程序雖係違背法令而顯然於判決無影響者，不得為上訴之理由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oli5v" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=348">刑事訴訟法第348條</a>第1項、第2項：「<br>
I 上訴得對於判決之一部為之。<br>
II 對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q8vge" id="footnote-23"><a href="#footnote-marker-23-1"> </a> <cite>刑事訴訟法第348條<a href="https://law.judicial.gov.tw/GetFile.ashx?pfid=0000296832&ot=in">修法理由</a>：「二、……但未經聲明上訴之部分，倘為無罪、免訴或不受理者，應使該無罪、免訴或不受理部分不生移審上訴審之效果而告確定，以避免被告受到裁判之突襲，並減輕被告訟累，且當事人既無意就此部分聲明上訴，將之排除在當事人攻防對象之外，亦符合當事人進行主義之精神」</cite></li>
<li data-footnote-id="gcdai" id="footnote-24"><a href="#footnote-marker-24-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=361">刑事訴訟法第361條</a>第1項：「不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1bjpv" id="footnote-25"><a href="#footnote-marker-25-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=375">刑事訴訟法第375條</a>第1項：「不服高等法院之第二審或第一審判決而上訴者，應向最高法院為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7euua" id="footnote-26"><a href="#footnote-marker-26-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=455-1">刑事訴訟法第455條之1</a>第1項：「對於簡易判決有不服者，得上訴於管轄之第二審地方法院合議庭。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qc1id" id="footnote-27"><a href="#footnote-marker-27-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=367">刑事訴訟法第367條</a>：「第二審法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有第三百六十二條前段之情形者，應以判決駁回之。但其情形可以補正而未經原審法院命其補正者，審判長應定期間先命補正。」</cite></li>
<li data-footnote-id="foxfq" id="footnote-28"><a href="#footnote-marker-28-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=D%2c106%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c162%2c001">最高法院106年度台上字第162號刑事判決</a>：「所稱『具體』，當係抽象、空泛之反面，若僅泛言原判決認事用法不當、採證違法或判決不公、量刑過重等空詞，而無實際論述內容，即無具體可言。從而，上開法條規定上訴應敘述具體理由，係指須就不服判決之理由為具體之敘述而非空泛之指摘而言。倘上訴理由就其所主張第一審判決有違法或不當之情形，已舉出該案相關之具體事由足為其理由之所憑，即不能認係徒托空言或漫事指摘；縱其所舉理由經調查結果並非可採，要屬上訴有無理由之範疇，究不能遽謂未敘述具體理由。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jfsci" id="footnote-29"><a href="#footnote-marker-29-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=368">刑事訴訟法第368條</a>：「第二審法院認為上訴無理由者，應以判決駁回之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="t0j6m" id="footnote-30"><a href="#footnote-marker-30-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,107%2c%e4%b8%8a%e6%98%93%2c954%2c20180912%2c1">臺灣高等法院107年度上易字第954號刑事判決</a>：「原審未及審酌被告4人與被害人A女在第一審判決後和解之犯罪後態度，量刑之基礎已有所變更，原判決所處之刑，自屬難以維持，應由本院撤銷改判。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ftsvw" id="footnote-31"><a href="#footnote-marker-31-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=361">刑事訴訟法第361條</a>第2、3項：「<br>
II 上訴書狀應敘述具體理由。<br>
III 上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後二十日內補提理由書於原審法院。逾期未補提者，原審法院應定期間先命補正。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ucth4" id="footnote-32"><a href="#footnote-marker-32-1"> </a> <cite>司法院（2021），《<a href="https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1370-4301-eef2e-1.html">上訴理由狀</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="3wm0m" id="footnote-33"><a href="#footnote-marker-33-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=382">刑事訴訟法第382條</a>第1項：「上訴書狀應敘述上訴之理由；其未敘述者，得於提起上訴後二十日內補提理由書於原審法院；未補提者，毋庸命其補提。」</cite></li>
<li data-footnote-id="p6v8n" id="footnote-34"><a href="#footnote-marker-34-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=455-1">刑事訴訟法第455條之1</a>第3項：「第一項之上訴，準用第三編第一章及第二章除第三百六十一條外之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vecov" id="footnote-35"><a href="#footnote-marker-35-1"> </a> <cite>參考匿名（2020），《<a href="/article/lawABC/820">我需要找律師嗎？有什麼管道可以找律師或是尋求法律諮詢呢？（上）</a>》、《<a href="/article/lawABC/821">我需要找律師嗎？有什麼管道可以找律師或是尋求法律諮詢呢？（下）</a>》系列文章。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"本篇著重於刑事案件的被告，其他的訴訟關係人（告訴人、自訴人……等），不在本篇討論範圍。",
"刑事訴訟法第344條\n第1項：「當事人對於下級法院之判決有不服者，得上訴於上級法院。」",
"刑事訴訟法第345條\n：「被告之法定代理人或配偶，得為被告之利益獨立上訴。」",
"刑事訴訟法第346條\n：「原審之代理人或辯護人，得為被告之利益而上訴。但不得與被告明示之意思相反。」",
"刑事訴訟法第349條\n：「上訴期間為二十日，自送達判決後起算。但判決宣示後送達前之上訴，亦有效力。」",
"司法院（2021），《\n聲明上訴狀\n》。",
"刑事訴訟法第350條\n第1項：「提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之。」",
"最高法院105年度台上字第1530號刑事判決\n：「惟原判決已說明提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之，刑事訴訟法第三百五十條第一項定有明文。又最高法院二十五年上字第二一○號判例亦闡述『提起上訴，依法應以上訴書狀提出於原審法院為之，故對於正式法院之判決，僅於宣示判決時以言詞聲明上訴，係屬無效，其後所提之上訴書狀，如已逾送達判決書後之十日期間，法院仍應以上訴逾期予以駁回。』等旨甚詳。上訴人主張其於第一審一○五年二月二日宣判期日，已當庭表示不服提起第二審上訴一節，縱令屬實，但依上述說明，其僅於宣示判決時以言詞聲明上訴，核與提起上訴之法定程式不合，係屬無效。上訴人嗣雖另提出聲明上訴狀，然其上訴顯已逾期，且無從補正，自應予以駁回。」",
"刑事訴訟法第376條\n：「\n\n\tI 下列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院。但第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決，經第二審法院撤銷並諭知有罪之判決者，被告或得為被告利益上訴之人得提起上訴：\n\n\t一、最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪。\n\n\t二、刑法第三百二十條、第三百二十一條之竊盜罪。\n\n\t三、刑法第三百三十五條、第三百三十六條第二項之侵占罪。\n\n\t四、刑法第三百三十九條、第三百四十一條之詐欺罪。\n\n\t五、刑法第三百四十二條之背信罪。\n\n\t六、刑法第三百四十六條之恐嚇罪。\n\n\t七、刑法第三百四十九條第一項之贓物罪。\n\n\tII 依前項但書規定上訴，經第三審法院撤銷並發回原審法院判決者，不得上訴於第三審法院。」",
"中華民國刑法第320條\n：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。\n\n\tII 意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。\n\n\tIII 前二項之未遂犯罰之。」\n\n\t\n中華民國刑法第321條\n：「\n\n\tI 犯前條第一項、第二項之罪而有下列情形之一者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金：\n\n\t一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。\n\n\t二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。\n\n\t三、攜帶兇器而犯之。\n\n\t四、結夥三人以上而犯之。\n\n\t五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。\n\n\t六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。\n\n\tII 前項之未遂犯罰之。」",
"中華民國刑法第339條\n：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。\n\n\tII 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。\n\n\tIII 前二項之未遂犯罰之。」\n\n\t\n中華民國刑法第341條\n：「\n\n\tI 意圖為自己或第三人不法之所有，乘未滿十八歲人之知慮淺薄，或乘人精神障礙、心智缺陷而致其辨識能力顯有不足或其他相類之情形，使之將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。\n\n\tII 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。\n\n\tIII 前二項之未遂犯罰之。」",
"中華民國刑法第284條\n：「因過失傷害人者，處一年以下有期徒刑、拘役或十萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。」",
"中華民國刑法第309條\n：「\n\n\tI 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。\n\n\tII 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」\n\n\t\n中華民國刑法第310條\n：「\n\n\tI 意圖散布於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。\n\n\tII 散布文字、圖畫犯前項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金。\n\n\tIII 對於所誹謗之事，能證明其為真實者，不罰。但涉於私德而與公共利益無關者，不在此限。」",
"中華民國刑法第354條\n：「毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」",
"刑事訴訟法第377條\n：「上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。」",
"刑事訴訟法第378條\n：「判決不適用法則或適用不當者，為違背法令。」",
"刑事訴訟法第379條\n：「有左列情形之一者，其判決當然違背法令︰\n\n\t一、法院之組織不合法者。\n\n\t二、依法律或裁判應迴避之法官參與審判者。\n\n\t三、禁止審判公開非依法律之規定者。\n\n\t四、法院所認管轄之有無係不當者。\n\n\t五、法院受理訴訟或不受理訴訟係不當者。\n\n\t六、除有特別規定外，被告未於審判期日到庭而逕行審判者。\n\n\t七、依本法應用辯護人之案件或已經指定辯護人之案件，辯護人未經到庭辯護而逕行審判者。\n\n\t八、除有特別規定外，未經檢察官或自訴人到庭陳述而為審判者。\n\n\t九、依本法應停止或更新審判而未經停止或更新者。\n\n\t十、依本法應於審判期日調查之證據而未予調查者。\n\n\t十一、未與被告以最後陳述之機會者。\n\n\t十二、除本法有特別規定外，已受請求之事項未予判決，或未受請求之事項予以判決者。\n\n\t十三、未經參與審理之法官參與判決者。\n\n\t十四、判決不載理由或所載理由矛盾者。」",
"刑事訴訟法第31條\n第1項：「有下列情形之一，於審判中未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師為被告辯護：\n\n\t一、最輕本刑為三年以上有期徒刑案件。\n\n\t二、高等法院管轄第一審案件。\n\n\t三、被告因精神障礙或其他心智缺陷無法為完全之陳述者。\n\n\t四、被告具原住民身分，經依通常程序起訴或審判者。\n\n\t五、被告為低收入戶或中低收入戶而聲請指定者。\n\n\t六、其他審判案件，審判長認有必要者。」",
"關於法律規定必須委任律師的情形，可參照：匿名（2020），《\n我需要找律師嗎？有什麼管道可以找律師或是尋求法律諮詢呢？（上）\n》一文。",
"最高法院80年台上字第4402刑事判例\n：「證據如屬客觀上為法院認定事實及適用法律之基礎者，事實審法院未予調查，其判決固有同法第三百七十九條第十款所稱『應於審判期日調查之證據，未予調查』之當然違背法令情形，如在客觀上非認定事實及適用法律基礎之證據，既無調查之必要，自得不予調查，此種未予調查之情形，本不屬於上開條款之範圍，事實審法院縱因未予調查，又未裁定駁回調查之聲請，致訴訟程序違背首開規定，但此種訴訟程序之違法，顯然於判決無影響，依同法第三百八十條之規定，並不得執以為上訴第三審之理由。」",
"刑事訴訟法第380條\n：「除前條情形外，訴訟程序雖係違背法令而顯然於判決無影響者，不得為上訴之理由。」",
"刑事訴訟法第348條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 上訴得對於判決之一部為之。\n\n\tII 對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。」",
"刑事訴訟法第348條\n修法理由\n：「二、……但未經聲明上訴之部分，倘為無罪、免訴或不受理者，應使該無罪、免訴或不受理部分不生移審上訴審之效果而告確定，以避免被告受到裁判之突襲，並減輕被告訟累，且當事人既無意就此部分聲明上訴，將之排除在當事人攻防對象之外，亦符合當事人進行主義之精神」",
"刑事訴訟法第361條\n第1項：「不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之。」",
"刑事訴訟法第375條\n第1項：「不服高等法院之第二審或第一審判決而上訴者，應向最高法院為之。」",
"刑事訴訟法第455條之1\n第1項：「對於簡易判決有不服者，得上訴於管轄之第二審地方法院合議庭。」",
"刑事訴訟法第367條\n：「第二審法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有第三百六十二條前段之情形者，應以判決駁回之。但其情形可以補正而未經原審法院命其補正者，審判長應定期間先命補正。」",
"最高法院106年度台上字第162號刑事判決\n：「所稱『具體』，當係抽象、空泛之反面，若僅泛言原判決認事用法不當、採證違法或判決不公、量刑過重等空詞，而無實際論述內容，即無具體可言。從而，上開法條規定上訴應敘述具體理由，係指須就不服判決之理由為具體之敘述而非空泛之指摘而言。倘上訴理由就其所主張第一審判決有違法或不當之情形，已舉出該案相關之具體事由足為其理由之所憑，即不能認係徒托空言或漫事指摘；縱其所舉理由經調查結果並非可採，要屬上訴有無理由之範疇，究不能遽謂未敘述具體理由。」",
"刑事訴訟法第368條\n：「第二審法院認為上訴無理由者，應以判決駁回之。」",
"臺灣高等法院107年度上易字第954號刑事判決\n：「原審未及審酌被告4人與被害人A女在第一審判決後和解之犯罪後態度，量刑之基礎已有所變更，原判決所處之刑，自屬難以維持，應由本院撤銷改判。」",
"刑事訴訟法第361條\n第2、3項：「\n\n\tII 上訴書狀應敘述具體理由。\n\n\tIII 上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後二十日內補提理由書於原審法院。逾期未補提者，原審法院應定期間先命補正。」",
"司法院（2021），《\n上訴理由狀\n》。",
"刑事訴訟法第382條\n第1項：「上訴書狀應敘述上訴之理由；其未敘述者，得於提起上訴後二十日內補提理由書於原審法院；未補提者，毋庸命其補提。」",
"刑事訴訟法第455條之1\n第3項：「第一項之上訴，準用第三編第一章及第二章除第三百六十一條外之規定。」",
"參考匿名（2020），《\n我需要找律師嗎？有什麼管道可以找律師或是尋求法律諮詢呢？（上）\n》、《\n我需要找律師嗎？有什麼管道可以找律師或是尋求法律諮詢呢？（下）\n》系列文章。"
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家庭裝修工程沒有簽訂書面契約，是否有效？
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/68
| null |
無論是屋主或裝修工程承包商，最常遇到的問題是：我們沒有簽任何書面契約，到底可不可以互相向對方主張權利呢？（見圖1）
圖1 家庭裝修沒有簽書面契約有效嗎？
資料來源：張菀萱 / 繪圖：Yen
圖1 家庭裝修沒有簽書面契約有效嗎？
資料來源：張菀萱 / 繪圖：Yen
一、
在沒有書面契約可以界定雙方法律關係的情況下，要回答這個問題，首先要確定一件事：裝修工程按照民法規定，它是什麼「契約種類」呢？
二、
我們的民法中規定許多「契約種類」
[1]
，不同的契約種類，都有不同內容的規定，其中也包含是否一定要用書面訂立，契約才有效的明文規定，例如民法第756條之1「人事保證契約」，就明文要求人事保證契約，應以書面為之
[2]
。
三、
裝修工程屬於民法的「承攬契約」，按照民法中的承攬契約定義規定（民法第490條第1項
[3]
），只要雙方約定「其中一方為他方完成工作，另一方等工作完成，給付報酬」即可，而沒有像「人事保證」契約一樣，明文要求應以書面為之。換句話說，雙方沒有簽訂書面，但口頭約定就是有效的承攬裝修工程契約了 ！
四、
因此，屋主只要與承包商口頭約定：請承包商完成一定範圍的裝修工作，並在工作完成後給付裝修工程款，雙方的裝修工程契約就已經生效。假設承包商沒有按照約定完成裝修工程，屋主有權要求承包商完成工作；相對的，如果承包商完成工作後，屋主未給付工程款，承包商也有權要求屋主給付報酬。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="uygxh" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>民法第二編「債」<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=B0000001&bp=53">第二章「各種之債」</a>，分別規定各種不同的契約種類，例如：買賣、租賃、承攬、委任等。</cite></li>
<li data-footnote-id="eiqyn" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=756-1">民法第756條之1</a>規定：「<br>
I 稱人事保證者，謂當事人約定，一方於他方之受僱人將來因職務上之行為而應對他方為損害賠償時，由其代負賠償責任之契約。<br>
II 前項契約，應以書面為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4vw81" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=490">民法第490條</a>第1項規定:「稱承攬者，謂當事人約定，一方為他方完成一定之工作，他方俟工作完成，給付報酬之契約。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"民法第二編「債」\n第二章「各種之債」\n，分別規定各種不同的契約種類，例如：買賣、租賃、承攬、委任等。",
"民法第756條之1\n規定：「\n\n\tI 稱人事保證者，謂當事人約定，一方於他方之受僱人將來因職務上之行為而應對他方為損害賠償時，由其代負賠償責任之契約。\n\n\tII 前項契約，應以書面為之。」",
"民法第490條\n第1項規定:「稱承攬者，謂當事人約定，一方為他方完成一定之工作，他方俟工作完成，給付報酬之契約。」"
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d49f85c924155efc9e6a6c2437eed2a2998f3264fc0e792bd780508fd0160c01
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懷孕歧視前篇──什麼是懷孕歧視？常見的情形與發生的可能原因是什麼？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/201
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小A是化妝品站櫃人員，受僱2年半，工作表現平平，每季度考績常在乙等至丙等間徘徊。最近小A懷孕了，早上容易起不來而遲到，上班時沒法久站，只好靠著椅子，更困擾的是一天得上好幾次廁所，新一季度的考績還因此只有丁等。某天主管突然告訴小A，原本公司的工作規則就規定，員工如果懷孕就必須離職，但主管很喜歡小A，所以願意給她機會，可惜她工作表現不佳，除了業績下滑，經常坐著或不在櫃位，影響公司形象，甚至常常遲到，為了公司營運，很抱歉要將她解僱。小A被解僱後，難過的向朋友哭訴，朋友為她抱不平，直言她是遭遇了懷孕歧視！究竟什麼是「懷孕歧視」呢？
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圖1 懷孕歧視是什麼？ 遇到懷孕歧視該怎麼辦？
資料來源：梁芷榕 / 繪圖：Yen
圖1 懷孕歧視是什麼？ 遇到懷孕歧視該怎麼辦？
資料來源：梁芷榕 / 繪圖：Yen
一、懷孕歧視的內涵（見圖1）
所謂懷孕歧視，是指雇主基於受僱者「懷孕」這個事實，給予不利的差別性對待。雖然不是所有的女性都會懷孕，但由於只有女性才會因為懷孕受到不公平的對待，因此懷孕歧視本質上是雇主基於「性別」給予的歧視
[1]
。我國在就業服務法第5條第1項
[2]
及性別工作平等法第2章
[3]
有關性別歧視之禁止的條文，都是與保障懷孕（或計畫懷孕）女性相關的保護規定。
二、常見懷孕歧視的情形
歸納求職者或受僱者在職場上可能遭遇的懷孕歧視情況，包含
[4]
：
（一）未僱用前，因為求職者已懷孕或有計畫懷孕就拒絕僱用；
（二）在僱用時要求職者切結，只要懷孕就必須離職或辦理留職停薪；
（三）因為受僱者懷孕給予調動，調動後工作卻與受僱者能力不符合，導致受僱者自請離職或被解僱；
（四）受僱者因懷孕影響到工作表現和效能，雇主不考量懷孕的情況，直接依實際工作表現給予較差的考評，或以不適任為由解僱；
（五）即使懷孕沒有影響受僱者實際的工作表現，雇主卻還是給予較差考評，甚至解僱等情形。
三、懷孕歧視的可能原因
若要探究懷孕歧視發生的原因，可能是因為女性懷孕時可以申請改調較輕易工作
[5]
、分娩有帶薪產假
[6]
、產後有視為工作時間的哺乳時間
[7]
、可申請育嬰假
[8]
，且往往女性更常申請等情形，而被雇主視為額外增加的人事成本
[9]
，及雇主無法體諒懷孕受僱者的身心情況，嚴苛地要求其工作效率要同等於未懷孕者，促使雇主給予已懷孕或計畫懷孕的女性不公平的不利對待。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9jv5o" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>鄭津津（2007），〈懷孕歧視之探討〉，《台灣勞工季刊》，6期，頁44。</cite></li>
<li data-footnote-id="iuv4e" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0090001&FLNO=5">就業服務法第5條</a>第1項：「為保障國民就業機會平等，雇主對求職人或所僱用員工，不得以種族、階級、語言、思想、宗教、黨派、籍貫、出生地、性別、性傾向、年齡、婚姻、容貌、五官、身心障礙或以往工會會員身分為由，予以歧視；其他法律有明文規定者，從其規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vle1p" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=N0030014&bp=2">性別工作平等法第2章「性別歧視之禁止」</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="h3e71" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>鄭津津（2016），《性別工作平等法逐條釋義》，頁44。</cite></li>
