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casos, se presenta por falta de reconocimiento de la identidad de género, así
como cuando la Policía solicita documentos a las mujeres trans y las llama 15 Colombia Diversa, entrevista a hombre gay, Bogotá, 24 de noviembre de 2014.
16 Colombia Diversa, entrevista a mujer trans, Bogotá, 3 de febrero de 2015. 67 “caballero” o “señor”, lo cual en la mayoría de las veces genera tensiones y, en
algunos casos, es el detonante de otras formas de violencia.17
El desconocimiento de la identidad de género por parte de los miembros
de la Policía, en todos sus rangos y jerarquías, no puede seguir justificándose
por la falta de capacitación, sensibilidad o protocolos. Algunas veces se ha
utilizado como excusa para no garantizar los derechos de las personas trans
a ser nombradas según su identidad de género y, desde allí, desconocer el
marco constitucional vigente.18
La violencia verbal basada en prejuicios hacia la orientación sexual e
identidad de género puede llegar a constituir el delito de discriminación
de acuerdo al marco legal vigente (Ley 1482 de 2011) al menos en dos
circunstancias: primero, cuando los actos de discriminación verbal estén
encaminados a
la restricción,
impedimento u obstrucción arbitraria
de derechos (artículo 134A del Código Penal); segundo, en casos de
hostigamiento, es decir, cuando la violencia verbal sea intencionalmente
utilizada para promover o instigar actos orientados a constituir daño físico
o moral a las personas o grupos conforme a dichos prejuicios (artículo 134B
del Código Penal).19 Sin embargo, hasta el momento no hemos conocido
ningún caso en el que se haya sancionado la violencia verbal como forma
de discriminación. 2.3.3 Retenciones transitorias y arbitrarias La Policía utiliza la autoridad institucional y el poder preventivo que le
otorga la Constitución Política y el marco legal vigente para restringir el
derecho de circulación y movilidad en el espacio público a las personas
LGBT. El Código Nacional de Policía establece como medida correctiva la
llamada retención transitoria (artículo 186, numeral 8), la cual consiste
en “mantener al infractor en una estación o subestación de Policía hasta
por 24 horas” (artículo 192). Aquella medida correctiva es impuesta por el 17 Caribe Afirmativo, Informe de Derechos de Personas Lesbianas, Gays, Bisexuales y Transgénero
en el Caribe colombiano, 18 de noviembre de 2013.
18 Colombia Diversa, Impunidad sin fin. Informe de derechos humanos de lesbianas, gay, bisexuales
y personas trans en Colombia 2010-2011, Bogotá, 2012.
19 En ambos casos la pena se agrava de conformidad con el artículo 134C, cuando la conducta
sea cometida por un servidor público o porque esté encaminada a restringir o negar el
acceso al trabajo. 68 » Violencia policial hacia población LGBT « comandante de la estación cuando una persona se encuentre en estado de
embriaguez y no quiera ser acompañado a su casa y cuando por “estado de
grave excitación pueda cometer inminente infracción de la ley penal” (artículo
207). La retención transitoria fue restringida por la Corte Constitucional
en la sentencia C-720 de 2007 y se establecieron garantías para preservar
la libertad y derechos de la ciudadanía.20 Sin embargo, la Policía no ha
implemetando plenamente la sentencia, el Congreso tampoco ha regulado
la materia y se sigue interpretando discrecionalmente esta facultad.
En la práctica, la Policía cuenta con un amplio margen de discrecionalidad
al momento de determinar cuáles conductas o comportamientos son
autorizados. Para esto, usa como fundamento normativo el
llamado
“estado de grave excitación”. Los agentes pueden decidir que una persona
se encuentra en estado de excitación bajo cualquier supuesto, mientras
sea amplio su margen de discrecionalidad y no existan mecanismos para
garantizar el derecho de las personas a defenderse de esto al momento en
que se toma la decisión.