<li data-footnote-id="7hb19" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=51">勞動基準法第51條</a>：「女工在妊娠期間，如有較為輕易之工作，得申請改調，雇主不得拒絕，並不得減少其工資。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9yqgg" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030001&FLNO=50">勞動基準法第50條</a>：「<br>
I 女工分娩前後，應停止工作，給予產假八星期；妊娠三個月以上流產者，應停止工作，給予產假四星期。<br>
II 前項女工受僱工作在六個月以上者，停止工作期間工資照給；未滿六個月者減半發給。」</cite></li>
<li data-footnote-id="368al" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=18">性別工作平等法第18條</a>：「<br>
I 子女未滿二歲須受僱者親自哺（集）乳者，除規定之休息時間外，雇主應每日另給哺（集）乳時間六十分鐘。<br>
II 受僱者於每日正常工作時間以外之延長工作時間達一小時以上者，雇主應給予哺（集）乳時間三十分鐘。<br>
III前二項哺（集）乳時間，視為工作時間。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hst3w" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=16">性別工作平等法第16條</a>：「<br>
I 受僱者任職滿六個月後，於每一子女滿三歲前，得申請育嬰留職停薪，期間至該子女滿三歲止，但不得逾二年。同時撫育子女二人以上者，其育嬰留職停薪期間應合併計算，最長以最幼子女受撫育二年為限。<br>
II 受僱者於育嬰留職停薪期間，得繼續參加原有之社會保險，原由雇主負擔之保險費，免予繳納；原由受僱者負擔之保險費，得遞延三年繳納。<br>
III 依家事事件法、兒童及少年福利與權益保障法相關規定與收養兒童先行共同生活之受僱者，其共同生活期間得依第一項規定申請育嬰留職停薪。<br>
IV 育嬰留職停薪津貼之發放，另以法律定之。<br>
V 育嬰留職停薪實施辦法，由中央主管機關定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="sveyc" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>李玉春（2012），〈我國懷孕歧視司法實務問題之研究〉，《法令月刊》，63卷3期，頁47-48。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"鄭津津（2007），〈懷孕歧視之探討〉，《台灣勞工季刊》，6期，頁44。",
"就業服務法第5條\n第1項：「為保障國民就業機會平等，雇主對求職人或所僱用員工，不得以種族、階級、語言、思想、宗教、黨派、籍貫、出生地、性別、性傾向、年齡、婚姻、容貌、五官、身心障礙或以往工會會員身分為由，予以歧視；其他法律有明文規定者，從其規定。」",
"性別工作平等法第2章「性別歧視之禁止」\n。",
"鄭津津（2016），《性別工作平等法逐條釋義》，頁44。",
"勞動基準法第51條\n：「女工在妊娠期間，如有較為輕易之工作，得申請改調，雇主不得拒絕，並不得減少其工資。」",
"勞動基準法第50條\n：「\n\n\tI 女工分娩前後，應停止工作，給予產假八星期；妊娠三個月以上流產者，應停止工作，給予產假四星期。\n\n\tII 前項女工受僱工作在六個月以上者，停止工作期間工資照給；未滿六個月者減半發給。」",
"性別工作平等法第18條\n：「\n\n\tI 子女未滿二歲須受僱者親自哺（集）乳者，除規定之休息時間外，雇主應每日另給哺（集）乳時間六十分鐘。\n\n\tII 受僱者於每日正常工作時間以外之延長工作時間達一小時以上者，雇主應給予哺（集）乳時間三十分鐘。\n\n\tIII前二項哺（集）乳時間，視為工作時間。」",
"性別工作平等法第16條\n：「\n\n\tI 受僱者任職滿六個月後，於每一子女滿三歲前，得申請育嬰留職停薪，期間至該子女滿三歲止，但不得逾二年。同時撫育子女二人以上者，其育嬰留職停薪期間應合併計算，最長以最幼子女受撫育二年為限。\n\n\tII 受僱者於育嬰留職停薪期間，得繼續參加原有之社會保險，原由雇主負擔之保險費，免予繳納；原由受僱者負擔之保險費，得遞延三年繳納。\n\n\tIII 依家事事件法、兒童及少年福利與權益保障法相關規定與收養兒童先行共同生活之受僱者，其共同生活期間得依第一項規定申請育嬰留職停薪。\n\n\tIV 育嬰留職停薪津貼之發放，另以法律定之。\n\n\tV 育嬰留職停薪實施辦法，由中央主管機關定之。」",
"李玉春（2012），〈我國懷孕歧視司法實務問題之研究〉，《法令月刊》，63卷3期，頁47-48。"
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懷孕歧視後篇──法律如何禁止懷孕歧視？懷疑自己遇到懷孕歧視該怎麼辦？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/202
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圖1 懷孕歧視是什麼？ 遇到懷孕歧視該怎麼辦？
資料來源：梁芷榕 / 繪圖：Yen
圖1 懷孕歧視是什麼？ 遇到懷孕歧視該怎麼辦？
資料來源：梁芷榕 / 繪圖：Yen
從求職、就職到離職等不同階段，女性因為婚姻或生育的規劃而受到懷孕歧視的情況很常見，其中以招募與僱用及離職與解僱這二種牽涉勞雇關係的開始與結束的場合，最容易發生懷孕歧視，法律上是如何禁止懷孕歧視的？（見圖1）
一、
在前篇曾經提到，由於懷孕歧視本質是針對女性的歧視，性別工作平等法第2章
[1]
有關性別歧視禁止的法條都是相關保護規定，不過法條具體對應的情況有些細微的差別：
（一）
在雇主進行招募、甄試、進用、分發、配置、考績或陞遷等情況時，雇主不得因為受僱者懷孕或計畫懷孕就給予差別待遇，例如拒絕給予或給予不公平的相關機會，否則雇主將會違反性別工作平等法第7條
[2]
。
（二）
同樣地，雇主在安排或考量教育訓練
[3]
、福利措施
[4]
、薪資待遇
[5]
時，以及當女性受僱者要退休、被資遣、離職或被解僱
[6]
時，也不能因受僱者懷孕或計畫懷孕，雇主就因此給予不公平的對待，這都屬於性別（懷孕）歧視。
（三）
與禁止懷孕歧視最明顯直接相關的，是性別工作平等法第11條第2項，規定雇主在工作規則、勞動契約或團體協約，不可以規定或預先約定受僱者想要結婚、懷孕、生產或育兒，就必須離職或留職停薪，也不可當作解僱的理由。違法約定或規定將會無效；違法的解僱或資遣也不發生效力
[7]
。
二、
涉及解僱的懷孕歧視爭議，是現實中最常發生的，往往也具有很多爭議性
[8]
，因為雇主有可能在表面合法的解僱理由中，隱藏懷孕歧視考量（例如業務緊縮時優先裁員懷孕受僱者），這種「混合動機」的懷孕歧視最是棘手
[9]
，需要非常細密的調查取證。而一般懷疑是否為懷孕歧視時，則可觀察雇主是否在相同情況明顯有不同的對待、對懷孕者的態度、雇主以往的解僱紀錄、是否有其他懷孕受僱者可以比對等。
三、
當懷疑遭受懷孕歧視時，受僱者或求職者可向地方政府勞動主管機關申訴，地方政府會展開調查，做出懷孕歧視是否成立的判斷與是否處罰雇主的決定，如果雇主、受僱者或求職者對申訴的處理結果不同意，可選擇在10天內向勞動部的性別工作平等會申請審議，或在30天內直接向勞動部提起訴願，如果仍然不服，就要在2個月內向行政法院提起訴訟
[10]
。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="821tu" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=N0030014&bp=2">性別工作平等法第2章「性別歧視之禁止」</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="gk91k" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=7">性別工作平等法第7條</a>：「雇主對求職者或受僱者之招募、甄試、進用、分發、配置、考績或陞遷等，不得因性別或性傾向而有差別待遇。但工作性質僅適合特定性別者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jewwf" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=8">性別工作平等法第8條</a>：「雇主為受僱者舉辦或提供教育、訓練或其他類似活動，不得因性別或性傾向而有差別待遇。」</cite></li>
<li data-footnote-id="nzwz5" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=9">性別工作平等法第9條</a>：「雇主為受僱者舉辦或提供各項福利措施，不得因性別或性傾向而有差別待遇。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ulu9y" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=10">性別工作平等法第10條</a>：「<br>
I 雇主對受僱者薪資之給付，不得因性別或性傾向而有差別待遇；其工作或價值相同者，應給付同等薪資。但基於年資、獎懲、績效或其他非因性別或性傾向因素之正當理由者，不在此限。<br>
II 雇主不得以降低其他受僱者薪資之方式，規避前項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="a7zzv" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>參見<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=11">性別工作平等法第11條</a>：「<br>
I 雇主對受僱者之退休、資遣、離職及解僱，不得因性別或性傾向而有差別待遇。<br>
II 工作規則、勞動契約或團體協約，不得規定或事先約定受僱者有結婚、懷孕、分娩或育兒之情事時，應行離職或留職停薪；亦不得以其為解僱之理由。<br>
III 違反前二項規定者，其規定或約定無效；勞動契約之終止不生效力。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jrbzm" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>性別工作平等法第11條第3項。</cite></li>
<li data-footnote-id="e2pul" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>李玉春（2012），〈我國懷孕歧視司法實務問題之研究〉，《法令月刊》，63卷3期，頁46。</cite></li>
<li data-footnote-id="qy33k" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>鄭津津（2016），《性別工作平等法逐條釋義》，頁44。</cite></li>
<li data-footnote-id="3nmf6" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=N0030014&FLNO=34">性別工作平等法第34條</a>：「<br>
I 受僱者或求職者發現雇主違反第七條至第十一條、第十三條、第二十一條或第三十六條規定時，向地方主管機關申訴後，雇主、受僱者或求職者對於地方主管機關所為之處分有異議時，得於十日內向中央主管機關性別工作平等會申請審議或逕行提起訴願。雇主、受僱者或求職者對於中央主管機關性別工作平等會所為之處分有異議時，得依訴願及行政訴訟程序，提起訴願及進行行政訴訟。<br>
II 前項申訴審議處理辦法，由中央主管機關定之。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"性別工作平等法第2章「性別歧視之禁止」\n。",
"性別工作平等法第7條\n：「雇主對求職者或受僱者之招募、甄試、進用、分發、配置、考績或陞遷等，不得因性別或性傾向而有差別待遇。但工作性質僅適合特定性別者，不在此限。」",
"參見\n性別工作平等法第8條\n：「雇主為受僱者舉辦或提供教育、訓練或其他類似活動，不得因性別或性傾向而有差別待遇。」",
"參見\n性別工作平等法第9條\n：「雇主為受僱者舉辦或提供各項福利措施，不得因性別或性傾向而有差別待遇。」",
"參見\n性別工作平等法第10條\n：「\n\n\tI 雇主對受僱者薪資之給付，不得因性別或性傾向而有差別待遇；其工作或價值相同者，應給付同等薪資。但基於年資、獎懲、績效或其他非因性別或性傾向因素之正當理由者，不在此限。\n\n\tII 雇主不得以降低其他受僱者薪資之方式，規避前項之規定。」",
"參見\n性別工作平等法第11條\n：「\n\n\tI 雇主對受僱者之退休、資遣、離職及解僱，不得因性別或性傾向而有差別待遇。\n\n\tII 工作規則、勞動契約或團體協約，不得規定或事先約定受僱者有結婚、懷孕、分娩或育兒之情事時，應行離職或留職停薪；亦不得以其為解僱之理由。\n\n\tIII 違反前二項規定者，其規定或約定無效；勞動契約之終止不生效力。」",
"性別工作平等法第11條第3項。",
"李玉春（2012），〈我國懷孕歧視司法實務問題之研究〉，《法令月刊》，63卷3期，頁46。",
"鄭津津（2016），《性別工作平等法逐條釋義》，頁44。",
"性別工作平等法第34條\n：「\n\n\tI 受僱者或求職者發現雇主違反第七條至第十一條、第十三條、第二十一條或第三十六條規定時，向地方主管機關申訴後，雇主、受僱者或求職者對於地方主管機關所為之處分有異議時，得於十日內向中央主管機關性別工作平等會申請審議或逕行提起訴願。雇主、受僱者或求職者對於中央主管機關性別工作平等會所為之處分有異議時，得依訴願及行政訴訟程序，提起訴願及進行行政訴訟。\n\n\tII 前項申訴審議處理辦法，由中央主管機關定之。」"
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放學後老師害學生受傷，國家還要負責賠償嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/1055
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教師A擔任某公立學校的體育老師，同時指導學校游泳隊，但在某日的課後游泳隊練習時間中，隊員B跳水後造成脊椎受損、骨折與癱瘓。B和他的家長認為教師A當下沒在現場指導，要求國賠；學校則認為這是「放學後」的游泳隊練習時間，不屬於國家賠償責任的範圍。雙方有爭執，因而進入法院訴訟
[1]
。究竟放學後學生在校活動受傷，學校會有國賠責任嗎？
註腳
案例取材自
臺灣高等法院99年度重上國字第13號民事判決
。
|
國家賠償法（下稱國賠法）第2條第2項規定，公務員執行職務行使公權力，或怠於執行職務，因故意或過失，不法侵害人民自由或權利，國家應對人民負損害賠償責任
[1]
。這是從憲法第24條
[2]
規定而來的立法
[3]
，以保障人民的權利。（見圖1）
圖1 放學後老師害學生受傷，學校要賠嗎？
資料來源：曾友俞 / 繪圖：Yen
圖1 放學後老師害學生受傷，學校要賠嗎？
資料來源：曾友俞 / 繪圖：Yen
一、怎樣算是行使公權力？
問題就在於身為公務員的公立學校老師，指導學生算是行使公權力嗎？怎樣的行為才會被認為是公務員於執行職務「行使公權力」的行為？
目前實務見解
[4]
多認為就公權力的範圍應採取「廣義解釋」，以保障人民的權益，也就是「公務員居於國家機關的地位，行使統治權作用的行為」都屬於行使公權力，所以包括具有強制性的例如警察逮捕通緝犯，或是提供服務增進公益的「給付行政」，例如公立學校的老師教導學生，都會被認為是行使公權力的行為
[5]
。
二、老師的課後指導是執行職務行使公權力的行為嗎？
（一）放學後的教學活動依然是執行職務行使公權力的行為
法院認為公立學校教師提供教育之行為屬於上面所說到的行使公權力的「給付行政」行為，而體育老師指導、訓練體育社團、體育校隊的教學活動，也是給付行政的一種，屬於執行職務的行為。所以教學活動中，如果老師沒有善盡「安全注意義務」，例如學生活動時沒有在現場監督指導，導致學生在教學活動中受傷，此時學校應該要擔負國家賠償責任，並不會因為是上課時間或放學後有差別（而且體育校隊的學生參加體育項目的訓練通常都是在上課時間以外）
[6]
。
（二）如何判斷是不是教學活動？
既然不會因為是上課或放學而有差別，那要怎麼判斷是不是教學活動？有學術見解
[7]
認為要從教師的行為判斷：如果行為的外觀上與教師職務有時間、場所的密切關聯，或是為了執行職務所為的行為，無論是正式上課或課外活動，都屬於教學活動，符合上述國賠法「執行職務行使公權力」的要件。
同時，也有實務見解
[8]
從時間、場所與公務員行為的關聯性之外，再進一步從「內容」的部分考慮是否為國賠法的賠償範圍。例如公立學校教師在例假日與寒暑假時間，對到校練習比賽的學童強制猥褻，這個案件中的不法行為雖然不是發生在表定的上課時間，但是從「活動內容（練習比賽）」以及「活動地點（校內）」來看，尤其強制猥褻行為與教學活動（到校練習比賽）有密切的關聯性（內容與地點），即使教師的目的是滿足個人私慾，客觀上仍具執行職務的外觀，因此仍然屬於執行職務行使公權力行為的教學活動，故公立學校也需要擔負國家賠償責任。
（三）小結
回到本案例，教師A指導游泳隊的活動中，指導學生的行為客觀上與教師職務具有密切關聯，包括指導的地點在學校，以及內容與教學活動相關聯，即使事件發生在放學後，教師A的行為仍然會被認定是屬於執行職務行使公權力行為的教學活動，因此，學校將會成立國家賠償的責任。
三、結論
綜合本文所述可以知道的是，國家賠償責任是基於憲法層面與立法上對於人民權益的保障，使公務員於執行職務行使公權力的情況下，因為故意或過失對人民造成損害，國家都要負擔賠償責任
[9]
。
而所謂「行使公權力」的要件，除了具有強制性例如警察逮捕嫌犯的國家高權行為外，公立學校老師所提供的教育即給付行政，也是符合「行使公權力」的法定要件，因此屬於國賠法所規範的範圍。
至於放學後的指導行為是否會被認為是「執行職務行使公權力」的教學活動？即便在上課時間之外（放學後、例假日、寒暑假），但只要教師的行為在外觀上可以被認定為與教師職務有「密切關聯性」，包括活動的內容（例如體育訓練、練習比賽）、活動地點（例如校內）等有關聯，就可能被認定是公務員執行職務行使公權力的行為。此時，不論是過失不作為的方式（例如案例的體育老師A離開泳池現場，導致學生B跳水癱瘓），或故意作為的方式（例如前述教師利用學生課餘到校練習，對學生強制猥褻），即使行為的目的只是為了教師個人的私利，都屬於「執行職務行使公權力」的教學活動，是國賠法所保障的範圍，學校要負起國賠責任。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="lrz4r" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=2">國家賠償法第2條</a>第2項：「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="w4jt9" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0000001&flno=24">中華民國憲法第24條</a>：「凡公務員違法侵害人民之自由或權利者，除依法律受懲戒外，應負刑事及民事責任。被害人民就其所受損害，並得依法律向國家請求賠償。」</cite></li>
<li data-footnote-id="f7x8i" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0020004&flno=1">國家賠償法第1條</a>：「本法依中華民國憲法第二十四條制定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="qq730" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,100%2c%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c3%2c20111102%2c1">臺灣高等法院臺中分院100年度上國字第3號民事判決</a>：「公立學校教師係上開規定所稱依法令從事於公務之人員，屬國家賠償法所稱之公務員，殆無疑義。又公權力之範圍宜採廣義解釋，較能保護被害人權益，故所謂公權力，係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言，並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任務之行為。」其他例如<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHV,111%2c%e4%b8%8a%e5%9c%8b%e6%98%93%2c1%2c20220927%2c1">臺灣高等法院臺南分院111年度上國易字第1號民事判決</a>、<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,99%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c13%2c20110323%2c1">臺灣高等法院99年度重上國字第13號民事判決</a>等都採取相同見解。</cite></li>
<li data-footnote-id="xi8gv" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c80%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c525%2c001">最高法院80年度台上字第525號民事判決</a>：「按依國家賠償法第二條第二項前項規定，公務員於執行職務，行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家固應負損害賠償責任，所謂行使公權力，係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言。並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任務之行為。如國家機關立於私法主體之地位，從事一般行政之補助行為，如購置行政業務所需之物品或處理行政業務相關之物品，自與公權力之行使有間，不生國家賠償法適用之問題。」<br>
另有函釋採取相同見解，<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?id=FE076575&type=E">法務部（81）法律字第06909號函釋</a>（1992/5/11）：「公立學校教師之教學活動，係代表國家為保育活動，屬給付行政之一種，亦屬行使公權力之行為。準此以觀，國民中學之教學活動（化學實驗），宜屬公務員執行職務行使公權力之行為，有國家賠償法之適用。至於本案所涉具體事實，請本於職權依國家賠償法所定之程序認定之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="loh98" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,99%2c%e9%87%8d%e4%b8%8a%e5%9c%8b%2c13%2c20110323%2c1">臺灣高等法院99年度重上國字第13號民事判決</a>：「按學校與教師對於學生身體、生命安全，負有避免發生侵害行為之安全注意義務，此種義務存在於校內一切教育活動，倘具有內在危險性的教育活動，教師於實施該活動時，更應善盡安全注意義務，若疏於注意而致發生事故，使學生受有損害，即應負賠償責任。……準此以觀，公立學校教師之教學活動，如○○國中體育老師指導訓練該校游泳隊選手，係代表國家為保育活動，屬給付行政之一種，應屬行使公權力之行為。……可知甲○○老師身為○○國中之體育老師，負責指導訓練○○國中游泳隊已有10年之久，則本次訓練游泳隊選手代表○○國中參與96年全國分齡游泳錦標賽，自屬甲○○老師執行職務行使公權力之行為，至為灼然。又參與游泳隊之人，為就讀○○國中之國中生，係於接受一般國民義務教育之時間外，另行參加游泳隊之活動，是游泳隊平時訓練之時間當會盡量利用上課時間以外之空檔，自不能以此遽認甲○○老師僅係利用公餘時間進行指導，而非執行職務行使公權力之行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1phpc" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>詳參劉惠文（2008），《學校事故的國家賠償責任》，國立成功大學法律學研究所碩士論文，頁62。</cite></li>
<li data-footnote-id="4wcie" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TNHV,111%2c%e4%b8%8a%e5%9c%8b%e6%98%93%2c1%2c20220927%2c1">臺灣高等法院臺南分院111年度上國易字第1號民事判決</a>：「……從活動內容（練習○○○○○○○○○比賽），活動地點在學校內，均足認係從事教學活動，且並不因此教學活動係在例假日、寒暑假期而有不同。而甲○○在從事教學活動過程中，對A女為前揭不法行為，此侵權行為與甲○○擔任教學職務之教學活動間，有直接、內在、密切關聯性，其行為與執行職務關係密切之關聯，自屬於執行職務行使公權力時，故意不法侵害A女之性自主決定權，符合國家賠償法第2條第2項之規定，上訴人自應負國家賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rfgsh" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>故意或過失造成損害的部分與一般民事侵權行為相同，所以這部分不另外說明，可另外參考：林意紋（2020），《<a href="/article/damage-compensation/283">一般侵權行為（一）</a>》。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"國家賠償法第2條\n第2項：「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」",
"中華民國憲法第24條\n：「凡公務員違法侵害人民之自由或權利者，除依法律受懲戒外，應負刑事及民事責任。被害人民就其所受損害，並得依法律向國家請求賠償。」",
"國家賠償法第1條\n：「本法依中華民國憲法第二十四條制定之。」",
"臺灣高等法院臺中分院100年度上國字第3號民事判決\n：「公立學校教師係上開規定所稱依法令從事於公務之人員，屬國家賠償法所稱之公務員，殆無疑義。又公權力之範圍宜採廣義解釋，較能保護被害人權益，故所謂公權力，係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言，並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任務之行為。」其他例如\n臺灣高等法院臺南分院111年度上國易字第1號民事判決\n、\n臺灣高等法院99年度重上國字第13號民事判決\n等都採取相同見解。",
"最高法院80年度台上字第525號民事判決\n：「按依國家賠償法第二條第二項前項規定，公務員於執行職務，行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家固應負損害賠償責任，所謂行使公權力，係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言。並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任務之行為。如國家機關立於私法主體之地位，從事一般行政之補助行為，如購置行政業務所需之物品或處理行政業務相關之物品，自與公權力之行使有間，不生國家賠償法適用之問題。」\n\n\t另有函釋採取相同見解，\n法務部（81）法律字第06909號函釋\n（1992/5/11）：「公立學校教師之教學活動，係代表國家為保育活動，屬給付行政之一種，亦屬行使公權力之行為。準此以觀，國民中學之教學活動（化學實驗），宜屬公務員執行職務行使公權力之行為，有國家賠償法之適用。至於本案所涉具體事實，請本於職權依國家賠償法所定之程序認定之。」",
"臺灣高等法院99年度重上國字第13號民事判決\n：「按學校與教師對於學生身體、生命安全，負有避免發生侵害行為之安全注意義務，此種義務存在於校內一切教育活動，倘具有內在危險性的教育活動，教師於實施該活動時，更應善盡安全注意義務，若疏於注意而致發生事故，使學生受有損害，即應負賠償責任。……準此以觀，公立學校教師之教學活動，如○○國中體育老師指導訓練該校游泳隊選手，係代表國家為保育活動，屬給付行政之一種，應屬行使公權力之行為。……可知甲○○老師身為○○國中之體育老師，負責指導訓練○○國中游泳隊已有10年之久，則本次訓練游泳隊選手代表○○國中參與96年全國分齡游泳錦標賽，自屬甲○○老師執行職務行使公權力之行為，至為灼然。又參與游泳隊之人，為就讀○○國中之國中生，係於接受一般國民義務教育之時間外，另行參加游泳隊之活動，是游泳隊平時訓練之時間當會盡量利用上課時間以外之空檔，自不能以此遽認甲○○老師僅係利用公餘時間進行指導，而非執行職務行使公權力之行為。」",
"詳參劉惠文（2008），《學校事故的國家賠償責任》，國立成功大學法律學研究所碩士論文，頁62。",
"臺灣高等法院臺南分院111年度上國易字第1號民事判決\n：「……從活動內容（練習○○○○○○○○○比賽），活動地點在學校內，均足認係從事教學活動，且並不因此教學活動係在例假日、寒暑假期而有不同。而甲○○在從事教學活動過程中，對A女為前揭不法行為，此侵權行為與甲○○擔任教學職務之教學活動間，有直接、內在、密切關聯性，其行為與執行職務關係密切之關聯，自屬於執行職務行使公權力時，故意不法侵害A女之性自主決定權，符合國家賠償法第2條第2項之規定，上訴人自應負國家賠償責任。」",
"故意或過失造成損害的部分與一般民事侵權行為相同，所以這部分不另外說明，可另外參考：林意紋（2020），《\n一般侵權行為（一）\n》。"
] |
e5f3e4243c3b1d72ab051f81d5c15ef79247d50ba056c93bcd337e6e5545e316
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侵權行為請求權的時效從什麼時候開始計算？
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https://www.legis-pedia.com/article/damage-compensation/452
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X公司的董事A因違反公司法、公司章程及董事會的決議，私下盜賣公司多筆土地及其他重要資產，於是X公司的董事會對A提出刑事告訴。
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因為有些當事人對侵權行為請求權的起算點有誤解，以上的案例在實務上很常見。民法有關侵權行為請求權的時效期間，以請求權人知不知道自己的權利遭受損害，而有兩種不同的規定
[1]
：（見圖1）
圖1 當侵權行為發生時，要求對方賠償的請求權有時效嗎？
資料來源：喬正一 / 繪圖：Yen
圖1 當侵權行為發生時，要求對方賠償的請求權有時效嗎？
資料來源：喬正一 / 繪圖：Yen
一、請求權人知道損害發生以及賠償義務人開始的2年內不行使，請求權消滅
（一）
有關於這一點必須在此特別提醒，民法第197條第1項的「知有損害」，不是指請求權人單方面知道有損害的發生就可以提出請求，還必須一併知道對方的行為是侵權行為，才可以提出請求。知有損害及賠償義務人的「知」，解釋上是指「明知」，也就是必須同時明確知道「有損害」及「賠償義務人是誰」兩件事
[2]
。
如果只是知道自己的權利遭受損害以及行為人是誰，卻不知道對方的行為是侵權行為，便不符合民法有關侵權行為請求賠償的規定，不能請求損害賠償，也沒有請求權時效的問題。
（二）
案例中，X公司如果要對A提出侵權行為損害賠償的請求，除了知道公司的多筆土地及重要資產已被賣掉，還必須知道A的行為是一種侵權行為。
雖不用像法院一樣嚴格檢驗A的行為是否符合構成要件，但至少必須知道A的行為是不法行為。
例如：A擅自盜賣的行為已違反公司法的規定、公司章程，或董事會的決議。
二、發生侵權行為的10年內不行使，請求權便時效消滅
（一）
如果請求權人不知道他人的不法行為對自己的權利造成侵害，不知情的事實與狀態經過了10年之後，請求權人才猛然發現他人的侵權行為，這個時候請求權也已經時效消滅，不能請求損害賠償。
（二）
假設案例中A掏空公司資產之後，經過了10年X公司才赫然發現A的侵權行為，這時為了尊重法律秩序、維護社會交易安全，並避免因時間久遠而導致訴訟舉證的困難，X公司對A的侵權行為損害賠償請求權，依民法第197條第1項的規定時效消滅。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="a7g2n" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=197">民法第197條</a>:「<br>
I 因侵權行為所生之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。<br>
II 損害賠償之義務人，因侵權行為受利益，致被害人受損害者，於前項時效完成後，仍應依關於不當得利之規定，返還其所受之利益於被害人。」</cite></li>
<li data-footnote-id="x8lyg" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCHV,106%2c%e8%a8%b4%e6%98%93%2c52%2c20171122%2c1">臺灣高等法院臺中分院106年度訴易字第52號民事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第197條\n:「\n\n\tI 因侵權行為所生之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。\n\n\tII 損害賠償之義務人，因侵權行為受利益，致被害人受損害者，於前項時效完成後，仍應依關於不當得利之規定，返還其所受之利益於被害人。」",
"臺灣高等法院臺中分院106年度訴易字第52號民事判決\n。"
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174f6a4ba3107bc8ddf765465fd6c7ccc8371718ad74182ae099bc4b0ba4fdd1
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未成年子女的利益與父母相反時，應由誰代理未成年子女？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/607
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A夫和B妻在2010年結婚，2011年生下C女，A夫2013年因病去世，留下遺產新台幣100萬元及房屋一棟。請問誰能代理C女辦理繼承A夫遺產的程序？
|
一、選任未成年人特別代理人的法規依據
（一）
民法第1086條規定：「I 父母為其未成年子女之法定代理人。II 父母之行為與未成年子女之利益相反，依法不得代理時，法院得依父母、未成年子女、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人之聲請或依職權，為子女選任特別代理人
[1]
。」
依本條第1項規定，父母為未成年子女之法定代理人，而本條第2項項中的「利益相反」，依據法院實務見解，最典型的案例就是父母與未成年人同時繼承及分割遺產
[2]
。
（二）
民事訴訟法第51條「I對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人或其法定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人。II無訴訟能力人有為訴訟之必要，而無法定代理人或法定代理人不能行代理權者，其親屬或利害關係人，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人
[3]
。」
本條項中無訴訟行為能力人，包含未成年人、受監護宣告的成年人，而「不能行使代理」則包含事實上（如心神喪失、利害衝突等）及法律上（如經法院宣告停止其權利）不能行使
[4]
。
二、如何選定C女的特別代理人？
A夫去世後，B妻及C女可以辦理繼承A夫的100萬元、房屋。因C女是未成年人，所以依民法第1086條第1項規定，原則應由B妻代理C女辦理繼承，但因為B妻與C女同時具有繼承A夫遺產的權利，兩人的利益相反，所以依據民法第1086條第2項，應由B妻、C女、社會福利機構或其他利害關係人（指配偶、繼承人、法定代理人、債權人、受贈人及其他就該事件有身分上及財產上利害關係之人
[5]
）向法院聲請為C女選任其他適合的人擔任特別代理人，由特別代理人代理C女辦理繼承A夫遺產事宜。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="w3rk8" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1086">民法第1086條</a>第2項。</cite></li>
<li data-footnote-id="d658u" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>相關裁定如：臺灣高雄少年及家事法院民事裁定107年度司家親聲字第16號、臺灣臺北地方法院民事裁定107年度家親聲字第25號。</cite></li>
<li data-footnote-id="x3qah" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0010001&FLNO=51">民事訴訟法第51條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="ab6y0" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://bit.ly/3Z9LkkD">最高法院 50年度台抗字第187號民事判決</a>：「民事訴訟法第五十一條第二項所謂法定代理人不能行代理權，不僅指法律上不能（如經法院宣告停止其權利）而言，並包括事實上之不能（如心神喪失、利害衝突等）在內。」</cite></li>
<li data-footnote-id="oxs66" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FEXE/data.aspx?ty=E&id=FE074855">法務部（70）法律字第2954號解釋</a>（1981/2/25）。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法第1086條\n第2項。",
"相關裁定如：臺灣高雄少年及家事法院民事裁定107年度司家親聲字第16號、臺灣臺北地方法院民事裁定107年度家親聲字第25號。",
"民事訴訟法第51條\n。",
"最高法院 50年度台抗字第187號民事判決\n：「民事訴訟法第五十一條第二項所謂法定代理人不能行代理權，不僅指法律上不能（如經法院宣告停止其權利）而言，並包括事實上之不能（如心神喪失、利害衝突等）在內。」",
"法務部（70）法律字第2954號解釋\n（1981/2/25）。"
] |
df188de997b934295f4d7b769def79ae399a81068810bdd067be211cbef448a2
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父母管理未成年子女財產方式不適當，可以怎麼做？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/606
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A夫和B妻在2010年結婚，2011年生下C女，A夫2013年因病去世，留下遺產新台幣100萬元及房屋一棟。經B妻聲請，法院裁定由C女的祖母D擔任C女辦理繼承A夫遺產程序的特別代理人
[1]
。而依民法規定
[2]
，B妻是C女的財產管理人，但是B妻與C女順利繼承遺產後，B妻染上毒癮，遂將C女的財產用於購買毒品。請問如何改定C女的財產管理人？
圖1. 案例關係圖
資料來源：作者自製
註腳
關於未成年人的特別代理人，詳見：葉怡妙（2019），《
未成年子女的利益與父母相反時，應由誰代理未成年子女？
》。
民法第1087條
：「未成年子女，因繼承、贈與或其他無償取得之財產，為其特有財產。」
民法第1088條
：「
I 未成年子女之特有財產，由父母共同管理。
II 父母對於未成年子女之特有財產，有使用、收益之權。但非為子女之利益，不得處分之。」
|
一、管理未成年子女財產不適當，可改定財產管理人
依據民法第1088條規定，未成年子女的特有財產，由父母共同管理
[1]
。
但如果父母管理未成年子女財產的方式，可能會使未成年子女的財產權受到侵害，兒童及少年福利與權益保障法第72條第1項規定
[2]
，主管機關可以
（一）向法院聲請指定或改定社政主管機關或其他適當之人，擔任財產管理人，或
（二）指定監護方法，並還可以
（三）指定或改定受託人管理財產，或
（四）要求父母（監護人）為未成年子女成立信託帳戶
[3]
。
二、本題中，如何改定C女的財產管理人？
C女繼承A父的遺產，依民法第1088條，由B母代為管理。但因為B母用C女的財產購買毒品吸食，顯然已經侵害C女的財產權，是管理未成年子女財產方式不適當的情形，所以地方主管機關
[4]
可以向法院聲請改定C女的財產管理人為祖母D，或聲請B母需設立信託管理C女的財產。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="4xomy" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1088">民法第1088條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="cgdn8" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=D0050001&flno=72">兒童及少年福利與權益保障法第72條</a>第1項：「有事實足以認定兒童及少年之財產權益有遭受侵害之虞者，直轄市、縣（市）主管機關得請求法院就兒童及少年財產之管理、使用、收益或處分，指定或改定社政主管機關或其他適當之人任監護人或指定監護之方法，並得指定或改定受託人管理財產之全部或一部，或命監護人代理兒童及少年設立信託管理之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="b5nzi" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHV,100%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c185%2c20120118%2c1">臺灣高等法院 100年度家上字第185號民事判決</a>：「……又按未成年子女，因繼承、贈與或其他無償取得之財產，為其特有財產。未成年子女之特有財產，由父母共同管理。父母對於未成年子女之特有財產，有使用、收益之權。但非為子女之利益，不得處分之。民法第1087條、1088條分別定有明文。陳○潔、陳○宇、陳○勳之親權應由被上訴人行使已如前述，如附表所示之存摺、印章、建物及土地所有權狀等物品，為陳○潔、陳○宇、陳○勳因繼承而取得之特有財產，依前揭民法規定自應被上訴人管理，上訴人既不爭執占有前開物品，且被上訴人並無濫用其未成年子女財產情形，上訴人之占有並無合法權源。又上訴人將未成年子女之存款以自己之名義購買保險達100餘萬元如前所述，已逾越保護未成年子女權益之必要程度，有礙被上訴人親權之行使，自應將如附表所示之物交還被上訴人。至於，如附表所示之物尚在上訴人占有中，上訴人臆測被上訴人有侵害未成年子女財產之虞請求將之交付信託，即難採取，惟上訴人將如附表所示之物交付予被上訴人之後，是否有設立信託管理之必要，宜由主管機關視被上訴人將來管理之情形，依兒童及少年福利與權益保障法第72條等規定決定是否向法院聲請交付信託，附此敘明。」</cite></li>
<li data-footnote-id="anodt" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>地方主管機關一般會是怎麼知道有需要改定財產管理人的情況呢？通常是因其他原因（兒虐等等）地方主管機關已經介入的個案，處理、評估後認定父母有濫用未成年人財產的情況，地方主管機關才會主動向法院聲請。目前似乎沒有民眾向地方主管機關舉發的情形。</cite></li>
</ol>
</section>
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"民法第1088條\n。",
"兒童及少年福利與權益保障法第72條\n第1項：「有事實足以認定兒童及少年之財產權益有遭受侵害之虞者，直轄市、縣（市）主管機關得請求法院就兒童及少年財產之管理、使用、收益或處分，指定或改定社政主管機關或其他適當之人任監護人或指定監護之方法，並得指定或改定受託人管理財產之全部或一部，或命監護人代理兒童及少年設立信託管理之。」",
"臺灣高等法院 100年度家上字第185號民事判決\n：「……又按未成年子女，因繼承、贈與或其他無償取得之財產，為其特有財產。未成年子女之特有財產，由父母共同管理。父母對於未成年子女之特有財產，有使用、收益之權。但非為子女之利益，不得處分之。民法第1087條、1088條分別定有明文。陳○潔、陳○宇、陳○勳之親權應由被上訴人行使已如前述，如附表所示之存摺、印章、建物及土地所有權狀等物品，為陳○潔、陳○宇、陳○勳因繼承而取得之特有財產，依前揭民法規定自應被上訴人管理，上訴人既不爭執占有前開物品，且被上訴人並無濫用其未成年子女財產情形，上訴人之占有並無合法權源。又上訴人將未成年子女之存款以自己之名義購買保險達100餘萬元如前所述，已逾越保護未成年子女權益之必要程度，有礙被上訴人親權之行使，自應將如附表所示之物交還被上訴人。至於，如附表所示之物尚在上訴人占有中，上訴人臆測被上訴人有侵害未成年子女財產之虞請求將之交付信託，即難採取，惟上訴人將如附表所示之物交付予被上訴人之後，是否有設立信託管理之必要，宜由主管機關視被上訴人將來管理之情形，依兒童及少年福利與權益保障法第72條等規定決定是否向法院聲請交付信託，附此敘明。」",
"地方主管機關一般會是怎麼知道有需要改定財產管理人的情況呢？通常是因其他原因（兒虐等等）地方主管機關已經介入的個案，處理、評估後認定父母有濫用未成年人財產的情況，地方主管機關才會主動向法院聲請。目前似乎沒有民眾向地方主管機關舉發的情形。"
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夫妻一方任意處置婚後財產怎麼辦？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/490
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在閱讀本站文章《要如何約定夫妻財產制？
[1]
》後，您可以知道雖然在法定財產制下夫妻財產各歸各的、各管各的，但畢竟在夫妻分手時，仍可以行使夫妻剩餘財產差額分配請求權
[2]
，如果一方在婚姻關係存續期間無償或以不相當之對價讓與名下財產，也有脫產之嫌，法律上不能没有防範之道
[3]
。
為了使夫妻的剩餘財產分配請求權在法定財產制關係消滅後（例如：離婚、配偶死亡等情況）得以真正落實，法律上設計了三道保全措施：（見圖1）
圖1 夫妻一方脫產怎麼辦？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
圖1 夫妻一方脫產怎麼辦？
資料來源：王如玄 / 繪圖：Yen
一、請求改用分別財產制
夫妻一方如果有不當減少婚後財產，以致產生侵害他方剩餘財產分配請求權的可能，配偶可以請求法院宣告改用夫妻分別財產制，提前清算財產
[4]
。
二、行使撤銷權
不論夫妻一方所做的法律行為是有償或無償，配偶都可以行使撤銷權。
（一）無償行為
丈夫或妻子在婚姻關係存續中，如果針對婚後財產所做的無償行為（例如：贈與），有妨害法定財產制關係消滅後（例如：離婚），另一方配偶的剩餘財產分配請求權，另一方配偶就可以向法院聲請撤銷這個無償行為
[5]
，讓財產回復原狀。此時財產的受益人或轉得人，也共同負有回復財產原狀之義務
[6]
。
例如：丈夫幫外遇對象置產或買鑽戒，有害及妻子將來的夫妻剩餘財產分配請求權時，妻子就可以行使這項權利，向法院聲請撤銷這項置產或買鑽戒的行為，讓財產關係回復原狀。
（二）有償行為
另外，丈夫或妻子在婚姻關係存續中，針對婚後財產所為的有償行為（例如：買賣），在行為人與受益人都明知有損於法定財產制關係消滅後（例如：離婚），另一方配偶剩餘財產分配請求權的情況下，另一方配偶也可以向法院聲請撤銷這個有償行為
[7]
。
例如：上個例子中的丈夫明知有損於妻子將來的剩餘財產分配請求權，仍把婚後買的一棟房子以很便宜的價格賣給外遇對象，外遇對象也明知其中的緣由，妻子就可以聲請法院撤銷丈夫與外遇對象之間的房屋買賣，讓房子回到丈夫的名下。
但必須特別注意上述兩種撤銷權行使的除斥期間。當知道對方有撤銷原因時開始，6個月間不行使，或自行為時起，經過1年而消滅
[8]
。
三、追加計算
是指夫或妻為減少另一方配偶對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前5年內處分其婚後財產者，將來分配夫妻剩餘財產時，應該將該財產追加計算，視為現存之婚後財產，他方仍然可以分配一半
[9]
。
例如：上個例子中的丈夫為了減少日後離婚時分配給配偶的剩餘財產，在離婚前5年內把婚後買的一棟房子贈與給他的兄弟，在離婚計算夫妻財產時，雖然當下該棟房子已不在丈夫名下，但計算時仍可將該棟房子價值計入丈夫總財產中，妻子還是可以分配。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="aaj0o" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>請參考王如玄（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/402">要如何約定夫妻財產制？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="29ulz" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jtrjn" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>請參考王如玄（2018），《<a href="https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/404">選擇法定財產制，夫妻剩餘財產如何分配？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="dl2la" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1010">民法第1010條</a>第1項第5款：「夫妻之一方有左列各款情形之一時，法院因他方之請求，得宣告改用分別財產制：……五、因不當減少其婚後財產，而對他方剩餘財產分配請求權有侵害之虞時。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7zoyb" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1020-1">民法第1020條之1</a>第1項：「夫或妻於婚姻關係存續中就其婚後財產所為之無償行為，有害及法定財產制關係消滅後他方之剩餘財產分配請求權者，他方得聲請法院撤銷之。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="q92cp" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=S%2c104%2c%e5%ae%b6%e4%b8%8a%2c122%2c001">臺灣高等法院104年度家上字第122號民事判決</a>：「按依民法第1030條之1規定，夫或妻於法定財產制關係消滅時，對雙方婚後剩餘財產之差額，固有請求分配之權，惟如夫或妻之一方於婚姻關係存續中，就其所有之婚後財產為無償行為，致有害及法定財產制消滅後他方之剩餘財產分配請求權時，如無防範之道，婚後剩餘財產差額分配容易落空，爰參酌民法第244條第1項規定之精神增訂同法第1020條之1規定，此為民法於91年6月26日增訂上開規定之立法理由所明揭。立法者對於夫或妻之一方於法定財產制關係消滅後之剩餘財產分配請求權，既已增訂上開第1020條之1賦予撤銷權，未一併參照同法第244條第4項之規定，令受益人或轉得人負有回復財產原狀之義務，此對於該方剩餘財產分配請求權之保護未盡周全，非惟與前開增訂意旨旨趣有違，更有害於交易安全，應係立法者立法時因疏略而產生之法律漏洞。既有與債權人行使撤銷權後，於有必要時命受益人或轉得人返還財產權之同一基礎，應類推適用同法第244條第4 項規定，以填補該漏洞。」</cite></li>
<li data-footnote-id="49r6f" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1020-1">民法第1020條之1</a>第2項：「夫或妻於婚姻關係存續中就其婚後財產所為之有償行為，於行為時明知有損於法定財產制關係消滅後他方之剩餘財產分配請求權者，以受益人受益時亦知其情事者為限，他方得聲請法院撤銷之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0vfny" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1020-2">民法第1020條之2</a>：「前條撤銷權，自夫或妻之一方知有撤銷原因時起，六個月間不行使，或自行為時起經過一年而消滅。」</cite></li>
<li data-footnote-id="quz9z" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-3">民法第1030條之3</a>第1項：「夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"請參考王如玄（2018），《\n要如何約定夫妻財產制？\n》。",
"民法第1030條之1\n第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」",
"請參考王如玄（2018），《\n選擇法定財產制，夫妻剩餘財產如何分配？\n》。",
"民法第1010條\n第1項第5款：「夫妻之一方有左列各款情形之一時，法院因他方之請求，得宣告改用分別財產制：……五、因不當減少其婚後財產，而對他方剩餘財產分配請求權有侵害之虞時。」",
"民法第1020條之1\n第1項：「夫或妻於婚姻關係存續中就其婚後財產所為之無償行為，有害及法定財產制關係消滅後他方之剩餘財產分配請求權者，他方得聲請法院撤銷之。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」",
"臺灣高等法院104年度家上字第122號民事判決\n：「按依民法第1030條之1規定，夫或妻於法定財產制關係消滅時，對雙方婚後剩餘財產之差額，固有請求分配之權，惟如夫或妻之一方於婚姻關係存續中，就其所有之婚後財產為無償行為，致有害及法定財產制消滅後他方之剩餘財產分配請求權時，如無防範之道，婚後剩餘財產差額分配容易落空，爰參酌民法第244條第1項規定之精神增訂同法第1020條之1規定，此為民法於91年6月26日增訂上開規定之立法理由所明揭。立法者對於夫或妻之一方於法定財產制關係消滅後之剩餘財產分配請求權，既已增訂上開第1020條之1賦予撤銷權，未一併參照同法第244條第4項之規定，令受益人或轉得人負有回復財產原狀之義務，此對於該方剩餘財產分配請求權之保護未盡周全，非惟與前開增訂意旨旨趣有違，更有害於交易安全，應係立法者立法時因疏略而產生之法律漏洞。既有與債權人行使撤銷權後，於有必要時命受益人或轉得人返還財產權之同一基礎，應類推適用同法第244條第4 項規定，以填補該漏洞。」",