La calificación del grado de excitación es subjetiva y puede convertirse
en algo arbitrario, si se tienen en cuenta los prejuicios contra las personas
LGBT, como la asociación de estas con la idea de “personas problemáticas,
consumidoras de alcohol o drogas”21. Por lo anterior, muchas personas
son detenidas sin justa causa y son conducidas a vehículos de la Policía,
a los CAI o a la Unidad Permanente de Justicia (centro de retención 20 Dijo la Corte en la mencionada sentencia: “en todo caso, y hasta tanto el Congreso de la
República regule la materia […], la retención transitoria sólo podrá aplicarse cuando sea
estrictamente necesario y respetando las siguientes garantías constitucionales: i). Se deberá
rendir inmediatamente informe motivado al Ministerio Público, copia del cual se le entregará
inmediatamente al retenido; ii). Se le permitirá al retenido comunicarse en todo momento
con la persona que pueda asistirlo; iii). El retenido no podrá ser ubicado en el mismo lugar
destinado a los capturados por infracción de la ley penal y deberá ser separado en razón
de su género; iv). La retención cesará cuando el retenido supere el estado de excitación o
embriaguez, o cuando una persona responsable pueda asumir la protección requerida, y en
ningún caso podrá superar el plazo de 24 horas; v). Los menores deberán ser protegidos
de conformidad con el Código de la Infancia y la Adolescencia; vi). Los sujetos de especial
protección constitucional sólo podrán ser conducidos a lugares donde se atienda a su
condición”. Corte Constitucional, sentencia C-720 de 2007, magistrada ponente Catalina
Botero Marino.
21 Colombia Diversa, entrevista a mujer trans, Cali, 26 de septiembre de 2014. 69 transitoria). En algunos casos, son retenidas por varias horas en vehículos
institucionales y las dejan libres en lugares alejados de la ciudad.22 pareja de mujeres lesbianas retenidas y conducidas al cai por
su orientación sexual, caldas El 23 de mayo de 2013, hacia las 11 de la noche, Daniela iba caminando con su amiga, Laura, cuando dos patrulleros en moto se bajaron y uno de ellos agarró a Laura
tratando de inmovilizarla, la tiró al piso y la lastimó en el brazo. A los 10 minutos
llegó una patrulla con tres uniformados (dos hombres y una mujer). A Daniela la inmovilizaron y a Laura le pegaron en las piernas y en la espalda con el bolillo. A ambas
las esposaron y las arrojaron violentamente dentro de la patrulla. Les amarraron las
piernas a las dos con un saco y uno de ellos le tiró un zapato en la cara a Daniela. Las
llevaron a la comisaría hasta el día siguiente a las 6:30 am. Uno de los agentes que
condujo la agresión las trataba de “este muchachito tan verraquito”23. No tenemos
conocimiento sobre el inicio de procesos disciplinarios o penales sobre el particular. La Corte Constitucional ha indicado que las restricciones de carácter
policivo a las libertades reconocidas para los individuos, se rigen según
el régimen de garantías constitucionales de acuerdo a
los siguientes
estándares: se debe asegurar la vigencia del principio pro libertad; ante la
necesidad de restricción procede el poder de policía en tanto manifestación
del principio democrático representativo; la función y la actividad de policía
deberán sujetarse estrictamente al principio de
legalidad; por último,
el principio de proporcionalidad debe guiar todas las actuaciones, para
asegurar su concreción y aplicación.24
Las conductas contrarias a estos supuestos se adecúan al delito de
privación ilegal de libertad, consagrado en el Código Penal.25 Sin embargo,
en la práctica son tan comunes que siguen siendo utilizadas, sin ninguna
clase de investigación y sanción a los responsables. Por el contrario, hemos
identificado los siguientes problemas:
a) Arbitrariedad de la detención: en la mayoría de los casos la Policía detiene
de forma transitoria o amenaza con la detención a las mujeres trans 22 Colombia Diversa, entrevista a mujer trans, Bogotá, 3 de febrero de 2015.
23 Defensoría Regional de Caldas, respuesta a derecho de petición enviado por Colombia Diversa en mayo de 2014.
24 Corte Constitucional de Colombia, sentencia T- 909 de 2011.