"民法第1020條之1\n第2項：「夫或妻於婚姻關係存續中就其婚後財產所為之有償行為，於行為時明知有損於法定財產制關係消滅後他方之剩餘財產分配請求權者，以受益人受益時亦知其情事者為限，他方得聲請法院撤銷之。」",
"民法第1020條之2\n：「前條撤銷權，自夫或妻之一方知有撤銷原因時起，六個月間不行使，或自行為時起經過一年而消滅。」",
"民法第1030條之3\n第1項：「夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」"
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家庭主婦做家事可以領薪水嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/445
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我國婦女勞動參與率一直到2011年才破50％，遠低於男性的參與率，這和婦女們被期望和要求從事育嬰和家庭照護工作有極大的關係。
一、婦女的難處：夾在養家與活口之間
當青少年問題日益嚴重，專家學者和政府便呼籲為人父母，尤其是母親，應該回歸家庭；而一旦「高學歷」的女性離開工作崗位，回家善盡母親和妻子的職責，他們又說此舉影響整體經濟發展、浪費教育投資，彷彿「家庭主婦」是不需任何技能與心力的。面對這種「自相矛盾」的指責，高學歷的家庭主婦簡直裡外不是人。
加上家庭主婦不是賺麵包養家的人，在家中沒有發言權，長期「伸手向丈夫拿錢」，也面臨自信心越來越不足的問題。在這種情形下，社會上還高喊「家務是聖的」、「母愛是無價的」，使得家庭主婦只能任勞任怨、免費地做牛做馬，想要爭取權益也說不出口，有冤要伸也無處可伸。
二、制度修正成為婦女權利的里程碑
為了肯定家庭主婦的貢獻，1985年民法親屬編修正時，增訂了夫妻剩餘財產分配請求權
[1]
，但是，此權利的行使一定要等到法定財產關係消滅時，例如夫妻雙方離婚或一方死亡時才會發生，對於婚姻關係仍然存續的家庭主婦而言，反而拿不到半毛錢，要分一半財產就得快快離婚，而離婚卻不是家庭主婦和社會所樂見的。因此對仍留在婚姻中的家庭主婦就沒有可以隨意動支的金錢，想買點自己喜歡的東西都還要看丈夫臉色，豈不是不合理？
因此，2002年民法夫妻財產制修改時，在法定財產制下，再增訂了「自由處分金」的制度
[2]
，規定夫妻於家庭生活費外，可以協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分。但必須注意的是，自由處分金以夫妻雙方有協議存在為前提，也就是說必須先生「同意」給付太太自由處分金，太太才有請求權基礎存在，否則是無法請求的
[3]
。至於金額多寡，如夫妻之間能一併約定當然最好，如就金額部分未有約定，也有法院認為金額部分即可請求法院酌定
[4]
。
聰明的太太最好就自由處分金的部分與先生討論清楚，立下白紙黑字吧！
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="u6q10" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1030-1">民法第1030條之1</a>第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」</cite></li>
<li data-footnote-id="n5ro9" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=1018-1">民法第1018條之1</a>：「夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="znlai" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>臺灣臺北地方法院92年度重家訴更字第1號民事判決：「……按夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分。民法第一千零十八條之一定有明文。本件原告戊○○與被告間有婚姻關係，現仍存續中，雙方未曾於家庭生活費用外，另行協議一定數額之金錢供原告戊○○自由處分，是原告戊○○請求被告給付自九十一年七月一日起至九十五十二月止之自由處分金一百零四萬一千一百四十五元及其利息，核與上開規定不合，自難准許。至原告戊○○所稱上開條文立法理由為「自由處分金數額多寡，宜由夫妻依其收入扣除家庭生活費用後協議之。協議不成，由法院依實際狀況酌定之」，故自由處分金權利之發生，與夫妻之協議無關，不能因未為協議或協議不成而否認自由處分金權利云云，惟查上開條文之立法理由係「傳統夫對妻支配服從關係，有違男女平等原則，不符潮流，故本於夫妻類似合夥關係之精神，以及家務有價之觀念，爰增訂本條」等字，原告戊○○應係誤認，且由立法過程觀之，經立法院三讀通過之現行民法第一千零十八條之一條文已與立法委員原提案條文內容（即夫妻協議不成，得向他方配偶請求）不同，顯係有意刪除原提案此部分文字，是原告戊○○與被告既無自由處分金之協議，嗣又協議不成，依現行條文，原告戊○○無從據以請求被告給付自由處分金。」</cite></li>
<li data-footnote-id="08klc" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>臺灣桃園地方法院98年度重家訴字第4號民事判決：「按夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分民法第1018條之1固有明文，徵諸該法條文義與基於家務有價之立法意旨（該條立法理由參照），係指夫妻間於同法第1003條之1家庭生活費用之外，另協議由夫或妻就從事家事勞動之他方一定數額之自由處分金，且應係僅指夫妻間得為自由處分金之協議，而於夫妻間協議成立後，始有基於該協議而來之自由處分金請求權，非謂夫妻間於未有協議之情形下，即得逕依該規定取得自由處分金之請求權，且基此意旨，亦應於夫妻間已有欲協議定一家庭生活費用外之自由處分金之合意，而僅係就確定數額協議不成時，始得訴請法院酌定之。」</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"民法第1030條之1\n第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」",
"民法第1018條之1\n：「夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分。」",
"臺灣臺北地方法院92年度重家訴更字第1號民事判決：「……按夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分。民法第一千零十八條之一定有明文。本件原告戊○○與被告間有婚姻關係，現仍存續中，雙方未曾於家庭生活費用外，另行協議一定數額之金錢供原告戊○○自由處分，是原告戊○○請求被告給付自九十一年七月一日起至九十五十二月止之自由處分金一百零四萬一千一百四十五元及其利息，核與上開規定不合，自難准許。至原告戊○○所稱上開條文立法理由為「自由處分金數額多寡，宜由夫妻依其收入扣除家庭生活費用後協議之。協議不成，由法院依實際狀況酌定之」，故自由處分金權利之發生，與夫妻之協議無關，不能因未為協議或協議不成而否認自由處分金權利云云，惟查上開條文之立法理由係「傳統夫對妻支配服從關係，有違男女平等原則，不符潮流，故本於夫妻類似合夥關係之精神，以及家務有價之觀念，爰增訂本條」等字，原告戊○○應係誤認，且由立法過程觀之，經立法院三讀通過之現行民法第一千零十八條之一條文已與立法委員原提案條文內容（即夫妻協議不成，得向他方配偶請求）不同，顯係有意刪除原提案此部分文字，是原告戊○○與被告既無自由處分金之協議，嗣又協議不成，依現行條文，原告戊○○無從據以請求被告給付自由處分金。」",
"臺灣桃園地方法院98年度重家訴字第4號民事判決：「按夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分民法第1018條之1固有明文，徵諸該法條文義與基於家務有價之立法意旨（該條立法理由參照），係指夫妻間於同法第1003條之1家庭生活費用之外，另協議由夫或妻就從事家事勞動之他方一定數額之自由處分金，且應係僅指夫妻間得為自由處分金之協議，而於夫妻間協議成立後，始有基於該協議而來之自由處分金請求權，非謂夫妻間於未有協議之情形下，即得逕依該規定取得自由處分金之請求權，且基此意旨，亦應於夫妻間已有欲協議定一家庭生活費用外之自由處分金之合意，而僅係就確定數額協議不成時，始得訴請法院酌定之。」"
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讓大家都覺得好怕怕——「恐嚇公眾罪」
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/480
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A在鄭捷捷運隨機殺人事件隔天登入FACEBOOK網站，在不特定多數人都可以任意瀏覽的動態消息發表：「鄭捷現在是我的偶像！！！我也要開始計畫殺死外勞！！地點就在外勞的集散地＂台中第一廣場＂好了，目前是決定準備汽油彈～誰有更好的意見？覺得興奮。」並附上鄭捷在捷運持刀殺人之新聞連結。
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一、成立恐嚇公眾罪的要件
像這樣妨害社會秩序可能涉及什麼犯罪呢？我們來看一下恐嚇公眾罪的法條，刑法第 151 條：「以加害生命、身體、財產之事恐嚇公眾，致生危害於公安者，處二年以下有期徒刑
[1]
。」（見圖1）
圖1 什麼是恐嚇公眾罪？
資料來源：胡詩唯 / 繪圖：Yen
圖1 什麼是恐嚇公眾罪？
資料來源：胡詩唯 / 繪圖：Yen
（一）對象是「公眾」
要構成恐嚇公眾罪主要的重點是「公眾」，也就是要不特定或多數人，如果不是公眾而是可特定的人，就有可能變成是刑法第305條恐嚇危害安全罪
[2]
。
特定，就是指可以確定出來是誰，譬如一個類似的案件也是有提到鄭捷，也是發生在台中，但是文字內容是：「我星期二要拿刀到Ymc（Ymca）把培蘭老師幹掉喔，也要把你們通通殺掉喔，像鄭捷一樣血腥屠殺你們每個人及Ymc（Ymca）的值班人員喔」因為對象是可特定出來明確範圍的培蘭老師和值班人員，因此法官認定是刑法第305條恐嚇危害安全罪
[3]
。
（二）恐嚇內容為加害生命身體財產的事情
恐嚇的內容僅限於生命身體財產，和刑法第305條的恐嚇危害安全罪包含「自由」和「名譽」不同。因為在要求對象特定的恐嚇危害安全罪中，可以恐嚇說「要把你鎖進地下室」或「我要爆料上新聞說你怎麼樣怎麼樣」。但是很難想像在「人」範圍都還不特定的時候就恐嚇危害自由和名譽，畢竟連要抓誰起來限制自由或對方有什麼名譽可以傷害都還不知道。
（三）達到對公共秩序產生危害的程度
再來，法條上「致生危害於公安者」，有「致……」文字的通常是具體危險犯，要求有具體侵害的可能性，在刑法第151條就是指恐嚇行為要具體讓公共安全秩序產生危害，譬如使外界產生一定程度的變動狀態、民眾騷動惶恐不安等。
（四）跟行為人是否真的要動手實行加害內容無關
最後要注意的是，恐嚇公眾罪處罰的是造成社會不安的「恐嚇」行為，跟行為人有沒有打算真的要實現恐嚇內容無關。所以就算是吵架、說氣話或開玩笑在網路散播要放炸彈、大屠殺等言論，只要造成大眾騷動不安，不管是不是真的有要放炸彈或大開殺戒都有可能構成恐嚇公眾罪。
例如太陽花學運期間B在facebook 留言：「停休。北上立法院抓女暴民．．．套子我帶了，準備被我幹暴吧！覺得帥氣」等恫嚇言論，法官認為這樣的行為已經危害公眾安寧與秩序，至於行為人主觀上有沒有進一步實現恐嚇內容的意思，或公眾安全是否已經發生實際危害，則不是本罪的成立要件
[4]
。
二、案例說明
如果看到有人散佈案例中模仿隨機殺人的內容，尤其言論發表時間還是發生在鄭捷持刀在臺北捷運隨機殺人的隔天，公共安全秩序尚屬騷擾不安，大家看到會覺得心生恐懼害怕，因此法官認為這是以加害生命、身體、財產之事恐嚇公眾，致生危害於公共安全，構成刑法第151條恐嚇公眾罪
[5]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="ktx2g" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=151">刑法第151條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="10hu9" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=305">刑法第305條</a>：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」<br>
<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=B%2c27%2c%e6%bb%ac%e4%b8%8a%2c65%2c001">最高法院27年滬上字第65號刑事判例</a>：「刑法第三百零五條所謂恐嚇他人，係指恐嚇特定之一人或數人而言，若其所恐嚇者係不特定人或多數人，則為刑法第一百五十一條所謂恐嚇公眾。」<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="qtjvf" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,107%2c%e6%98%93%2c368%2c20180328%2c1">臺灣臺中地方法院107年度易字第368號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="81ao0" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,103%2c%e6%98%93%2c1670%2c20140821%2c1">臺灣臺中地方法院103年度易字第1670號刑事判決</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="d4kdz" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TCDM,103%2c%e6%98%93%2c1773%2c20140814%2c1">臺灣臺中地方法院103年度易字第1773號刑事判決</a>。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"刑法第151條\n。",
"刑法第305條\n：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」\n\n\t\n最高法院27年滬上字第65號刑事判例\n：「刑法第三百零五條所謂恐嚇他人，係指恐嚇特定之一人或數人而言，若其所恐嚇者係不特定人或多數人，則為刑法第一百五十一條所謂恐嚇公眾。」\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"臺灣臺中地方法院107年度易字第368號刑事判決\n。",
"臺灣臺中地方法院103年度易字第1670號刑事判決\n。",
"臺灣臺中地方法院103年度易字第1773號刑事判決\n。"
] |
3022157c22b9a9d32d2ec08226e1a8d8d68fd181bb3e05109c8b338f6dcc49e7
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以詐術欺騙別人，讓人以為是配偶而發生性行為，可能犯什麼罪？
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https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/131
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A男與B男的長相、聲音及品味相像，結拜為兄弟並同住。A男與C女結婚後，B男仍未搬離。有天B男比A男先回家，發現C女已熄燈入睡。B男，假冒A男口吻，爬上C女的床求歡，C女不疑有他，與B男翻雲覆雨一夜。翌日，C女醒來發現A男深夜未歸，驚覺遭到B男欺騙，憤而對B男提告。
|
刑法上的「詐術」性交
[1]
，是指行為人欺騙他人，讓他人誤以為是配偶，進而與他人發生性交，此規定於刑法第229條
[2]
。至於其他利用詐術違反他人意願為性交的情形，原則上均適用刑法第221條強制性交罪，是指行為人以違反他人意願的方法，進而與他人發生性交行為，例如欺騙他人小鬼纏身，必須透過性交靈修破解，俗稱宗教性交。
詐術性交罪的成立要件有二： （一） 施用詐術 （二） 詐術須讓配偶誤信有配偶關係而為性交。
所謂「誤信有配偶關係」是指被害人因受行為人欺騙，錯認行為人為自己在婚姻關係中的配偶而言
[3]
。詐術性交罪只適用於讓他人誤信為配偶關係，不包括男女朋友或客兄姘女等，且配偶關係是指現在存有婚姻關係的情況，不包含將來可能結婚的情形
[4]
。
法律上的詐術包含「積極的外在行動表示」與「消極的違反澄清義務」，詐術性交罪是屬於積極詐術行為，因為任何人沒有對他人說明是否為配偶的義務。舉例而言：如行為人模仿被害人配偶的聲音或習慣，就是積極的詐術行為；但行為人若只單純與被害人性交，僅是被害人單方面地誤認為配偶，因為行為人沒有澄清義務，所以不適用詐術性交罪。
本罪是刑法處罰妨害性自主犯罪中，唯一沒有處罰猥褻行為。雖然沒有立法明文詐術猥褻罪，但仍違反被害人意願而猥褻，是可能成立刑法第221條強制猥褻罪。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="yupzh" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=10">刑法第10條</a>第5項</cite></li>
<li data-footnote-id="mofld" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=229">刑法第229條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="pc2e3" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=B%2c23%2c%e4%b8%8a%2c5270%2c001">最高法院 23 年上字第 5270 號刑事判例</a>：「刑法第244條第1項之罪（現行刑法第229條），其成立要件有二： (一) 須施用詐術 (二) 須使婦女誤信有夫妻關係而聽其姦淫（現行刑法規定性交行為），所謂誤信有夫妻關係者，指因受犯人欺罔，錯認其為自己已結婚之夫而言，若因雙方合意同居姘居，自無所謂誤信有夫妻關係，即與該罪成立要件不合。」<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="hvezj" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=B%2c28%2c%e4%b8%8a%2c38%2c001">最高法院 28 年上字第 38 號刑事判例</a>：「所謂以詐術使婦女誤信為自己配偶而聽從其姦淫云者，係指他人施行詐術使婦女陷於錯誤，誤信該犯人為其已結婚之配偶，與之性交之謂，如該婦女僅誤信為將來可以結婚，先與通姦，不能構成本罪。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"刑法第10條\n第5項",
"刑法第229條\n。",
"最高法院 23 年上字第 5270 號刑事判例\n：「刑法第244條第1項之罪（現行刑法第229條），其成立要件有二： (一) 須施用詐術 (二) 須使婦女誤信有夫妻關係而聽其姦淫（現行刑法規定性交行為），所謂誤信有夫妻關係者，指因受犯人欺罔，錯認其為自己已結婚之夫而言，若因雙方合意同居姘居，自無所謂誤信有夫妻關係，即與該罪成立要件不合。」\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"最高法院 28 年上字第 38 號刑事判例\n：「所謂以詐術使婦女誤信為自己配偶而聽從其姦淫云者，係指他人施行詐術使婦女陷於錯誤，誤信該犯人為其已結婚之配偶，與之性交之謂，如該婦女僅誤信為將來可以結婚，先與通姦，不能構成本罪。」"
] |
d0774e9f37671ff39979719d2fde474ac225542d131c317d016b6d8a2867626a
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什麼是一般保證，保證人有什麼權利？
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https://www.legis-pedia.com/article/consumers-loan-contract/41
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債務清償期間屆滿，債務人卻不還款，導致債權人直接向保證人求償，該怎麼辦？（見圖1）
圖1 一般保證人在法律上有哪些權利義務？
資料來源：呂紹瑋 / 繪圖：Yen
圖1 一般保證人在法律上有哪些權利義務？
資料來源：呂紹瑋 / 繪圖：Yen
一、什麼是民法上的保證？
依據民法第
739條規定
[1]
，保證是保證人與債權人約定，當主債務人
不履行債務
[2]
時，由保證人代為履行責任的一種契約。而判斷是否為保證契約時，應該由契約的內容檢視，尤其要注意的是，保證是為他人債務擔保，
如果是為自己債務做擔保，就不屬於民法第
739條規定的保證
[3]
。因此，可以歸納保證契約應該具備以下3個特質：
（一）保證人與債權人締結的契約
[4]
。
（二）保證人代負履行責任的契約
[5]
。
（三）擔保主債務的契約。
二、債權人要求保證人代為清償，保證人可以拒絕嗎？
保證制度的存在目的，是為了擴張債務人的信用，所以債權人必須先向主債務人請求清償，在強制執行後，債權如果無法受償或不完全受償，債權人才能轉而向保證人請求代負履行責任，否則保證人可以拒絕清償
[6]
，這種抗辯權稱為先訴抗辯權。因此在本例中，
債權人還沒有就主債務人的財產強制執行無效果前
，
保證人可以向債權人行使先訴抗辯權，要求債權人先對主債務人求償
[7]
；相反的，如果債權人對主債務人的財產強制執行而無效果後，保證人就無法再行使先訴抗辯權，而必須代替主債務人履行還款責任。
三、保證人代替主債務人向債權人清償債務後，保證人可以怎麼對主債務人主張？
依據民法第749條規定
[7]
，保證人替主債務人清償債務後，在清償的範圍內，將直接承受債權人原來對主債務人的權利，包含債權、對債權的其他擔保、利息、違約金等權利，也就是保證人將成為新的債權人，可以繼續對主債務人行使權利。此外，保證人與主債務人間可能有委任關係，則可依相關規定向主債務人求償
[8]
。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="i2aon" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=739">第739條</a>規定：「稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ho1uo" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite>例如借錢到期不償還、租金逾期不給付等。</cite></li>
<li data-footnote-id="2n76j" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite>例如民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=354">第354條</a>規定：「物之出賣人對於買受人，應擔保其物依第三百七十三條之規定危險移轉於買受人時無滅失或減少其價值之瑕疵，亦無滅失或減少其通常效用或契約預定效用之瑕疵。但減少之程度，無關重要者，不得視為瑕疵。出賣人並應擔保其物於危險移轉時，具有其所保證之品質。」這裡的出賣人「保證」出賣物具有一定的品質，是屬於為自己的債務保證，就不屬於民法第739條定義的保證。</cite></li>
<li data-footnote-id="tg9g9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=A%2c19%2c%e4%b8%8a%2c347%2c001">最高法院19年上字第347號民事判例</a>：「保證為債權人與保證人間締結之契約，依契約一般之原則，非得相對人之同意，不能解除。」至於保證人與主債務人間的法律關係，應屬於另一層面的問題。<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="1rx46" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=A%2c20%2c%e4%b8%8a%2c1197%2c001">最高法院20年上字第1197號民事判例</a>：「保證債務契約，係保證人與債權人約明於主債務人有不履行或不能履行時，代負償還責任之契約。」<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
<li data-footnote-id="y6pxj" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>若保證人已拋棄先訴抗辯權，或主債務人已受破產宣告，或財產不足以清償主債務，則保證人將例外不得主張先訴抗辯權。民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=746">第746條</a>規定：「有下列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：一、保證人拋棄前條之權利。二、主債務人受破產宣告。三、主債務人之財產不足清償其債務。」</cite></li>
<li data-footnote-id="wb0lu" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>民法<a href="http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=749">第749條</a>規定：「保證人向債權人為清償後，於其清償之限度內，承受債權人對於主債務人之債權。但不得有害於債權人之利益。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xz5zt" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>如果保證人是受主債務人委任而保證，則保證人與債權人成立的是保證契約，但保證人與主債務人之間另外還存在委任關係，保證人履行保證債務所支出的費用，可以依民法<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=546">第546條</a>受任人支出必要費用的償還請求權向主債務人求償，例如<a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J1&id=A%2c18%2c%e4%b8%8a%2c1561%2c001">最高法院18年上字第1561號民事判例</a>：「（一）保證人向債權人代償後，債權人對於主債務人之債權即移轉於保證人，因之保證人得就實際代償之數額，向主債務人求償。（二）保證人受主債務人之委任而為保證者，對於主債務人即有受任人之權利，除依一般委任法則，保證人因受任保證而代償之數額，應由委任之主債務人償還外，並應償還自支出時起之利息。」詳見呂紹瑋(2015)，〈保證之概說〉，《<a href="https://ndltd.ncl.edu.tw/cgi-bin/gs32/gsweb.cgi?o=dnclcdr&s=id=%22103SCU00194047%22.&searchmode=basic&extralimit=asc=%22%E6%9D%B1%E5%90%B3%E5%A4%A7%E5%AD%B8%22&extralimitunit=%E6%9D%B1%E5%90%B3%E5%A4%A7%E5%AD%B8">論繼續性債務之保證－－以最高限額保證為中心</a>》，頁38-39。<br>
※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=A0010053&flno=57-1">法院組織法第57條之1</a>停止適用。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民法\n第739條\n規定：「稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約。」",
"例如借錢到期不償還、租金逾期不給付等。",
"例如民法\n第354條\n規定：「物之出賣人對於買受人，應擔保其物依第三百七十三條之規定危險移轉於買受人時無滅失或減少其價值之瑕疵，亦無滅失或減少其通常效用或契約預定效用之瑕疵。但減少之程度，無關重要者，不得視為瑕疵。出賣人並應擔保其物於危險移轉時，具有其所保證之品質。」這裡的出賣人「保證」出賣物具有一定的品質，是屬於為自己的債務保證，就不屬於民法第739條定義的保證。",
"最高法院19年上字第347號民事判例\n：「保證為債權人與保證人間締結之契約，依契約一般之原則，非得相對人之同意，不能解除。」至於保證人與主債務人間的法律關係，應屬於另一層面的問題。\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"最高法院20年上字第1197號民事判例\n：「保證債務契約，係保證人與債權人約明於主債務人有不履行或不能履行時，代負償還責任之契約。」\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。",
"若保證人已拋棄先訴抗辯權，或主債務人已受破產宣告，或財產不足以清償主債務，則保證人將例外不得主張先訴抗辯權。民法\n第746條\n規定：「有下列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：一、保證人拋棄前條之權利。二、主債務人受破產宣告。三、主債務人之財產不足清償其債務。」",
"民法\n第749條\n規定：「保證人向債權人為清償後，於其清償之限度內，承受債權人對於主債務人之債權。但不得有害於債權人之利益。」",
"如果保證人是受主債務人委任而保證，則保證人與債權人成立的是保證契約，但保證人與主債務人之間另外還存在委任關係，保證人履行保證債務所支出的費用，可以依民法\n第546條\n受任人支出必要費用的償還請求權向主債務人求償，例如\n最高法院18年上字第1561號民事判例\n：「（一）保證人向債權人代償後，債權人對於主債務人之債權即移轉於保證人，因之保證人得就實際代償之數額，向主債務人求償。（二）保證人受主債務人之委任而為保證者，對於主債務人即有受任人之權利，除依一般委任法則，保證人因受任保證而代償之數額，應由委任之主債務人償還外，並應償還自支出時起之利息。」詳見呂紹瑋(2015)，〈保證之概說〉，《\n論繼續性債務之保證－－以最高限額保證為中心\n》，頁38-39。\n\n\t※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之\n法院組織法第57條之1\n停止適用。"
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同人誌會侵害著作權嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/Intellectual-property-rights/1080
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A是資深的日本動漫迷，定期追蹤最新的動畫及漫畫，也會去同人誌展場跟朋友交流。討論著自己最喜愛的動漫角色跟崇拜的動漫創作老師時，A突然也興起了創作的念頭。如果A想要創作同人誌，要怎麼做才不會侵害別人的著作權呢？
|
一、什麼是同人誌？
「同人」一詞，源自於日語「どうじん／Dōjin」，指一群有相同愛好的人，同人文化的內容包含角色扮演（Cosplay）、創作與販售同人誌等。同人誌（日語「同人誌／どうじんし／Dōjinshi」）是指同人作出的書刊或圖畫
[1]
。假設相同的興趣是某一部漫畫，同人會藉由這部漫畫的角色、劇情、世界觀設定等來作出同人誌。
以下只針對「使用別人已經創作出的角色、劇情、世界觀設定，另外作出同人誌」會不會侵害原著作人的著作權進行討論，並且以原著作是漫畫、原著作人是漫畫家（著作人格權及著作財產權都由漫畫家自己享有）來舉例
[2]
。
二、同人誌可能會侵害什麼類型的著作權呢？（見圖1）
圖1 同人誌會侵害著作權嗎？
資料來源：黃蓮瑛、陳芝寰 / 繪圖：Yen
圖1 同人誌會侵害著作權嗎？
資料來源：黃蓮瑛、陳芝寰 / 繪圖：Yen
與這個議題比較相關的著作權有著作人格權中的姓名表示權
[3]
、禁止不當改變權（同一性保持權）
[4]
，以及著作財產權中的重製權
[5]
、改作權
[6]
。說明如下：
（一）著作人格權中的「姓名表示權」
姓名表示權是指，在提到這部漫畫作品的作者是誰時，必須按照漫畫家希望的稱呼，其他人不可以違反這個方式（例如同一作者可能在不同作品使用不同筆名）。以同人文化的常態而言，同人誌作者知道漫畫家是誰，且喜歡漫畫家跟他的作品，所以通常會使用相同的稱呼。因此正常來說，比較不容易侵害到漫畫家的姓名表示權。
（二）著作人格權中的「禁止不當改變權」
法院見解認為，這是要確保著作的完整性，避免著作的價值下降且有導致著作人的名譽受損的情況
[7]
。所以任何人不可以透過改變漫畫的內容，造成損害漫畫家的名譽。以同人文化的常態而言，同人誌作者是為了與同人交流、表達對漫畫家跟他的作品的喜愛，所以作出同人誌。因此正常來說，比較不會有改變漫畫並造成損害漫畫家名譽的情況，也比較不容易侵害到漫畫家的禁止不當改變權。
（三）著作財產權中的「重製權」
重製的主要概念是複製，或只做內容的小部分更改，以致於實質上還是重現他人的著作
[8]
。以同人文化的常態而言，同人誌作者會自己繪圖、提出漫畫沒有的情節等，所以不會只有小部分更改。因此正常來說，比較不容易侵害到漫畫家的重製權。
（四）著作財產權中的「改作權」
改作權的侵害是創作同人誌時比較可能會發生的。
「改作」是指更改的內容不只有小部分，而是有加入自身創意的創作
[9]
。以同人文化的常態而言，同人誌作者會以自己的手法跟風格繪圖，或另行創作同人小說，內容可能是希望發生但原作漫畫沒有的情節，所以容易產生大幅更改，並加入同人誌作者自身創意的情形，如此就可能會侵害到漫畫家的改作權
[10]
。
三、同人誌有可能主張合理使用，不侵害著作權嗎？
很多人都聽過「合理使用」的行為
[11]
不會侵害著作權，那創作同人誌的行為可以主張合理使用嗎？這要分兩方面來討論：
（一）著作人格權
「合理使用」的主張，只適用於著作財產權
[12]
，並不能用於著作人格權，因此如果有侵害前面提到的「姓名表示權」跟「禁止不當修改權」，則不用考量是不是有合理使用的情況
[13]
，一律都會構成侵害。
（二）著作財產權
但是，如果有涉及侵害著作財產權中的「重製權」或「改作權」，就還要進一步考量是不是合理使用，如果不是合理使用就會構成重製權或改作權的侵害。
同人誌是否是一種合理使用要依據著作權法來判斷，判斷標準包含以下四點
[14]
：
1. 利用的目的及性質
例如是為了販賣取得利益等商業目的，或為了教育的公益目的。如果利用原著作是希望能夠促進社會公益，比較有機會被認為是合理使用。
2. 著作的性質
指著作本身是不是有「被利用」的特性，例如工具書本身就是要讓人使用、引用的著作
[15]
。如果原著作有「被利用」的性質，比較有機會被認為是合理使用。
3. 利用的質量及部分占整個著作的比例
需要比較的有：利用的部分占漫畫內容的比例、及利用的部分占同人誌內容的比例。如果此兩者利用的比例都偏低，比較有機會被認為是合理使用。
4. 利用結果對著作潛在市場與現在價值的影響
指同人誌會不會影響漫畫的市場跟價值。若不會影響到，比較有機會被認為是合理使用。
雖然同人誌創作有時候可以拉抬漫畫的聲勢，甚至促進銷售而對原漫畫市場有正面影響，但是以常態而言，同人誌創作常會伴隨「販賣」的商業行為、加上漫畫一般沒有「被利用」的性質、同人誌往往有利用「整個」漫畫的角色設定，且利用的漫畫內容「比例偏高」等這些情況。因此，同人誌創作有很大機率被認為不構成合理使用，進而侵害到漫畫家著作財產權中的改作權。
四、結論
以同人文化而言，A的同人誌創作對原漫畫通常不會只有小部分的內容更改，確實有可能侵害到漫畫家的改作權。如果A還販賣同人誌、又使用高比例的漫畫內容，很有可能被認為不算是合理使用，構成侵害漫畫家的改作權。因此，若A想要使用喜愛的漫畫的角色、劇情、世界觀設定創作同人誌，而且有可能超過合理使用的範圍時，建議A還是要事先獲得漫畫家的同意。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="9490y" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>台灣創用CC計畫（2011），《<a href="http://creativecommons.tw/in-depth/531">當自由文化遇見著作權法：以同人文化為例</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="8y7z4" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=3">著作權法第3條</a>第1項第1、2、3款：「本法用詞，定義如下：<br>
一、著作：指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作。<br>
二、著作人：指創作著作之人。<br>
三、著作權：指因著作完成所生之著作人格權及著作財產權。」<br>
本文只討論漫畫家同時享有著作人格權及著作財產權的情況，其他著作財產權經過轉讓、授權的情形，不在本文討論範圍。</cite></li>
<li data-footnote-id="ofqdw" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=16">著作權法第16條</a>第1項：「著作人於著作之原件或其重製物上或於著作公開發表時，有表示其本名、別名或不具名之權利。著作人就其著作所生之衍生著作，亦有相同之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8zb9d" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=17">著作權法第17條</a>：「著作人享有禁止他人以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目致損害其名譽之權利。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eu2l5" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=22">著作權法第22條</a>第1項：「著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權利。」<br>
重製的定義則依據<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=3">著作權法第3條</a>第1項第5款：「本法用詞，定義如下：……五、重製：指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="dgapb" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=28">著作權法第28條</a>：「著作人專有將其著作改作成衍生著作或編輯成編輯著作之權利。但表演不適用之。」<br>
改作的定義則依據<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=3">著作權法第3條</a>第1項第11款：「本法用詞，定義如下：……十一、改作：指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mshbg" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCV,104%2c%e6%b0%91%e8%91%97%e4%b8%8a%2c7%2c20160205%2c1">智慧財產法院104年度民著上字第7號民事判決</a>：「所謂『同一性保持權』又稱『禁止不當改變權』，係指著作人享有禁止他人以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目（如書名、文章名或題目、標題），致損害其名譽之權利，其規定目的在於確保著作之完整性，避免著作因他人之竄改而貶損價值，導致名譽受損，故亦稱禁止醜化權或同一性保持權。是否構成侵害著作人之不當變更禁止權，端視改變結果有無影響著作人之名譽為斷，並非謂任何改變行為，即屬侵害行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="idz3w" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-859548-b3202-301.html">經濟部智慧財產局電子郵件第1081217號解釋函令</a>（2019/12/17）：「如果只是將他人之既有著作作小部分修改或些許更動，實際上仍係重現他人著作的內容，屬『重製』行為。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4djxc" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-881895-e5f4a-301.html">經濟部智慧財產局電子郵件第1090924b號解釋函令</a>（2020/9/24）：「所詢欲以知名動漫角色之外觀另行繪製為Q版角色卡通圖樣，若所設計之圖樣上有重現他人美術著作的內容，屬『重製』之利用行為；若其間加入自身創意，修改他人著作而達另為創作程度，則涉及『改作』之利用行為。」<br>
所謂加入自身創意，指的就是作品具備「原創性」，可參考<a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSM,104%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2980%2c20151007">最高法院104年度台上字第2980號刑事判決</a>：「『原創性』，廣義解釋包括『原始性』及『創作性』，『原始性』係指著作人原始獨立完成之創作，非抄襲或剽竊而來，而『創作性』，並不必達於前無古人之地步，僅依社會通念，該著作與前已存在之作品有可資區別，足以表現著作人之個性為已足。又所謂原創性之程度，固不如專利法中所舉之發明、新型、新式樣等專利所要求之原創性程度（即新穎性）較高，亦即不必達到完全獨創之地步。即使與他人作品酷似或雷同，如其間並無模仿或盜用之關係，且其精神作用達到相當之程度，足以表現出作者之個性及獨特性，即可認為具有原創性；惟如其精神作用的程度很低，不足以讓人認識作者的個性，則無保護之必要。」</cite></li>
<li data-footnote-id="yy18c" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-407-859549-49f23-301.html">經濟部智慧財產局電子郵件第1081219號解釋函令</a>（2019/12/19）：「如該另行創作之同人小說本身具有「原創性」（非抄襲他人之獨立創作）及「創作性」（具有一定之創作高度）兩項要件，就該另行創作之部分，仍得構成一獨立的「衍生著作」，而受著作權法保護（著作權法第6條第1項參照）。惟依著作權法第6條第2項規定衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響，故所詢創作、販售同人小說原則上仍需向原作小說之著作財產權人取得同意或授權始得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s3h8l" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>詳細可參考<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawParaDeatil.aspx?pcode=J0070017&bp=11">著作權法第3章第4節第4款：著作財產權之限制</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="o1uum" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=65">著作權法第65條</a>第1項：「著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j5woe" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=66">著作權法第66條</a>：「第四十四條至第六十三條及第六十五條規定，對著作人之著作人格權不生影響。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zxik1" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=J0070017&flno=65">著作權法第65條</a>第1項、第2項：「<br>
I 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。<br>
II 著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準：<br>
一、利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。<br>
二、著作之性質。<br>
三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。<br>
四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。」<br>
由於<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSearchContent.aspx?pcode=J0070017&norge=44-63">第44條至第63條</a>沒有同人誌可以適用的條款，因此直接以第65條概括規定作合理使用的判斷。</cite></li>
<li data-footnote-id="c3d66" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>1992年6月10日修正公布之著作權法第65條立法理由：「第二款所稱『著作之性質』，係指被利用著作之本身是否具有被利用之引誘性，諸如工具書類及公開演說等是。」參經濟部智慧財產局（2012），《<a href="https://topic.tipo.gov.tw/copyright-tw/cp-442-856417-d081f-301.html">歷年著作權法規彙編專輯</a>》，頁159-160。</cite></li>
</ol>
</section>
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[
"台灣創用CC計畫（2011），《\n當自由文化遇見著作權法：以同人文化為例\n》。",
"著作權法第3條\n第1項第1、2、3款：「本法用詞，定義如下：\n\n\t一、著作：指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作。\n\n\t二、著作人：指創作著作之人。\n\n\t三、著作權：指因著作完成所生之著作人格權及著作財產權。」\n\n\t本文只討論漫畫家同時享有著作人格權及著作財產權的情況，其他著作財產權經過轉讓、授權的情形，不在本文討論範圍。",
"著作權法第16條\n第1項：「著作人於著作之原件或其重製物上或於著作公開發表時，有表示其本名、別名或不具名之權利。著作人就其著作所生之衍生著作，亦有相同之權利。」",
"著作權法第17條\n：「著作人享有禁止他人以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目致損害其名譽之權利。」",
"著作權法第22條\n第1項：「著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權利。」\n\n\t重製的定義則依據\n著作權法第3條\n第1項第5款：「本法用詞，定義如下：……五、重製：指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。」",
"著作權法第28條\n：「著作人專有將其著作改作成衍生著作或編輯成編輯著作之權利。但表演不適用之。」\n\n\t改作的定義則依據\n著作權法第3條\n第1項第11款：「本法用詞，定義如下：……十一、改作：指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。」",
"智慧財產法院104年度民著上字第7號民事判決\n：「所謂『同一性保持權』又稱『禁止不當改變權』，係指著作人享有禁止他人以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目（如書名、文章名或題目、標題），致損害其名譽之權利，其規定目的在於確保著作之完整性，避免著作因他人之竄改而貶損價值，導致名譽受損，故亦稱禁止醜化權或同一性保持權。是否構成侵害著作人之不當變更禁止權，端視改變結果有無影響著作人之名譽為斷，並非謂任何改變行為，即屬侵害行為。」",
"經濟部智慧財產局電子郵件第1081217號解釋函令\n（2019/12/17）：「如果只是將他人之既有著作作小部分修改或些許更動，實際上仍係重現他人著作的內容，屬『重製』行為。」",
"經濟部智慧財產局電子郵件第1090924b號解釋函令\n（2020/9/24）：「所詢欲以知名動漫角色之外觀另行繪製為Q版角色卡通圖樣，若所設計之圖樣上有重現他人美術著作的內容，屬『重製』之利用行為；若其間加入自身創意，修改他人著作而達另為創作程度，則涉及『改作』之利用行為。」\n\n\t所謂加入自身創意，指的就是作品具備「原創性」，可參考\n最高法院104年度台上字第2980號刑事判決\n：「『原創性』，廣義解釋包括『原始性』及『創作性』，『原始性』係指著作人原始獨立完成之創作，非抄襲或剽竊而來，而『創作性』，並不必達於前無古人之地步，僅依社會通念，該著作與前已存在之作品有可資區別，足以表現著作人之個性為已足。又所謂原創性之程度，固不如專利法中所舉之發明、新型、新式樣等專利所要求之原創性程度（即新穎性）較高，亦即不必達到完全獨創之地步。即使與他人作品酷似或雷同，如其間並無模仿或盜用之關係，且其精神作用達到相當之程度，足以表現出作者之個性及獨特性，即可認為具有原創性；惟如其精神作用的程度很低，不足以讓人認識作者的個性，則無保護之必要。」",
"經濟部智慧財產局電子郵件第1081219號解釋函令\n（2019/12/19）：「如該另行創作之同人小說本身具有「原創性」（非抄襲他人之獨立創作）及「創作性」（具有一定之創作高度）兩項要件，就該另行創作之部分，仍得構成一獨立的「衍生著作」，而受著作權法保護（著作權法第6條第1項參照）。惟依著作權法第6條第2項規定衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響，故所詢創作、販售同人小說原則上仍需向原作小說之著作財產權人取得同意或授權始得為之。」",
"詳細可參考\n著作權法第3章第4節第4款：著作財產權之限制\n。",
"著作權法第65條\n第1項：「著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。」",
"著作權法第66條\n：「第四十四條至第六十三條及第六十五條規定，對著作人之著作人格權不生影響。」",
"著作權法第65條\n第1項、第2項：「\n\n\tI 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。\n\n\tII 著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準：\n\n\t一、利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。\n\n\t二、著作之性質。\n\n\t三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。\n\n\t四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。」\n\n\t由於\n第44條至第63條\n沒有同人誌可以適用的條款，因此直接以第65條概括規定作合理使用的判斷。",
"1992年6月10日修正公布之著作權法第65條立法理由：「第二款所稱『著作之性質』，係指被利用著作之本身是否具有被利用之引誘性，諸如工具書類及公開演說等是。」參經濟部智慧財產局（2012），《\n歷年著作權法規彙編專輯\n》，頁159-160。"
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65efe3658f3641d11401dea59a44a8042212bfaa214dda27d59f589e2bc554e9
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什麼是民事訴訟的「當事人進行主義」？認識打官司的重要規則
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1081
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遊戲有遊戲規則，在民事訴訟裡也有民事訴訟專屬的規則，「當事人進行主義」就是民事訴訟規則裡的一個重要規則。（見圖1）
圖1 民事訴訟的「當事人進行主義」
資料來源：張學昌 / 繪圖：Yen
圖1 民事訴訟的「當事人進行主義」
資料來源：張學昌 / 繪圖：Yen
當事人進行主義的意思是，在民事訴訟裡，原則上法官只會被動的根據當事人提供的資訊進行審判，至於要不要打官司、官司要怎麼打、要打哪些內容、要怎麼反駁，是由原告、被告決定；甚至是一個官司是否要結束，也是由雙方當事人自己決定。簡單來說，在民事訴訟裡面，法官只是輔助，重要的決策都是由當事人「自己決定」。
一、提告的內容自行決定
「你想告什麼？」、「透過官司你想得到什麼？」、「你想告誰？」，都是由當事人自己決定並寫在起訴狀裡面
[1]
。提告的內容自行決定，反過來說也代表著「法官能判的範圍」由當事人決定，法官不能任意插手改變案件的種類、範圍
[2]
。
舉例來說，A與B發生車禍，A被撞傷。A可以只告醫藥費、維修費或精神賠償，A也可以選擇「我全都要」，全部一起告
[3]
，但這些都由A自己決定，法官不能替A作主；假設B是C公司的司機、未成年人，要不要連B的雇主C公司、父母一起告
[4]
，也是由A決定，法官不能竄改起訴狀硬是讓雇主、父母一起來上法院。
當事人有權自己決定官司的內容，意味著當事人也有責任自己釐清官司的內容。因此，當事人在起訴前就要事先釐清自己想告的內容、想告的對象到底包含哪些範圍，以免到宣判當天才發現得不到自己想要的。
二、撤回與上訴自行決定
沒有人可以強逼你上法院，因為提告是你的權利，可以自由決定要不要告。
同樣的道理，如果你被判決敗訴，你想要對哪個被告、哪一部分的判決「上訴」
[5]
，或是乾脆不上訴，也會是你的自由決定
[6]
。
舉例來說，A與B發生車禍糾紛，A向臺北地院提告叫B賠償100萬元，但地方法院認為B只需要賠60萬。A如果選擇上訴，到底是要索賠剩下的40萬、討取全額，還是只索賠20萬、討取一部份，就是由A自己衡量成本、證據與勝算了。
除此之外，原則上當事人可以在任何時候「撤告」，例如對方在訴訟過程中願意和解，法官也不能強逼案件繼續進行，或是你基於各種親情、友情或愛情決定不繼續告了，法官也不能強迫判決
[7]
。
三、證據由當事人自己提出
當事人進行主義的另一大重點，就是「證據」。
法官在當事人進行主義的規則之下，最重要的工作就是「依法判決」，也就是看著法院裡出現的資料去決定對錯。而法院裡的資料，就是由當事人帶進法院的。
提出證據，不僅是當事人的權利，同時也是義務，原則上當事人有責任提出對自己有利的證據，證明自己說的話有道理，也就是所謂的舉證責任
[8]
。
這個規定其實不難理解：法官不會通靈、不是神，他不會知道你們之間是發生怎麼樣的糾紛、契約是怎麼規定的，法官也不會知道車禍當下是什麼情況、車子哪裡受損、人哪裡受傷，因此，這些事情要由當事人告訴法官，證明自己是對的、應該受償。如果這個證據是你自己不好拿到的，才可能請法官幫你調查，例如你希望能夠向國稅局、內政部、消防局調取涉案的相關資料
[9]
，來證明自己的主張合理、合法。
四、結語
當事人進行主義，表示在民事訴訟裡面尊重原告的意願與決定。但在另一方面，由當事人自己決定也就意味著「自己負責」，訴訟的勝敗也決定在當事人自己手上
[10]
，訴訟策略是不是符合邏輯、證據是否充足，都要靠當事人自己努力，除非該案件有特殊性、不公平之處
[11]
，或是法律特別規定
[12]
，否則法官頂多只能提醒你
[13]
，不能幫忙決定或蒐證。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="nmk0k" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=244">民事訴訟法第244條</a>：「<br>
I 起訴，應以訴狀表明下列各款事項，提出於法院為之：<br>
一、當事人及法定代理人。<br>
二、訴訟標的及其原因事實。<br>
三、應受判決事項之聲明。<br>
II 訴狀內宜記載因定法院管轄及其適用程序所必要之事項。<br>
III 第二百六十五條所定準備言詞辯論之事項，宜於訴狀內記載之。<br>
IV 第一項第三款之聲明，於請求金錢賠償損害之訴，原告得在第一項第二款之原因事實範圍內，僅表明其全部請求之最低金額，而於第一審言詞辯論終結前補充其聲明。其未補充者，審判長應告以得為補充。<br>
V 前項情形，依其最低金額適用訴訟程序。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9945t" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://legal.judicial.gov.tw/FINT/data.aspx?ty=J&id=C%2c81%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c901%2c001">最高法院81年度台上字第901號民事判決</a>：「按民事訴訟採當事人進行主義，凡當事人所未聲明之利益，不得歸之於當事人，所未提出之事實不得斟酌。」</cite></li>
<li data-footnote-id="mcoyk" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=184">民法第184條</a>：「<br>
I 因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。<br>
II 違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=195">民法第195條</a>第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」</cite></li>
<li data-footnote-id="e7ts3" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=188">民法第188條</a>第1項：「受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=187">民法第187條</a>第1項：「無行為能力人或限制行為能力人，不法侵害他人之權利者，以行為時有識別能力為限，與其法定代理人連帶負損害賠償責任。行為時無識別能力者，由其法定代理人負損害賠償責任。」</cite></li>
<li data-footnote-id="zax34" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=441">民事訴訟法第441條</a>：「<br>
I 提起上訴，應以上訴狀表明下列各款事項，提出於原第一審法院為之：<br>
一、當事人及法定代理人。<br>
二、第一審判決及對於該判決上訴之陳述。<br>
三、對於第一審判決不服之程度，及應如何廢棄或變更之聲明。<br>
四、上訴理由。<br>
II 上訴理由應表明下列各款事項：<br>
一、應廢棄或變更原判決之理由。<br>
二、關於前款理由之事實及證據。」</cite></li>
<li data-footnote-id="smehq" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>例如依照<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=439">民事訴訟法第439條</a>，你可以選擇「捨棄」你的上訴權，或是你根本不提起上訴，讓上訴期間經過，案件自行終結確定，也是另一種決定。</cite></li>
<li data-footnote-id="0n79n" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>例外的情況是<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=262">民事訴訟法第262條</a>第1項：「原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意。」，假如官司已經進入「言詞辯論」的階段，被告已經針對案件內容提出具體說明，此時對方也享有獲得判決證明自己清白的權利，原告就不能任意撤告。</cite></li>
<li data-footnote-id="mjsf7" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=277">民事訴訟法第277條</a>：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="u8zm4" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=286">民事訴訟法第286條</a>：「當事人聲明之證據，法院應為調查。但就其聲明之證據中認為不必要者，不在此限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="j0g16" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://judgment.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,95%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c765%2c20060420">最高法院95年度台上字第765號民事判決</a>：「民事訴訟法係採當事人進行主義，被訴之當事人未能提出有利於己之訴訟資料而獲敗訴判決，亦屬當然，自無從拘束本件。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4mgo8" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>雖然當事人對有利的證據要自己負責，但依照<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=277">民事訴訟法第277條</a>，如果情形「顯失公平」的時候則另當別論。目前實務上常見的顯失公平情形，像是醫療案件、食品衛生等，這些案件中當事人可能難以取得證據（例如資料都在醫院保存，病患難以取得），這時候當事人就可能請對方配合提出證據。</cite></li>
<li data-footnote-id="as8ab" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>例如<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=344">民事訴訟法第344條</a>第1項規定：「下列各款文書，當事人有提出之義務：<br>
一、該當事人於訴訟程序中曾經引用者。<br>
二、他造依法律規定，得請求交付或閱覽者。<br>
三、為他造之利益而作者。<br>
四、商業帳簿。<br>
五、就與本件訴訟有關之事項所作者。」。意味著提出證據的責任雖然在一方當事人這邊，但對方也必須配合提出某些證據，不能藏私或隱瞞。</cite></li>
<li data-footnote-id="ynusa" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0010001&flno=199">民事訴訟法第199條</a>：「<br>
I 審判長應注意令當事人就訴訟關係之事實及法律為適當完全之辯論。<br>
II 審判長應向當事人發問或曉諭，令其為事實上及法律上陳述、聲明證據或為其他必要之聲明及陳述；其所聲明或陳述有不明瞭或不完足者，應令其敘明或補充之。<br>
III 陪席法官告明審判長後，得向當事人發問或曉諭。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"民事訴訟法第244條\n：「\n\n\tI 起訴，應以訴狀表明下列各款事項，提出於法院為之：\n\n\t一、當事人及法定代理人。\n\n\t二、訴訟標的及其原因事實。\n\n\t三、應受判決事項之聲明。\n\n\tII 訴狀內宜記載因定法院管轄及其適用程序所必要之事項。\n\n\tIII 第二百六十五條所定準備言詞辯論之事項，宜於訴狀內記載之。\n\n\tIV 第一項第三款之聲明，於請求金錢賠償損害之訴，原告得在第一項第二款之原因事實範圍內，僅表明其全部請求之最低金額，而於第一審言詞辯論終結前補充其聲明。其未補充者，審判長應告以得為補充。\n\n\tV 前項情形，依其最低金額適用訴訟程序。」",
"最高法院81年度台上字第901號民事判決\n：「按民事訴訟採當事人進行主義，凡當事人所未聲明之利益，不得歸之於當事人，所未提出之事實不得斟酌。」",
"民法第184條\n：「\n\n\tI 因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。\n\n\tII 違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」\n\n\t\n民法第195條\n第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」",
"民法第188條\n第1項：「受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。」\n\n\t\n民法第187條\n第1項：「無行為能力人或限制行為能力人，不法侵害他人之權利者，以行為時有識別能力為限，與其法定代理人連帶負損害賠償責任。行為時無識別能力者，由其法定代理人負損害賠償責任。」",
"民事訴訟法第441條\n：「\n\n\tI 提起上訴，應以上訴狀表明下列各款事項，提出於原第一審法院為之：\n\n\t一、當事人及法定代理人。\n\n\t二、第一審判決及對於該判決上訴之陳述。\n\n\t三、對於第一審判決不服之程度，及應如何廢棄或變更之聲明。\n\n\t四、上訴理由。\n\n\tII 上訴理由應表明下列各款事項：\n\n\t一、應廢棄或變更原判決之理由。\n\n\t二、關於前款理由之事實及證據。」",
"例如依照\n民事訴訟法第439條\n，你可以選擇「捨棄」你的上訴權，或是你根本不提起上訴，讓上訴期間經過，案件自行終結確定，也是另一種決定。",
"例外的情況是\n民事訴訟法第262條\n第1項：「原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意。」，假如官司已經進入「言詞辯論」的階段，被告已經針對案件內容提出具體說明，此時對方也享有獲得判決證明自己清白的權利，原告就不能任意撤告。",
"民事訴訟法第277條\n：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」",
"民事訴訟法第286條\n：「當事人聲明之證據，法院應為調查。但就其聲明之證據中認為不必要者，不在此限。」",
"最高法院95年度台上字第765號民事判決\n：「民事訴訟法係採當事人進行主義，被訴之當事人未能提出有利於己之訴訟資料而獲敗訴判決，亦屬當然，自無從拘束本件。」",
"雖然當事人對有利的證據要自己負責，但依照\n民事訴訟法第277條\n，如果情形「顯失公平」的時候則另當別論。目前實務上常見的顯失公平情形，像是醫療案件、食品衛生等，這些案件中當事人可能難以取得證據（例如資料都在醫院保存，病患難以取得），這時候當事人就可能請對方配合提出證據。",
"例如\n民事訴訟法第344條\n第1項規定：「下列各款文書，當事人有提出之義務：\n\n\t一、該當事人於訴訟程序中曾經引用者。\n\n\t二、他造依法律規定，得請求交付或閱覽者。\n\n\t三、為他造之利益而作者。\n\n\t四、商業帳簿。\n\n\t五、就與本件訴訟有關之事項所作者。」。意味著提出證據的責任雖然在一方當事人這邊，但對方也必須配合提出某些證據，不能藏私或隱瞞。",
"民事訴訟法第199條\n：「\n\n\tI 審判長應注意令當事人就訴訟關係之事實及法律為適當完全之辯論。\n\n\tII 審判長應向當事人發問或曉諭，令其為事實上及法律上陳述、聲明證據或為其他必要之聲明及陳述；其所聲明或陳述有不明瞭或不完足者，應令其敘明或補充之。\n\n\tIII 陪席法官告明審判長後，得向當事人發問或曉諭。」"
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未成年人可以進行人工流產嗎？——刑法與優生保健法
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https://www.legis-pedia.com/article/family-relationship/421
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未成年人A不小心懷孕了，不敢告訴家人，想自己私下去診所或醫院進行人工流產，可以嗎？
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圖1 未成年人可以進行人工流產嗎？
資料來源：凃秀蕊 / 繪圖：Yen
圖1 未成年人可以進行人工流產嗎？
資料來源：凃秀蕊 / 繪圖：Yen
一、原則上刑法設有墮胎罪的處罰規定（見圖1）
為保護胎兒的生命，以及懷胎婦女的生命身體健康，我國刑法設有墮胎罪的規定。
懷胎婦女自行服藥或用其他方法墮胎，或懷胎婦女聽從他人意見墮胎，懷胎婦女會受刑事處罰
[1]
；但是如果因懷胎婦女個人特殊狀況，由於疾病或其他防止生命危險的必要，而必須墮胎，則例外可以免除刑責。
此外，接受懷胎婦女囑託或得到懷胎婦女的承諾，而實行墮胎的人，也要加以處罰
[2]
。
二、優生保健法的特別規定
為了優生保健，提高人口素質，保護母子健康及增進家庭幸福，我國另有制定優生保健法。
依據優生保健法第9條
[3]
的規定，懷孕婦女經診斷或證明有法條各款所列特殊情況，如：婦女患遺傳性疾病、醫學上認為胎兒可能發育畸型、因強制性交而受孕；或因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者，則可以依懷孕婦女自願，施行人工流產，不觸犯刑法墮胎罪。
三、未成年人人工流產有限制
案例中，未成年人A如果沒有因疾病或其他防止生命危險的必要，或無符合優生保健法第9條情形，卻自行至診所或醫院進行墮胎，未成年人A及進行墮胎的人，均會觸犯刑法墮胎罪。
另外，如果符合優生保健法第9條規定，依據同條第2項
[4]
，未成年人也須得法定代理人的同意，才能施行人工流產，醫療院所亦被要求須依優生保健法辦理。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="zhocx" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=288+++">中華民國刑法第288條</a>：「<br>
I 懷胎婦女服藥或以他法墮胎者，處六月以下有期徒刑、拘役或三千元以下罰金。<br>
II 懷胎婦女聽從他人墮胎者，亦同。<br>
III 因疾病或其他防止生命上危險之必要，而犯前二項之罪者，免除其刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="cagra" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=C0000001&FLNO=289+++">中華民國刑法第289條</a>：「<br>
I 受懷胎婦女之囑託或得其承諾，而使之墮胎者，處二年以下有期徒刑。<br>
II 因而致婦女於死者，處六月以上五年以下有期徒刑；致重傷者，處三年以下有期徒刑。」</cite></li>
<li data-footnote-id="hyhfu" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=L0070001&FLNO=9">優生保健法第9條</a>第1項：「<br>
懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：<br>
一、本人或其配偶患有礙優生之遺傳性、傳染性疾病或精神疾病者。<br>
二、本人或其配偶之四親等以內之血親患有礙優生之遺傳性疾病者。<br>
三、有醫學上理由，足以認定懷孕或分娩有招致生命危險或危害身體或精神健康者。<br>
四、有醫學上理由，足以認定胎兒有畸型發育之虞者。<br>
五、因被強制性交、誘姦或與依法不得結婚者相姦而受孕者。<br>
六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vy4u6" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=L0070001&FLNO=9">優生保健法第9條</a>第2項：「未婚之未成年人或受監護或輔助宣告之人，依前項規定施行人工流產，應得法定代理人或輔助人之同意。有配偶者，依前項第六款規定施行人工流產，應得配偶之同意。但配偶生死不明或無意識或精神錯亂者，不在此限。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"中華民國刑法第288條\n：「\n\n\tI 懷胎婦女服藥或以他法墮胎者，處六月以下有期徒刑、拘役或三千元以下罰金。\n\n\tII 懷胎婦女聽從他人墮胎者，亦同。\n\n\tIII 因疾病或其他防止生命上危險之必要，而犯前二項之罪者，免除其刑。」",
"中華民國刑法第289條\n：「\n\n\tI 受懷胎婦女之囑託或得其承諾，而使之墮胎者，處二年以下有期徒刑。\n\n\tII 因而致婦女於死者，處六月以上五年以下有期徒刑；致重傷者，處三年以下有期徒刑。」",
"優生保健法第9條\n第1項：「\n\n\t懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：\n\n\t一、本人或其配偶患有礙優生之遺傳性、傳染性疾病或精神疾病者。\n\n\t二、本人或其配偶之四親等以內之血親患有礙優生之遺傳性疾病者。\n\n\t三、有醫學上理由，足以認定懷孕或分娩有招致生命危險或危害身體或精神健康者。\n\n\t四、有醫學上理由，足以認定胎兒有畸型發育之虞者。\n\n\t五、因被強制性交、誘姦或與依法不得結婚者相姦而受孕者。\n\n\t六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。」",
"優生保健法第9條\n第2項：「未婚之未成年人或受監護或輔助宣告之人，依前項規定施行人工流產，應得法定代理人或輔助人之同意。有配偶者，依前項第六款規定施行人工流產，應得配偶之同意。但配偶生死不明或無意識或精神錯亂者，不在此限。」"
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法律真的只保護犯罪者嗎？——簡介被害人的補償措施
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https://www.legis-pedia.com/article/remedy-procedure/1064
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一、犯罪被害補償金的功能是什麼？
所謂的犯罪被害人，就是因為犯罪而權益受有損害的人，包括直接受到犯罪行為影響的被害人，以及一定範圍內的間接被害人
[1]
，例如被害人的配偶、父母與子女等等。不論是直接或間接被害人，都有權利依照民法向犯罪行為人求償，像是民法第194條規定
[2]
的「被害人的父、母、子、女及配偶」，可以對造成被害人死亡的行為人請求賠償。
不過，有時因為犯罪行為人不明，或是應該要負起賠償責任的人沒有財產等等的狀況，讓被害人無法迅速得到應有的賠償、生活陷於困境，例如沒辦法負擔醫藥費、殯葬費或生活費等等，這時候，犯罪被害人保護法中的「犯罪被害補償金」，就可以對特定條件的被害人及遺屬提供協助。
二、犯罪被害補償金的種類與支付對象有哪些？
並不是所有犯罪行為的被害人都可以申請，依照犯罪被害人保護法的規定
[3]
，犯罪被害補償金的種類與支付對象可分為3種：（見圖1）
圖1 犯罪被害補償金的種類
資料來源：李侑宸 / 繪圖：Yen
圖1 犯罪被害補償金的種類
資料來源：李侑宸 / 繪圖：Yen
（一）遺屬補償金
因為犯罪行為而死亡的被害人遺屬可申請，第一順位為父母、配偶、子女，若沒有第一順位遺屬，則可申請者依序為祖父母、孫子女及兄弟姊妹
[4]
。
（二）重傷補償金
因為犯罪行為受害而身受重傷
[5]
的被害者本人可申請。本人無法申請的話可委任代理人；無法委任代理人者（如昏迷中），可由最近親屬、戶籍地的直轄市、縣市政府，或犯罪被害人保護協會代為申請
[6]
。
（三）性侵害補償金
[7]
如果被害人遭遇犯罪被害人保護法第3條第2款所規定的性侵害犯罪行為
[8]
，被害人本人可申請，若本人無法申請一樣可委任代理人；無法委任代理人者，可由最近親屬、戶籍地的直轄市、縣市政府，或犯罪被害人保護協會代為申請
[9]
。
三、犯罪被害補償金的申請方式與限制？
申請犯罪被害補償金的人，可以在網路上下載書面文件填寫後，向犯罪發生地的地方檢察署設立的「犯罪被害人補償審議委員會」申請
[10]
，如對詳細流程有疑問，也可請求各地的犯罪被害人保護協會協助
[11]
。不過如果申請者知道犯罪者的犯罪行為造成被害人受到損害的時間已經超過2年，或自從犯罪行為發生時起已經超過5年，就不能申請了
[12]
。
四、犯罪被害補償金的補償金額與項目？
可以申請補償的項目及其金額分別有
[13]
：
因被害人受傷所支出的醫療費，最高金額不得超過新臺幣40萬元。
因被害人死亡所支出的喪葬費用，最高金額不得超過新臺幣30萬元。如果申請喪葬費用在20萬元以內，不用檢附收據、單據等，就可以先核准，並優先於其他申請項目核發。
被害人死亡，父母、配偶或子女，或其他依賴被害人依法扶養以維持生活的特定遺屬
[14]
，可以申請扶養費用，最高金額不得超過新臺幣100萬元
[15]
。
受重傷或性侵害犯罪行為的被害人，所喪失或減少的勞動工作能力，又或者有增加生活上需要的費用（例如請看護），最高金額不得超過新臺幣100萬元。
因人格權受侵害而感到精神上的痛苦時，所可請求的賠償（精神上損害賠償，即「精神慰撫金」），最高金額不得超過新臺幣40萬元
[16]
。
不過被害人申請後要補償多少的費用，不會只依規定的最高金額或是被害人申請的金額，還要考慮申請項目適不適當、是否有需要扣除或不補償的情形，這些都需要犯罪被害人補償審議委員會的決定。若申請通過了，記得要在收到通知後的2年內領取補償金，時間超過就不能領了
[17]
。
五、犯罪被害補償金的扣除或不補償
依據犯罪被害人保護法請求補償的民眾，若因為犯罪行為被害後，已和犯罪行為人達成和解並領到和解金
[18]
、已經受到犯罪行為人賠償損害、依強制汽車責任保險法
[19]
或其他法律規定，而有受領金錢補償，應該要從犯罪被害補償金中扣除
[20]
，避免雙重補償，導致所獲得的補償反而超過所受的損失（法律上稱為「填補原則」）。此外，如果犯罪事件中被害人也有一部分的過失責任，或補償被害人有不恰當的情形，經過審議後也可能就只會補償一部分或全部都不補償
[21]
。
六、未來展望
犯罪被害人保護法於2023年2月8日全文修正
[22]
，從原本未分章的46條，大幅翻修為7章共103條，為落實被害人權益保障，針對保護服務預算、犯罪被害補償金改革、被害人知情權、隱私權、協助重傷被害人長期照顧服務，及犯罪被害人保護協會組織改革等議題皆有修正，法案名稱也修正為「犯罪被害人權益保障法」。目前新法條文尚未全部施行，未來發展仍待觀察。
〔編按〕
2023年新修之「犯罪被害人權益保障法」，犯罪被害補償金相關條文尚未施行，施行日尚待行政院公布，本文內容依據現行的「犯罪被害人保護法」規定撰寫。
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<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="qgzht" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>其他像是未成年人的法定代理人或受僱人之僱用人等，也可以依照民法上的侵權行為規定向犯罪行為人或其他依法應負賠償責任之人，請求損害賠償。</cite></li>
<li data-footnote-id="c8fzq" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=B0000001&flno=194">民法第194條</a>：「不法侵害他人致死者，被害人之父、母、子、女及配偶，雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。」</cite></li>
<li data-footnote-id="xejbh" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第4條第1項：「因犯罪行為被害而死亡者之遺屬、受重傷者及性侵害犯罪行為被害人，得申請犯罪被害補償金。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第5條第1項：「犯罪被害補償金之種類及支付對象如下：<br>
一、遺屬補償金：支付因犯罪行為被害而死亡者之遺屬。<br>
二、重傷補償金：支付因犯罪行為被害而受重傷者。<br>
三、性侵害補償金：支付因性侵害犯罪行為而被害者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4ser0" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第6條第1項：「得申請遺屬補償金之遺屬，依下列順序定之：<br>
一、父母、配偶及子女。<br>
二、祖父母。<br>
三、孫子女。<br>
四、兄弟姊妹。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0050006&flno=4">犯罪被害人保護法施行細則第4條</a>：「申請遺屬補償金，依本法第六條第一項所定順序在後之遺屬，應於無順序在先之遺屬，或順序在先之遺屬均拋棄其權利時，始得申請。」</cite></li>
<li data-footnote-id="7v12f" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite>「重傷害」的認定是依據<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=10">中華民國刑法第10條</a>第4項規定：「稱重傷者，謂下列傷害：<br>
一、毀敗或嚴重減損一目或二目之視能。<br>
二、毀敗或嚴重減損一耳或二耳之聽能。<br>
三、毀敗或嚴重減損語能、味能或嗅能。<br>
四、毀敗或嚴重減損一肢以上之機能。<br>
五、毀敗或嚴重減損生殖之機能。<br>
六、其他於身體或健康，有重大不治或難治之傷害。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0050006&flno=2">犯罪被害人保護法施行細則第2條</a>：「本法所定重傷，依刑法第十條第四項之規定。」</cite></li>
<li data-footnote-id="i21fu" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第7條：「<br>
I 被害人因重傷或受性侵害，無法申請重傷或性侵害補償金時，得委任代理人代為申請。被害人無法委任代理人者，得由其最近親屬、戶籍所在地之各直轄市及縣（市）政府或財團法人犯罪被害人保護協會代為申請。<br>
II 受重傷或性侵害犯罪行為之被害人如係未成年、受監護宣告或輔助宣告之人，而其法定代理人或輔助人為加害人時，被害人之最近親屬、戶籍所在地之各直轄市及縣（市）政府或財團法人犯罪被害人保護協會得代為申請。」</cite></li>
<li data-footnote-id="1snwf" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>在2009年的時候，立法機關認為受到性侵害犯罪行為的被害人，在身體與心理層面所受的傷害，與身體受重傷的被害者幾乎相同，所以也一併將性侵害犯罪被害人保護納入本法，減輕所遭受各種生理、心理的痛苦，以及經濟上危難。參<a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentReason.aspx?LSID=FL010584&LawNo=1">2009年犯罪被害人保護法第1條修正理由</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="dsxuq" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第3條第2款：「本法用詞，定義如下：……二、性侵害犯罪行為被害人：指犯刑法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十四條、第二百二十四條之一、第二百二十五條、第二百二十六條、第二百二十六條之一、第二百二十八條、第二百二十九條、第三百三十二條第二項第二款、第三百三十四條第二項第二款、第三百四十八條第二項第一款與兒童及少年性剝削防制條例第三十三條、第三十四條第一項至第五項、第三十五條第二項或其未遂犯、第三十六條第三項或其未遂犯、第三十七條之罪之被害人。犯刑法第二百二十七條之罪而被害人有精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類情形或因受利誘、詐術等不正當方法而被害，或加害人係利用權勢而犯之，或加害人與被害人為家庭暴力防治法第三條所定之家庭成員者，亦同。」</cite></li>
<li data-footnote-id="rymxs" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第7條。</cite></li>
<li data-footnote-id="oxtzo" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite>法務部（n.d.），《<a href="https://www.moj.gov.tw/2204/2205/2323/2354/2371/2381/2382/">表單下載</a>》。<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第14條第1項：「地方法院及其分院檢察署設犯罪被害人補償審議委員會（以下簡稱審議委員會），掌理補償之決定及其他有關事務。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第15條第1項：「申請犯罪被害補償金者，應以書面向犯罪地之審議委員會為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ztie2" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite>參犯罪被害人保護協會（n.d.），《<a href="http://www.avs.org.tw/branch_detail.aspx?b=9">聯絡我們</a>》，透過地圖上方的選單可找到各地分會的連絡資訊。</cite></li>
<li data-footnote-id="u7ovo" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第16條：「前條申請，自知有犯罪被害時起已逾二年或自犯罪被害發生時起已逾五年者，不得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s1epu" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第9條第1項：「補償之項目及其金額如下：<br>
一、因被害人受傷所支出之醫療費，最高金額不得逾新臺幣四十萬元。<br>
二、因被害人死亡所支出之殯葬費，最高金額不得逾新臺幣三十萬元。但申請殯葬費於二十萬元以內者，得不檢具憑證，即逕行核准，並優先於其他申請項目核發予遺屬。<br>
三、因被害人死亡致無法履行之法定扶養義務，最高金額不得逾新臺幣一百萬元。<br>
四、受重傷或性侵害犯罪行為之被害人所喪失或減少之勞動能力或增加之生活上需要，最高金額不得逾新臺幣一百萬元。<br>
五、精神撫慰金，最高金額不得逾新臺幣四十萬元。」</cite></li>
<li data-footnote-id="4vnwt" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第6條第2項：「前項第二、三、四款所列遺屬，申請第九條第一項第三款所定補償金者，以依賴被害人扶養維持生活者為限。」</cite></li>
<li data-footnote-id="8lsvo" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>扶養費用的計算：是以扶養費用的基數乘上受扶養人依內政部生命表所認定的平均餘命年數再除以扶養義務人人數，因此扶養費用的基數、受扶養人平均餘命的年數、扶養義務人的人數等條件，都會影響計算出來的扶養費用金額。參閱犯罪被害人保護協會（n.d.），〈Q 為什麼法定扶養義務的費用規定是100萬元，卻沒領到這麼多？〉，《<a href="http://www.avs.org.tw/qna.aspx">犯保問與答</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="72zpv" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>精神慰撫金的核發會審酌實際加害的情形、被害人受到精神上痛苦的程度、被害人或遺屬的身分地位、經濟能力，並斟酌加害人的經濟狀況、犯罪責任的程度等情況來認定。參閱犯罪被害人保護協會（n.d.），〈Q 為什麼精神慰撫金規定是40萬元，卻沒領到這麼多？〉，《<a href="http://www.avs.org.tw/qna.aspx">犯保問與答</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="00rac" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第24條：「犯罪被害補償金及暫時補償金之領取，自通知受領之日起逾二年，不得為之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kclnh" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://mojlaw.moj.gov.tw/LawContentExShow.aspx?type=Q&id=B%2C20010226%2C002">法務部（90）法檢字第004130號</a>（2001/2/26）。</cite></li>
<li data-footnote-id="k62tq" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0390060&flno=32">強制汽車責任保險法第32條</a>：「保險人依本法規定所為之保險給付，視為被保險人損害賠償金額之一部分；被保險人受賠償請求時，得扣除之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="9palu" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第11條：「依本法請求補償之人，因犯罪行為被害已受有損害賠償給付、依強制汽車責任保險法或其他法律規定得受之金錢給付，應自犯罪被害補償金中減除之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="0p3vz" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawOldVer.aspx?pcode=I0050005">犯罪被害人保護法</a>第10條：「有下列各款情形之一者，得不補償其損失之全部或一部：<br>
一、被害人對其被害有可歸責之事由者。<br>
二、斟酌被害人或其遺屬與犯罪行為人之關係及其他情事，依一般社會觀念，認為支付補償金有失妥當者。」</cite></li>
<li data-footnote-id="lze5t" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite>中華民國112年2月8日<a href="https://www.president.gov.tw/Page/294/48674">總統令華總一義字第11200007261號</a>（2023/2/8）。</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"其他像是未成年人的法定代理人或受僱人之僱用人等，也可以依照民法上的侵權行為規定向犯罪行為人或其他依法應負賠償責任之人，請求損害賠償。",
"民法第194條\n：「不法侵害他人致死者，被害人之父、母、子、女及配偶，雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。」",
"犯罪被害人保護法\n第4條第1項：「因犯罪行為被害而死亡者之遺屬、受重傷者及性侵害犯罪行為被害人，得申請犯罪被害補償金。」\n\n\t\n犯罪被害人保護法\n第5條第1項：「犯罪被害補償金之種類及支付對象如下：\n\n\t一、遺屬補償金：支付因犯罪行為被害而死亡者之遺屬。\n\n\t二、重傷補償金：支付因犯罪行為被害而受重傷者。\n\n\t三、性侵害補償金：支付因性侵害犯罪行為而被害者。」",
"犯罪被害人保護法\n第6條第1項：「得申請遺屬補償金之遺屬，依下列順序定之：\n\n\t一、父母、配偶及子女。\n\n\t二、祖父母。\n\n\t三、孫子女。\n\n\t四、兄弟姊妹。」\n\n\t\n犯罪被害人保護法施行細則第4條\n：「申請遺屬補償金，依本法第六條第一項所定順序在後之遺屬，應於無順序在先之遺屬，或順序在先之遺屬均拋棄其權利時，始得申請。」",
"「重傷害」的認定是依據\n中華民國刑法第10條\n第4項規定：「稱重傷者，謂下列傷害：\n\n\t一、毀敗或嚴重減損一目或二目之視能。\n\n\t二、毀敗或嚴重減損一耳或二耳之聽能。\n\n\t三、毀敗或嚴重減損語能、味能或嗅能。\n\n\t四、毀敗或嚴重減損一肢以上之機能。\n\n\t五、毀敗或嚴重減損生殖之機能。\n\n\t六、其他於身體或健康，有重大不治或難治之傷害。」\n\n\t\n犯罪被害人保護法施行細則第2條\n：「本法所定重傷，依刑法第十條第四項之規定。」",
"犯罪被害人保護法\n第7條：「\n\n\tI 被害人因重傷或受性侵害，無法申請重傷或性侵害補償金時，得委任代理人代為申請。被害人無法委任代理人者，得由其最近親屬、戶籍所在地之各直轄市及縣（市）政府或財團法人犯罪被害人保護協會代為申請。\n\n\tII 受重傷或性侵害犯罪行為之被害人如係未成年、受監護宣告或輔助宣告之人，而其法定代理人或輔助人為加害人時，被害人之最近親屬、戶籍所在地之各直轄市及縣（市）政府或財團法人犯罪被害人保護協會得代為申請。」",
"在2009年的時候，立法機關認為受到性侵害犯罪行為的被害人，在身體與心理層面所受的傷害，與身體受重傷的被害者幾乎相同，所以也一併將性侵害犯罪被害人保護納入本法，減輕所遭受各種生理、心理的痛苦，以及經濟上危難。參\n2009年犯罪被害人保護法第1條修正理由\n。",
"犯罪被害人保護法\n第3條第2款：「本法用詞，定義如下：……二、性侵害犯罪行為被害人：指犯刑法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十四條、第二百二十四條之一、第二百二十五條、第二百二十六條、第二百二十六條之一、第二百二十八條、第二百二十九條、第三百三十二條第二項第二款、第三百三十四條第二項第二款、第三百四十八條第二項第一款與兒童及少年性剝削防制條例第三十三條、第三十四條第一項至第五項、第三十五條第二項或其未遂犯、第三十六條第三項或其未遂犯、第三十七條之罪之被害人。犯刑法第二百二十七條之罪而被害人有精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類情形或因受利誘、詐術等不正當方法而被害，或加害人係利用權勢而犯之，或加害人與被害人為家庭暴力防治法第三條所定之家庭成員者，亦同。」",
"犯罪被害人保護法\n第7條。",
"法務部（n.d.），《\n表單下載\n》。\n\n\t\n犯罪被害人保護法\n第14條第1項：「地方法院及其分院檢察署設犯罪被害人補償審議委員會（以下簡稱審議委員會），掌理補償之決定及其他有關事務。」\n\n\t\n犯罪被害人保護法\n第15條第1項：「申請犯罪被害補償金者，應以書面向犯罪地之審議委員會為之。」",
"參犯罪被害人保護協會（n.d.），《\n聯絡我們\n》，透過地圖上方的選單可找到各地分會的連絡資訊。",
"犯罪被害人保護法\n第16條：「前條申請，自知有犯罪被害時起已逾二年或自犯罪被害發生時起已逾五年者，不得為之。」",
"犯罪被害人保護法\n第9條第1項：「補償之項目及其金額如下：\n\n\t一、因被害人受傷所支出之醫療費，最高金額不得逾新臺幣四十萬元。\n\n\t二、因被害人死亡所支出之殯葬費，最高金額不得逾新臺幣三十萬元。但申請殯葬費於二十萬元以內者，得不檢具憑證，即逕行核准，並優先於其他申請項目核發予遺屬。\n\n\t三、因被害人死亡致無法履行之法定扶養義務，最高金額不得逾新臺幣一百萬元。\n\n\t四、受重傷或性侵害犯罪行為之被害人所喪失或減少之勞動能力或增加之生活上需要，最高金額不得逾新臺幣一百萬元。\n\n\t五、精神撫慰金，最高金額不得逾新臺幣四十萬元。」",
"犯罪被害人保護法\n第6條第2項：「前項第二、三、四款所列遺屬，申請第九條第一項第三款所定補償金者，以依賴被害人扶養維持生活者為限。」",
"扶養費用的計算：是以扶養費用的基數乘上受扶養人依內政部生命表所認定的平均餘命年數再除以扶養義務人人數，因此扶養費用的基數、受扶養人平均餘命的年數、扶養義務人的人數等條件，都會影響計算出來的扶養費用金額。參閱犯罪被害人保護協會（n.d.），〈Q 為什麼法定扶養義務的費用規定是100萬元，卻沒領到這麼多？〉，《\n犯保問與答\n》。",
"精神慰撫金的核發會審酌實際加害的情形、被害人受到精神上痛苦的程度、被害人或遺屬的身分地位、經濟能力，並斟酌加害人的經濟狀況、犯罪責任的程度等情況來認定。參閱犯罪被害人保護協會（n.d.），〈Q 為什麼精神慰撫金規定是40萬元，卻沒領到這麼多？〉，《\n犯保問與答\n》。",
"犯罪被害人保護法\n第24條：「犯罪被害補償金及暫時補償金之領取，自通知受領之日起逾二年，不得為之。」",
"法務部（90）法檢字第004130號\n（2001/2/26）。",
"強制汽車責任保險法第32條\n：「保險人依本法規定所為之保險給付，視為被保險人損害賠償金額之一部分；被保險人受賠償請求時，得扣除之。」",
"犯罪被害人保護法\n第11條：「依本法請求補償之人，因犯罪行為被害已受有損害賠償給付、依強制汽車責任保險法或其他法律規定得受之金錢給付，應自犯罪被害補償金中減除之。」",
"犯罪被害人保護法\n第10條：「有下列各款情形之一者，得不補償其損失之全部或一部：\n\n\t一、被害人對其被害有可歸責之事由者。\n\n\t二、斟酌被害人或其遺屬與犯罪行為人之關係及其他情事，依一般社會觀念，認為支付補償金有失妥當者。」",
"中華民國112年2月8日\n總統令華總一義字第11200007261號\n（2023/2/8）。"
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兼職勞工有多份打工，任一邊的雇主都要幫勞工辦理勞保、勞退嗎？
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https://www.legis-pedia.com/article/labor-work/657
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大學生A每週末在X服飾店當兼職人員賺取生活費，但因為下學年沒抽到學校宿舍，必須再兼一份打工賺房租，後來找到平日課後到Y餐廳的打工。X服飾店已經有幫A投保勞保、提繳勞退，Y餐廳還需要幫A辦理勞保、勞退嗎？
如果Y餐廳說，X已經有幫A投保勞保，這裡不用重複投保，A還可以省一筆勞保自負額，這種說法正確嗎？
A在Y餐廳多繳一筆勞保保費有什麼好處？如果只選其中1個雇主投保，可能會有什麼不利益呢？
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首先，雖然A是兼職的工讀生（勞動法令的「部分工時勞工」），但只要是勞工保險條例規定必須強制投保的單位
[1]
，雇主都要在勞工到職日幫他們投保勞保；此外，也要幫A提繳勞退
[2]
，X服飾店的做法合法正確。
其次，如果Y餐廳也是強制投保或適用勞動基準法的單位，同樣必須幫A辦理勞保、勞退才合法。此外，A在Y餐廳也投勞保，也有普通事故保險給付合併計算，以及職災認定等保障！究竟法律如何規定，以下接著說明。
一、第2份兼差工作也要加保勞保嗎？
是的。受僱從事2份以上工作的勞工，只要雇主是勞保強制投保單位，各個雇主都一定要分別幫勞工投保勞保
[3]
，沒有重複加保的問題，不可以選擇其中1個雇主投保。所以，就算X服飾店已經幫A投保勞保，只要Y餐廳是符合勞工保險條例第6條的強制投保的單位，就必須在A到職日幫A投保勞保，Y說不用重複投保的說法已經違法。
如果Y餐廳不依法幫A投保，會依情形被處保費4倍或2倍的罰鍰！如果A因此有損失，Y也要賠償
[4]
。
二、第2份兼差工作投保勞保的實益
（一）普通事故保險給付的月投保薪資合併計算
勞工有2份以上的兼職工作投保勞保時，如果遇到普通事故，保險給付的月投保薪資可以合併計算，不過合併的上限是勞工保險投保薪資分級表的最高一級；但如果連續加保未滿30日，不可以合併計算
[5]
。也就是說，如果遇到普通事故
[6]
必須請領生育、傷病、失能、老年及死亡這5種給付
[7]
時，投保薪資是可以把2份以上的投保薪資都加起來，最高算到45,800元
[8]
。
案例中，假設A在X服飾店打工的月投保薪資是11,100元，Y餐廳也幫A投保11,100元。此時，如A遭遇普通事故要申請保險給付，月投保薪資額就會是22,200元（X的11,100元＋Y的11,100元＝22,200元）。反之，如果Y餐廳沒有幫A投保勞保，A請領普通事故給付時無法合併計算，只有X服飾店的月投保薪資11,100元。因此，省勞保費自負額的說法，看似划算，但勞工實際遇到問題時，反而吃虧。
（二）職業災害認定的差異
如果第2個兼職單位沒有幫勞工投保勞保，在第2個兼職單位工作或通勤時發生事故，可能就無法被勞保局核定為職業災害。
例如Y餐廳沒有幫A投保勞保，A在Y餐廳打工結束回家的路上不小心發生車禍受傷住院1週，出院還必須休養1個月才能工作，此時，不只Y無法幫A申請任何勞保給付，就算A尋求有幫他投保的X服飾店申請職業災害傷病給付，因為事故發生的時間、往返的應經途中都不是A從X服飾店上下班的時間、路徑，很可能會被勞保局認定不是職業傷害，只能申請普通事故的傷害給付
[9]
。
而職災與普通事故對勞工的給付條件、範圍等都有差異，以傷病給付為例，將會有以下差異（見圖1）：
圖1 兼職勞工有多份打工，任一邊都要辦理勞保、勞退嗎？
資料來源：陳琦姸 / 繪圖：Yen
圖1 兼職勞工有多份打工，任一邊都要辦理勞保、勞退嗎？
資料來源：陳琦姸 / 繪圖：Yen
由圖1可知，Y餐廳沒有幫A投保勞保，A從Y餐廳下班回家時發生車禍，無法工作沒有薪水的期間，只能由X服飾店請領普通傷病給付，而且只限於A「住院」的第4天起，請領平均投保薪資的5成，A出院在家療養的1個月期間就不能請領。相反地，如果Y餐廳有幫A投保勞保，由Y請領職災傷病給付，從A不能工作沒領到薪資的第4天起，不論住院或在家療養1個月的門診期間，都可以申請到平均投保薪資的7成。因此，多份兼職投保勞保對勞工有諸多保障。
三、第2份兼差工作要提繳勞退嗎？
是的。受僱從事2份以上工作的勞工，無論是正職或兼職，只要雇主是適用勞動基準法的單位，各個雇主都必須在勞工到職日幫勞工按月提繳至少6％的勞退
[10]
，如果雇主沒有按時繳足，會有處應繳金額3％至1倍的金額等罰則
[11]
。案例中，X及Y都必須依法為A提繳勞退。
四、結論
總結說來，無論大學生A兼職幾份打工，只要雇主是勞保強制投保單位或適用勞動基準法的單位，X服飾店及Y餐廳都必須為A投保勞保、提繳勞退。在雇主方面，遵法可以免於相關罰則、賠償，並照顧勞工；在勞工方面，遇上相關勞保給付等問題時，也獲得保障。具體投保疑問，也建議進一步詢問勞保局及勞動部。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="a0afb" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050001&flno=6">勞工保險條例第6條</a>第1項：「年滿十五歲以上，六十五歲以下之左列勞工，應以其雇主或所屬團體或所屬機構為投保單位，全部參加勞工保險為被保險人：<br>
一、受僱於僱用勞工五人以上之公、民營工廠、礦場、鹽場、農場、牧場、林場、茶場之產業勞工及交通、公用事業之員工。<br>
二、受僱於僱用五人以上公司、行號之員工。<br>
三、受僱於僱用五人以上之新聞、文化、公益及合作事業之員工。<br>
四、依法不得參加公務人員保險或私立學校教職員保險之政府機關及公、私立學校之員工。<br>
五、受僱從事漁業生產之勞動者。<br>
六、在政府登記有案之職業訓練機構接受訓練者。<br>
七、無一定雇主或自營作業而參加職業工會者。<br>
八、無一定雇主或自營作業而參加漁會之甲類會員。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jsn5v" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030020&flno=14">勞工退休金條例第14條</a>第1項：「雇主應為第七條第一項規定之勞工負擔提繳之退休金，不得低於勞工每月工資百分之六。」</cite></li>
<li data-footnote-id="kcg2s" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://laws.mol.gov.tw/FLAW/FLAWDOC03.aspx?datatype=etype&N2=0980140222&cnt=1&mode=007&now=1&lnabndn=1&recordno=1">行政院勞工委員會勞保2字第0980140222號令</a>（2009/5/1）：「受僱從事二份以上工作之勞工，並符合勞工保險條例第6條第1款至第5款之規定者，應由所屬雇主分別為其辦理勞工保險，並自即日生效。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jrii9" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050001&flno=72">勞工保險條例第72條</a>第1項至第3項：「<br>
I 投保單位違反本條例規定，未為其所屬勞工辦理投保手續者，按自僱用之日起，至參加保險之前一日或勞工離職日止應負擔之保險費金額，處四倍罰鍰。勞工因此所受之損失，並應由投保單位依本條例規定之給付標準賠償之。<br>
II 投保單位未依本條例之規定負擔被保險人之保險費，而由被保險人負擔者，按應負擔之保險費金額，處二倍罰鍰。投保單位並應退還該保險費與被保險人。<br>
III 投保單位違反本條例規定，將投保薪資金額以多報少或以少報多者，自事實發生之日起，按其短報或多報之保險費金額，處四倍罰鍰，並追繳其溢領給付金額。勞工因此所受損失，應由投保單位賠償之。」</cite></li>
<li data-footnote-id="jeoxk" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050001&flno=19">勞工保險條例第19條</a>第2項：「以現金發給之保險給付，其金額按被保險人平均月投保薪資及給付標準計算。被保險人同時受僱於二個以上投保單位者，其普通事故保險給付之月投保薪資得合併計算，不得超過勞工保險投保薪資分級表最高一級。但連續加保未滿三十日者，不予合併計算。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ces4v" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>應注意的是，合併計算僅限「普通事故」，如果是職災事故，月投保薪資是以最高的計算給付金額，不在<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050001&flno=19">勞工保險條例第19條</a>第2項合併計算的範圍。相關計算可以進一步詳參：勞動部勞工保險局（2019），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0023051.html">107.02.26 ─ 受僱勞工同時在二個單位加保，申請給付時投保薪資可合併計算？</a>》</cite></li>
<li data-footnote-id="ygdf8" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0050001&flno=2">勞工保險條例第2條</a>第1款：「勞工保險之分類及其給付種類如下：一、普通事故保險：分生育、傷病、失能、老年及死亡五種給付。」</cite></li>
<li data-footnote-id="ddbnb" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite>勞動部勞工保險局（2019），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0005475.html">勞工保險投保薪資分級表</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="rzx9l" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite>勞動部勞工保險局（2016），《<a href="https://www.bli.gov.tw/0021097.html">104.03.23 ─ 我有2份工作，兩邊雇主都要幫我加保及提繳勞工退休金嗎？</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="xcybw" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030020&flno=14">勞工退休金條例第14條</a>第1項。</cite></li>
<li data-footnote-id="z8j9i" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030020&flno=53">勞工退休金條例第53條</a>第1項、第2項：「<br>
I雇主違反第十四條第一項、第十九條第一項或第二十條第二項規定，未按時提繳或繳足退休金者，自期限屆滿之次日起至完繳前一日止，每逾一日加徵其應提繳金額百分之三滯納金至應提繳金額之一倍為止。<br>
II前項雇主欠繳之退休金，經勞保局限期令其繳納，屆期未繳納者，依法移送行政執行。雇主有不服者，得依法提起行政救濟。」<br>
<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=N0030020&flno=53-1">勞工退休金條例第53條之1</a>：「雇主違反本條例，經主管機關或勞保局處以罰鍰或加徵滯納金者，應公布其事業單位或事業主之名稱、負責人姓名、處分期日、違反條文及處分金額；受委託運用勞工退休基金之機構經依第四十五條規定處以罰鍰者，亦同。」</cite></li>
</ol>
</section>
|
[
"勞工保險條例第6條\n第1項：「年滿十五歲以上，六十五歲以下之左列勞工，應以其雇主或所屬團體或所屬機構為投保單位，全部參加勞工保險為被保險人：\n\n\t一、受僱於僱用勞工五人以上之公、民營工廠、礦場、鹽場、農場、牧場、林場、茶場之產業勞工及交通、公用事業之員工。\n\n\t二、受僱於僱用五人以上公司、行號之員工。\n\n\t三、受僱於僱用五人以上之新聞、文化、公益及合作事業之員工。\n\n\t四、依法不得參加公務人員保險或私立學校教職員保險之政府機關及公、私立學校之員工。\n\n\t五、受僱從事漁業生產之勞動者。\n\n\t六、在政府登記有案之職業訓練機構接受訓練者。\n\n\t七、無一定雇主或自營作業而參加職業工會者。\n\n\t八、無一定雇主或自營作業而參加漁會之甲類會員。」",
"勞工退休金條例第14條\n第1項：「雇主應為第七條第一項規定之勞工負擔提繳之退休金，不得低於勞工每月工資百分之六。」",
"行政院勞工委員會勞保2字第0980140222號令\n（2009/5/1）：「受僱從事二份以上工作之勞工，並符合勞工保險條例第6條第1款至第5款之規定者，應由所屬雇主分別為其辦理勞工保險，並自即日生效。」",
"勞工保險條例第72條\n第1項至第3項：「\n\n\tI 投保單位違反本條例規定，未為其所屬勞工辦理投保手續者，按自僱用之日起，至參加保險之前一日或勞工離職日止應負擔之保險費金額，處四倍罰鍰。勞工因此所受之損失，並應由投保單位依本條例規定之給付標準賠償之。\n\n\tII 投保單位未依本條例之規定負擔被保險人之保險費，而由被保險人負擔者，按應負擔之保險費金額，處二倍罰鍰。投保單位並應退還該保險費與被保險人。\n\n\tIII 投保單位違反本條例規定，將投保薪資金額以多報少或以少報多者，自事實發生之日起，按其短報或多報之保險費金額，處四倍罰鍰，並追繳其溢領給付金額。勞工因此所受損失，應由投保單位賠償之。」",
"勞工保險條例第19條\n第2項：「以現金發給之保險給付，其金額按被保險人平均月投保薪資及給付標準計算。被保險人同時受僱於二個以上投保單位者，其普通事故保險給付之月投保薪資得合併計算，不得超過勞工保險投保薪資分級表最高一級。但連續加保未滿三十日者，不予合併計算。」",
"應注意的是，合併計算僅限「普通事故」，如果是職災事故，月投保薪資是以最高的計算給付金額，不在\n勞工保險條例第19條\n第2項合併計算的範圍。相關計算可以進一步詳參：勞動部勞工保險局（2019），《\n107.02.26 ─ 受僱勞工同時在二個單位加保，申請給付時投保薪資可合併計算？\n》",
"勞工保險條例第2條\n第1款：「勞工保險之分類及其給付種類如下：一、普通事故保險：分生育、傷病、失能、老年及死亡五種給付。」",
"勞動部勞工保險局（2019），《\n勞工保險投保薪資分級表\n》。",
"勞動部勞工保險局（2016），《\n104.03.23 ─ 我有2份工作，兩邊雇主都要幫我加保及提繳勞工退休金嗎？\n》。",
"勞工退休金條例第14條\n第1項。",
"勞工退休金條例第53條\n第1項、第2項：「\n\n\tI雇主違反第十四條第一項、第十九條第一項或第二十條第二項規定，未按時提繳或繳足退休金者，自期限屆滿之次日起至完繳前一日止，每逾一日加徵其應提繳金額百分之三滯納金至應提繳金額之一倍為止。\n\n\tII前項雇主欠繳之退休金，經勞保局限期令其繳納，屆期未繳納者，依法移送行政執行。雇主有不服者，得依法提起行政救濟。」\n\n\t\n勞工退休金條例第53條之1\n：「雇主違反本條例，經主管機關或勞保局處以罰鍰或加徵滯納金者，應公布其事業單位或事業主之名稱、負責人姓名、處分期日、違反條文及處分金額；受委託運用勞工退休基金之機構經依第四十五條規定處以罰鍰者，亦同。」"
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ba7f0aa5c1df3b59eb9dfd2435545e6db50787f74aaf1cc4eb29bb5e0fb68fe1
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申報綜合所得稅要知道的「基本生活所需費用」
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https://www.legis-pedia.com/article/government-fundamental-rights/1075
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「基本生活所需費用」規定在納稅者權利保護法（以下簡稱納保法）第4條第1項：「納稅者為維持自己及受扶養親屬享有符合人性尊嚴之基本生活所需之費用，不得加以課稅。」但「符合人性尊嚴之基本生活所需之費用」指的是什麼？和所得稅法中的免稅額或扣除額有什麼關聯？大家在每年5月報稅時，又該如何扣除呢？
一、量能課稅原則為我國稅法的指導原則
在討論納保法規定的基本生活所需費用前，應該要先知道我國稅法上的指導原則，即量能課稅原則（或稱「量能原則」）
[1]
。
量能課稅原則具有雙重意義，一是國家必須依照人民的負擔能力平等課稅，二是國家不得對人民課徵超出其負擔能力的稅捐。簡單來說，基於量能原則，一個人的年度收入必須要先扣掉相關的成本費用和損失，以及維持個人及家庭生活所必要之費用，剩下的才是足以彰顯個人負擔能力的「可稅所得」，國家僅能對可稅所得進行課稅。
二、所得稅法中免稅額、扣除額的規定
在2016年納保法制定之前，所得稅法第17條第1項就已經規定，人民的所得須先減除免稅額及扣除額後，才是個人所得淨額
[2]
，也就是國家可以課稅的可稅所得。
（一）免稅額
[3]
學理上一般認為，所得稅法中免稅額的規定，是基於量能原則所導出的主觀淨所得原則，即納稅義務人本人及其家庭維繫生存所需之最低費用，國家不得課稅
[4]
。所得稅法第5條則規定免稅額的調整是以消費者物價指數為基準
[5]
，例如2023、2024年所要申報的111、112年度所得稅，免稅額均為新臺幣（下同）9.2萬元
[6]
。
（二）扣除額
不同於免稅額是為維持人民物理生存上的最低需求（例如購買生活必需品），扣除額則是為了維持群居社會中需要與人交流互動的基本需求。前者重在維持人民的衣食溫飽，後者則在保障人民有足夠的費用進行基本社會文化的交流
[7]
。扣除額又可分為一般扣除額和特別扣除額。
1. 一般扣除額
[8]
一般扣除額可分為標準扣除額和列舉扣除額，納稅義務人可自行擇一扣除。標準扣除額依所得稅法規定為每人12萬元，納稅義務人毋須提供任何證明文件即可扣除；列舉扣除額則包括捐贈、保險費、醫療及生育費、災害損失、購屋借款利息以及房屋租金支出等，若選擇以列舉扣除額的方式扣除費用，則納稅義務人在申報時必須提供證明文件給稅捐稽徵機關查核。
2. 特別扣除額
[9]
特別扣除額則是基於納稅義務人的個人因素所給予的特別扣除項目，依照所得稅法規定，包括財產交易損失、薪資所得特別扣除、儲蓄投資特別扣除、身心障礙特別扣除、教育學費特別扣除、幼兒學前特別扣除，以及長期照顧特別扣除。
三、納保法中基本生活所需費用的規定
2016年底公布的納保法，訂有「基本生活所需之費用，不得加以課稅」的規定
[10]
，至於維持基本生活所需費用的計算，是依行政院主計總處所公布最近一年全國每人可支配所得中位數的60％
[11]
，例如2021年每人可支配所得的中位數是325,948元，2022年的基本生活所需費用就是新臺幣19.6萬元，2023年5月申報111年度的綜所稅，就以此為標準
[12]
。
四、免稅額、扣除額和基本生活所需費用的關係
不論是所得稅法中的免稅額或扣除額的規定，或是納保法中基本生活所需費用的規定，目的都在保障人民的生存權。
但財政部所公布的基本生活所需費用並不會從收入的總額中直接扣除，而是用來和所得稅法中免稅額和扣除額合計的總額比較
[13]
。個人申報綜合所得稅時，如果「免稅額和扣除額的總額」高於當年度財政部公布的「基本生活所需費用」，則以所得稅法中的免稅額和扣除額的總額作為其主觀費用，從所得總額中扣除；若基本生活所需費用高於免稅額和扣除額的總額，則納稅義務人可直接以基本生活所需費用作為其主觀扣除額
[14]
。
五、綜合所得稅所得淨額的計算
（一）會被課稅的收入有多少？應納稅額的計算步驟
[15]
（見圖1）
圖1 要繳多少綜合所得稅？先計算會被課稅的收入（所得淨額）有多少
資料來源：陳玠宇 / 繪圖：Yen
圖1 要繳多少綜合所得稅？先計算會被課稅的收入（所得淨額）有多少
資料來源：陳玠宇 / 繪圖：Yen
簡單來說，收入扣除客觀成本費用和維持個人及家庭生存的主觀費用，才是所得淨額，國家也才能對其課稅，以個人綜合所得稅為例，具體步驟為：
計算所得總額
[16]
。
計算免稅額
[17]
。
計算一般扣除額：擇一適用標準扣除額或列舉扣除額
[18]
。
計算特別扣除額
[19]
。
比較［免稅額＋扣除額］和基本生活所需費用
若［免稅額＋扣除額］較高，則所得總額－［免稅額＋扣除額］＝所得淨額。
若基本生活所需費用較高，則所得總額－基本生活所需費用＝所得淨額
[20]
。
（二）以110年度單身家庭和一家四口家庭為例
年收入100萬的單身家庭：110年度的免稅額為8.8萬，標準扣除額12萬
[21]
，兩者合計為20.8萬；基本生活所需費用則為19.2萬
[22]
，低於免稅額和扣除額的總和，若無其他特別扣除額，其所得淨額為79.2萬元（100萬－20.8萬）。
年收入200萬的四口家庭（包含兩名五歲以下子女）：110年度的免稅額為35.2萬（8.8 x 4），標準扣除額為24萬（12 x 2），幼兒學前特別扣除額為24萬（12 x 2）；基本生活所需費用為76.8萬（19.2 x 4），低於此家庭的免稅額及扣除額總和，若無其他特別扣除額，其所得淨額為116.8萬元［200萬－83.2萬（35.2萬＋24萬＋24萬）］。
年收入200萬的四口家庭（包含兩名大學生）：110年度的免稅額為35.2萬（8.8 x 4），標準扣除額為24萬（12 x 2），教育學費特別扣除額為5萬；基本生活所需費用為76.8萬（19.2 x 4），高於此家庭免稅額及扣除額總和，其所得淨額為122萬元（200萬－76.8萬）。
最後，附上財政部綜合所得稅的試算網站：
https://www.etax.nat.gov.tw/etwmain/etw158w/15
，讀者可以前往網站填上相關金額，試算自己要繳多少綜合所得稅。
|
<section class="footnotes">
<header>
<p>註腳</p>
</header>
<ol>
<li data-footnote-id="0tocn" id="footnote-1"><a href="#footnote-marker-1-1"> </a> <cite>國家對人民課稅所應依循的原則，可分為「量益原則」和「量能原則」，量益原則認為稅捐是國家提供公共建設或服務的對價，因此用個人從國家所享受的保護或服務，決定其應繳納的稅額；量能原則認為繳多少稅，依據的是個人在經濟上的負擔能力。我國採的是量能原則。參閱：柯格鐘（2006），〈量能原則作為稅法之基本原則〉，《月旦法學雜誌》，第13期，頁91-94、95-96、101。</cite></li>
<li data-footnote-id="3ppee" id="footnote-2"><a href="#footnote-marker-2-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="bj6cz" id="footnote-3"><a href="#footnote-marker-3-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項第1款：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：一、免稅額：納稅義務人按規定減除其本人、配偶及合於下列規定扶養親屬之免稅額；納稅義務人及其配偶年滿七十歲者，免稅額增加百分之五十：……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="arv2b" id="footnote-4"><a href="#footnote-marker-4-1"> </a> <cite>柯格鐘（2018），〈<a href="https://www.mof.gov.tw/download/15800">生存權保障及扣除額問題－納稅者權利保護法第4條規定之憲法與法律意義分析</a>〉，《財稅研究》，第47卷第4期，頁37。</cite></li>
<li data-footnote-id="8feq5" id="footnote-5"><a href="#footnote-marker-5-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=5">所得稅法第5條</a>第1項：「綜合所得稅之免稅額，以每人全年六萬元為基準。免稅額每遇消費者物價指數較上次調整年度之指數上漲累計達百分之三以上時，按上漲程度調整之。調整金額以千元為單位，未達千元者按百元數四捨五入。」</cite></li>
<li data-footnote-id="eguuh" id="footnote-6"><a href="#footnote-marker-6-1"> </a> <cite>財政部賦稅署（2022），《<a href="https://www.dot.gov.tw/download/9fc2b06e1ca14a2b8ebbad66359e425d">公告111年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額一覽表</a>》、《<a href="https://www.mof.gov.tw/download/a4b5493c3931496a948c59b6deb4e15c">公告112年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額一覽表</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="dlmgx" id="footnote-7"><a href="#footnote-marker-7-1"> </a> <cite>柯格鐘（2018），〈<a href="https://www.mof.gov.tw/download/15800">生存權保障及扣除額問題－納稅者權利保護法第4條規定之憲法與法律意義分析</a>〉，《財稅研究》，第47卷第4期，頁39-40。</cite></li>
<li data-footnote-id="sau06" id="footnote-8"><a href="#footnote-marker-8-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項第2款第1目、第2目：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：……<br>
二、扣除額：納稅義務人就下列標準扣除額或列舉扣除額擇一減除外，並減除特別扣除額：<br>
（一）標準扣除額：納稅義務人個人扣除十二萬元；有配偶者加倍扣除之。<br>
（二）列舉扣除額：1. 捐贈：……2. 保險費：……3. 醫藥及生育費：……4. 災害損失：……5. 購屋借款利息：……6. 房屋租金支出：……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="y6x3x" id="footnote-9"><a href="#footnote-marker-9-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項第2款第3目：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：……<br>
二、扣除額：納稅義務人就下列標準扣除額或列舉扣除額擇一減除外，並減除特別扣除額：<br>
（三）特別扣除額：1. 財產交易損失：……2. 薪資所得特別扣除：……3. 儲蓄投資特別扣除：……4. 身心障礙特別扣除：……5. 教育學費特別扣除：……6. 幼兒學前特別扣除：……7. 長期照顧特別扣除：……。」</cite></li>
<li data-footnote-id="h4zjz" id="footnote-10"><a href="#footnote-marker-10-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340142&flno=4">納稅者權利保護法第4條</a>第1項：「納稅者為維持自己及受扶養親屬享有符合人性尊嚴之基本生活所需之費用，不得加以課稅。」</cite></li>
<li data-footnote-id="vp48x" id="footnote-11"><a href="#footnote-marker-11-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340142&flno=4">納稅者權利保護法第4條</a>第2項：「前項所稱維持基本生活所需之費用，由中央主管機關參照中央主計機關所公布最近一年全國每人可支配所得中位數百分之六十定之，並於每二年定期檢討。」</cite></li>
<li data-footnote-id="09vvv" id="footnote-12"><a href="#footnote-marker-12-1"> </a> <cite>財政部賦稅署（2022），《<a href="https://www.mof.gov.tw/singlehtml/384fb3077bb349ea973e7fc6f13b6974?cntId=655b4278a4184b2897db534a30b69639">公告111年度每人基本生活所需之費用金額</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="121pl" id="footnote-13"><a href="#footnote-marker-13-1"> </a> <cite>邱晨（2018），〈所得稅法上私人費用扣除的憲法基礎以及界限－以德國法制為參考〉，《輔仁法學》，第56期，頁247。</cite></li>
<li data-footnote-id="u1te7" id="footnote-14"><a href="#footnote-marker-14-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=G0340144&flno=3">納稅者權利保護法施行細則第3條</a>第1項：「本法第四條第一項所稱維持基本生活所需之費用，不得加以課稅，指納稅者按中央主管機關公告當年度每人基本生活所需之費用乘以納稅者本人、配偶及受扶養親屬人數計算之基本生活所需費用總額，超過其依所得稅法規定得自綜合所得總額減除之本人、配偶及受扶養親屬免稅額及扣除額合計數之金額部分，得自納稅者當年度綜合所得總額中減除。」</cite></li>
<li data-footnote-id="s0wzo" id="footnote-15"><a href="#footnote-marker-15-1"> </a> <cite>我的E政府（2022），《<a href="https://www.gov.tw/News_Content.aspx?n=26&s=534742&sms=9065">111年度報稅懶人包：幫您搞懂個人綜合所得稅怎麼報！</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="13a9w" id="footnote-16"><a href="#footnote-marker-16-1"> </a> <cite>詳參<a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=14">所得稅法第14條</a>。</cite></li>
<li data-footnote-id="e0st0" id="footnote-17"><a href="#footnote-marker-17-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項第1款。</cite></li>
<li data-footnote-id="xd9f1" id="footnote-18"><a href="#footnote-marker-18-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項第2款第1目、第2目。</cite></li>
<li data-footnote-id="a842c" id="footnote-19"><a href="#footnote-marker-19-1"> </a> <cite><a href="https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=G0340003&FLNO=17">所得稅法第17條</a>第1項第2款第3目。</cite></li>
<li data-footnote-id="4r4qz" id="footnote-20"><a href="#footnote-marker-20-1"> </a> <cite>我國所得稅採累進稅率，所得淨額54萬以下適用5%稅率，54萬至121萬則適用12%的稅率，在計算上，並不是直接將所得總額乘以應適用的稅率，否則所得淨額54萬和55萬的人，會因為1萬元收入的差距，而需負擔差異極大的稅捐，所得淨額55萬的計算方式是［（55－54）x 12%＋54 x 12%］，而為了計算方便，也可以以所得淨額直接乘上該級距所對應的稅率，再扣除累進差額，各級距的累進差額參考：財政部（2022），《<a href="https://www.etax.nat.gov.tw/etwmain/alien-tax-service/alien-individual-income-tax/Zv7zzqa">十五、累進稅率速算公式（單位：新臺幣元）</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="skssn" id="footnote-21"><a href="#footnote-marker-21-1"> </a> <cite>財政部賦稅署（2020），《<a href="https://www.dot.gov.tw/download/c192a53e6a814a7f968026dd3173b3b3">公告110年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額一覽表</a>》。</cite></li>
<li data-footnote-id="695tf" id="footnote-22"><a href="#footnote-marker-22-1"> </a> <cite>財政部賦稅署（2021），《<a href="https://www.dot.gov.tw/singlehtml/ch26?cntId=a1d139ea4e7c45e9bc01e48dac361759">公告110年度每人基本生活所需之費用金額</a>》。</cite></li>
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"國家對人民課稅所應依循的原則，可分為「量益原則」和「量能原則」，量益原則認為稅捐是國家提供公共建設或服務的對價，因此用個人從國家所享受的保護或服務，決定其應繳納的稅額；量能原則認為繳多少稅，依據的是個人在經濟上的負擔能力。我國採的是量能原則。參閱：柯格鐘（2006），〈量能原則作為稅法之基本原則〉，《月旦法學雜誌》，第13期，頁91-94、95-96、101。",
"所得稅法第17條\n第1項：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：……。」",
"所得稅法第17條\n第1項第1款：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：一、免稅額：納稅義務人按規定減除其本人、配偶及合於下列規定扶養親屬之免稅額；納稅義務人及其配偶年滿七十歲者，免稅額增加百分之五十：……。」",
"柯格鐘（2018），〈\n生存權保障及扣除額問題－納稅者權利保護法第4條規定之憲法與法律意義分析\n〉，《財稅研究》，第47卷第4期，頁37。",
"所得稅法第5條\n第1項：「綜合所得稅之免稅額，以每人全年六萬元為基準。免稅額每遇消費者物價指數較上次調整年度之指數上漲累計達百分之三以上時，按上漲程度調整之。調整金額以千元為單位，未達千元者按百元數四捨五入。」",
"財政部賦稅署（2022），《\n公告111年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額一覽表\n》、《\n公告112年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額一覽表\n》。",
"柯格鐘（2018），〈\n生存權保障及扣除額問題－納稅者權利保護法第4條規定之憲法與法律意義分析\n〉，《財稅研究》，第47卷第4期，頁39-40。",
"所得稅法第17條\n第1項第2款第1目、第2目：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：……\n\n\t二、扣除額：納稅義務人就下列標準扣除額或列舉扣除額擇一減除外，並減除特別扣除額：\n\n\t（一）標準扣除額：納稅義務人個人扣除十二萬元；有配偶者加倍扣除之。\n\n\t（二）列舉扣除額：1. 捐贈：……2. 保險費：……3. 醫藥及生育費：……4. 災害損失：……5. 購屋借款利息：……6. 房屋租金支出：……。」",
"所得稅法第17條\n第1項第2款第3目：「按第十四條及前二條規定計得之個人綜合所得總額，減除下列免稅額及扣除額後之餘額，為個人之綜合所得淨額：……\n\n\t二、扣除額：納稅義務人就下列標準扣除額或列舉扣除額擇一減除外，並減除特別扣除額：\n\n\t（三）特別扣除額：1. 財產交易損失：……2. 薪資所得特別扣除：……3. 儲蓄投資特別扣除：……4. 身心障礙特別扣除：……5. 教育學費特別扣除：……6. 幼兒學前特別扣除：……7. 長期照顧特別扣除：……。」",
"納稅者權利保護法第4條\n第1項：「納稅者為維持自己及受扶養親屬享有符合人性尊嚴之基本生活所需之費用，不得加以課稅。」",
"納稅者權利保護法第4條\n第2項：「前項所稱維持基本生活所需之費用，由中央主管機關參照中央主計機關所公布最近一年全國每人可支配所得中位數百分之六十定之，並於每二年定期檢討。」",
"財政部賦稅署（2022），《\n公告111年度每人基本生活所需之費用金額\n》。",
"邱晨（2018），〈所得稅法上私人費用扣除的憲法基礎以及界限－以德國法制為參考〉，《輔仁法學》，第56期，頁247。",
"納稅者權利保護法施行細則第3條\n第1項：「本法第四條第一項所稱維持基本生活所需之費用，不得加以課稅，指納稅者按中央主管機關公告當年度每人基本生活所需之費用乘以納稅者本人、配偶及受扶養親屬人數計算之基本生活所需費用總額，超過其依所得稅法規定得自綜合所得總額減除之本人、配偶及受扶養親屬免稅額及扣除額合計數之金額部分，得自納稅者當年度綜合所得總額中減除。」",
"我的E政府（2022），《\n111年度報稅懶人包：幫您搞懂個人綜合所得稅怎麼報！\n》。",
"詳參\n所得稅法第14條\n。",
"所得稅法第17條\n第1項第1款。",
"所得稅法第17條\n第1項第2款第1目、第2目。",
"所得稅法第17條\n第1項第2款第3目。",
"我國所得稅採累進稅率，所得淨額54萬以下適用5%稅率，54萬至121萬則適用12%的稅率，在計算上，並不是直接將所得總額乘以應適用的稅率，否則所得淨額54萬和55萬的人，會因為1萬元收入的差距，而需負擔差異極大的稅捐，所得淨額55萬的計算方式是［（55－54）x 12%＋54 x 12%］，而為了計算方便，也可以以所得淨額直接乘上該級距所對應的稅率，再扣除累進差額，各級距的累進差額參考：財政部（2022），《\n十五、累進稅率速算公式（單位：新臺幣元）\n》。",
"財政部賦稅署（2020），《\n公告110年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額一覽表\n》。",
"財政部賦稅署（2021），《\n公告110年度每人基本生活所需之費用金額\n》。"
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